ASPECTO DOCTRINARIO

DOCTRINA JURISPRUDENCIAL
STC 05215-2007-PA/TC, fundamentos del 8 al 10:
8.
La Constitucin es la norma de mxima supremaca en el ordenamiento
jurdico y, como tal, vincula al Estado y la sociedad en general. De conformidad
con el artculo 38 de la Constitucin, Todos los peruanos tienen el deber () de
respetar, cumplir () la Constitucin (). Esta norma establece pues que la
vinculatoriedad de la Constitucin se proyecta erga omnes, no slo al mbito de
las relaciones entre los particulares y el Estado, sino tambin a aquellas
establecidas entre particulares.
9.
Ello quiere decir que la fuerza normativa de la Constitucin, su fuerza activa
y pasiva, as como su fuerza regulatoria de relaciones jurdicas se proyecta
tambin a las establecidas entre particulares, aspecto denominado como la
eficacia inter privatos o eficacia frente a terceros de los derechos fundamentales.
En consecuencia, cualquier acto proveniente de una persona natural o persona
jurdica de derecho privado, que pretende conculcar o desconocerlos, como es el
caso del acto cuestionado en el presente proceso, resulta inexorablemente
inconstitucional.
10. Pero el efecto horizontal o inter privatos que detentan los derechos
fundamentales no slo se deriva del artculo 38 de la Constitucin, sino tambin
del principio dignidad (artculos 1 y 3 de la Constitucin), en cuanto el valor
central de la persona impone que sus derechos fundamentales proyecten tambin
su efecto regulador al mbito de la sociedad y de la propia autonoma privada.
STC 03843-2008-PA/TC, fundamento 12
Derecho de libre acceso al rgano jurisdiccional
12. El derecho de libre acceso al rgano jurisdiccional, que garantiza la potestad
de acceder a los rganos jurisdiccionales para solicitar se resuelva un conflicto
de intereses o una situacin jurdica, forma parte del contenido
constitucionalmente protegido del derecho al debido proceso y a la tutela
jurisdiccional efectiva consagrados en el artculo 139 inciso 3) de la
Constitucin; por ello, todo mecanismo que dificulte su acceso se convierte en
un obstculo para su plena vigencia.

DOCTRINA JURISPRUDENCIAL ARGENTINA

Exclusin del socio en las sociedades annimas cerradas.
Comentario al fallo: "Micromnibus Ciudad de Buenos Aires SATCI c/Martnez Daniel s/
ordinario" Diego A. Duprat1
I. La sociedad Micromnibus Ciudad de Buenos Aires S.A.T.C.I. interpuso demanda por
exclusin de un accionista e invoc la inconstitucionalidad del art. 91 de la LSC.
Desestimada la demanda en primera instancia, la accionante llega en apelacin a la
Cmara. La Sala D de la Cmara Nacional en lo Comercial rechaz el planteo de
inconstitucionalidad, como tambin la aplicacin del instituto de la exclusin de socio en
el marco de una sociedad annima que no tena pactada estatutariamente tal posibilidad
al momento en que la asamblea resolvi excluir al socio demandado.
II. La sentencia bajo anlisis seala algunos importantes principios en punto a la
exclusin de socios en sociedades de capital. En primer lugar, que la falta de mencin
legal del instituto de la exclusin para las sociedades annimas no debe ser equiparada a
una prohibicin. Segundo, reconoce que la estructura tipolgica clsica de la sociedad
annima (netamente capitalista) fue cediendo hacia estructuras ms personalistas y
cerradas, hoy ampliamente mayoritarias. Tercero, que en el mbito de estas sociedades
(cerradas o de familia) el instituto de la exclusin de socio no resulta para nada ajeno. Y
agrega, por ltimo, en lo que consideramos la correcta doctrina, que para aplicar el
mecanismo de la resolucin parcial de exclusin del socio por justa causa en las
sociedades annimas, es menester de modo exclusivo y excluyente- que tal posibilidad
haya sido expresamente contemplada en el estatuto social2 .
III. Si bien es cierto que el instituto de la exclusin de socios est regulada
imperativamente para las sociedades de inters, para las de responsabilidad limitada y
para las en comandita por acciones en lo que se refiere a los socios comanditados, nada
impide que sociedades bajo otra tipologa la contemplen en sus estatutos. No slo no
existe una prohibicin legal para hacerlo, sino que tal regulacin privada resulta incapaz
de violar norma alguna de orden pblico o inters general y, lo que resulta ms relevante,
es que la exclusin del socio es totalmente funcional y eficiente para el buen
funcionamiento de las sociedades cerradas donde la composicin y personalidad de los
socios es sumamente relevante, como bien lo reconoce el fallo bajo comentario. Pero,
adems, y debido a que en las sociedades annimas cerradas se verifican serias
restricciones para que el socio pueda desprenderse de sus participaciones accionarias,
rpidamente y a un precio justo (problema de salida) -lo que suele fomentar conductas
oportunistas y abusivas por parte de los socios mayoritarios en perjuicio de las minoras-,
el pacto de exclusin de socio y su correlato, el derecho de separacin del socio, resultan
vehculos aptos y convenientes para el correcto funcionamiento de las sociedades
cerradas y para inhibir o desactivar eventuales conflictos entre sus accionistas.
IV. Existen todava ms argumentos para sostener la validez de las clusulas estatutarias
que dispusieran, en el marco de las sociedades annimas cerradas, el instituto de la

exclusin. Uno, la posibilidad que otorga el art. 89, LSC que dice: Los socios pueden
prever en el contrato constitutivo causales de resolucin parcial y de disolucin no
previstas por la ley. Esta prescripcin integra la parte general de la ley de sociedades
aplicable, en principio, a todos los tipos societarios. No existe norma alguna que
expresamente prohba la disposicin de causales de resolucin parcial en las sociedades
annimas, ms all de ciertas opiniones doctrinarias sobre la conveniencia o pertinencia
de tal instituto a las sociedades de capital. El segundo argumento refiere a que si los
socios de una sociedad annima tienen facultades para pactar causales de disolucin (art.
89, LSC) y para decidir por mayora la disolucin de la sociedad (art. 94, inc. 1, LSC),
bien podran pactar causales de resolucin parcial del contrato, especialmente al
momento de celebrar el contrato social, donde se requiere unanimidad. El tercer
argumento es que para las sociedades annimas el art. 193, LSC ya da lugar a un
supuesto de resolucin parcial al permitir que el estatuto disponga la venta de los
derechos de suscripcin de las acciones en mora en su integracin o la caducidad de los
derechos. Esta es una causal de resolucin parcial del contrato social que sanciona el
incumplimiento de una obligacin contractual y legal de los accionistas. Como cuarto
argumento se debe tener en cuenta que el derecho de receso, aplicable a las sociedades
annimas entre otras (art. 245, LSC), constituye un supuesto de resolucin parcial del
contrato, aunque no debido a incumplimiento alguno de los socios sino a cambios
sustanciales de la estructura normativa de la sociedad.
V. Pero para que la exclusin de un socio por justa causa se torne efectiva en una
sociedad annima, es menester que exista una expresa disposicin estatutaria que as lo
contemple, lo que no sucedi en el caso analizado.
Permitir en las sociedades annimas cerradas el pacto de exclusin va estatutaria es
colaborar en robustecer el principio de la autonoma de la voluntad como pauta para
reglar y regular las conductas de los socios. En definitiva, son ellos quienes estn en
mejores condiciones de pautar su relacin y quienes mejor podrn evaluar los riesgos de
una salida restrictiva y condicionada o, por el contrario, de una salida rpida y sin mayores
obstculos. El principio de autonoma de la voluntad adquiere plena eficacia en el mbito
de las sociedades cerradas y no debiera ser constreido por posiciones dogmticas,
temores infundados, o ciertas aspiraciones paternalistas que buscan ahogar todo mbito
de autorregulacin. Tngase en cuenta que al momento de confeccionarse los estatutos y
constituirse la sociedad, las decisiones se toman por unanimidad (salvo el caso de
suscripcin pblica, inaplicable en las sociedades cerradas) y el socio es libre de
incorporarse a la sociedad o no. Y es en este momento inicial en que las partes podrn
adoptar procedimientos para evitar abusos, tanto de las mayoras como de las minoras,
bien sea pactando una rpida y justa salida del socio incumplidor ante causales que los
propios socios determinen contractualmente, o bien por algn otro mecanismo. Como dijo
Posner, se debe permitir que los socios de sociedades cerradas puedan pautar clusulas
especficas, siempre que no alteren las normas que hagan a la tipologa societaria,
aprovechando el pequeo nmero de accionistas y la posibilidad que stos tienen de
negociar frente a frente las condiciones contractuales. La importancia del fallo radica en
que no slo est habilitando la posibilidad de hacer efectiva la resolucin parcial por

exclusin del socio en las sociedades annimas cerradas, siempre y cuando hubiera
previsin estatutaria previa, sino que, adems, permitira el pacto sobre el derecho de
separacin o de retirada del socio, que no es ms que la contracara simtrica del derecho
de exclusin.
http://www.dupratpellegrini.com.ar/publicaciones/DD-Exclusion-del-socio-en-lassociedades-anonimas-cerradas.pdf

CONCLUSIONES
1.- Que, si bien es cierto las acuerdos estatutarias regulan el proceder de los socios,
estableciendo inclusive su exclusin en caso de inobservancia, tambin es cierto que
estos acuerdos o pactos, deben sujetarse a las normas Imperativas de derecho Pblico,
como la Constitucin Poltica del estado, ms aun si se acuerdan sobre derechos
fundamentales como lo es el derecho a la asociacin.
2.- Que, la tutela Procesal efectiva, es un Derecho fundamental de la persona y no
pueden ser condicionadas ni coaccionadas por norma alguna, peor an si se trata de
acuerdos estatutarios que deben ser establecidas para el correcto funcionamiento de una
sociedad y no para restringir o impedir el ejercicio de un derecho fundamental.

APRECIACIN CRTICA
En sentencia de autos, no se ha realizado una correcta motivacin en el supuesto de
vencimiento del plazo para interponer demanda de amparo de conformidad con el
artculo 44 del Cdigo Procesal Constitucional lo cual ha sido el fundamento material de
defensa del demandado y que lo ha tomado en cuenta el segundo juzgado civil de
Cajamarca al igual que la sala supervisora; para declarar improcedente la demanda; en tal
sentido aun estando de acuerdo con el Fallo que declara que ha existido una vulneracin
a un derecho fundamental, creemos que ha quedado vaco el supuesto antes
mencionado pues deja abierta la posibilidad a presentar el recurso constitucional sin limite
de tiempo.