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PRTICA DE
DIREITO
ADMINISTRATIVO
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SUMRIO
1. Apelao....................................................................................................................... 4
2. Agravo de Instrumento................................................................................................. 19
3. Mandado de Segurana..............................................................................30
4. Pea Contestatria......................................................................................................35
5. Ao de anulao de ato.................................................................................................43
6. Ao Civil Pblica......................................................................................................... 51
7. Ao Ordinria............................................................................................................ 55
8. Execuo Civil Pblica................................................................................................ 63
9. Ao popular................................................................................................................ 65
10. Parecer Jurdico.......................................................................................................... 81
11. Ao de Indenizao.................................................................................................. 84
12. Habeas Data................................................................................................................ 88
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1. Ao Civil Pblica
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CVEL DA COMARCA DE .....,
ESTADO DO .....
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brasileira, casada, residente e domiciliada rua ..., ..., bairro ..., ......................., passando a
expor, para ao final requerer o seguinte
I - PRELIMINARMENTE
DA LEGITIMIDADE ATIVA DO MINISTRIO PBLICO
Conforme cedio uma fundao no contm um patrimnio, mas um patrimnio
personalizado indisponvel a servio de um escopo. So elas pessoas jurdicas patrimoniais,
definidas por Pontes de Miranda como: "uma universalidade de bens personalizada, em
ateno ao fim que lhe d unidade."
A fundao instituto jurdico cujo patrimnio constitudo por bens destinados pelo
instituidor em benefcio pblico. Esse interesse benemrito a essncia da entidade
fundacional, motivo condutor de velao pelo Ministrio Pblico, nos termos do que dispe
o art. 66 do Novo Cdigo Civil, in verbis:
"Art. 66. Velar pelas fundaes o Ministrio Pblico, onde situadas".
Consoante o artigo 127 da Constituio Federal, o Ministrio Pblico instituio
permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem
jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis.
Ainda nos termos do que dispe a Carta Magna, funo do Ministrio Pblico, dentre
outras, promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio
pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos (art. 129, III).
Sobre tal disposio explanou o Des. COSTA DE OLIVEIRA:
"A regra jurdica do art. 129, III da CF de 1988, d ao Ministrio Pblico legitimidade para
ajuizar ao civil pblica para a proteo no apenas do patrimnio pblico ( = Estatal, ou
do Povo) mas tambm do patrimnio social. Temos de entender por patrimnio social o que,
no sendo pblico, mas ao contrrio, privado, tem destinao social, comunitria. Eis o
sentido de social, mormente em face das regras gerais (= princpios) consagradas no Prlogo
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patrocinar, o que inclui promover ao, evidentemente entre os atos fiscais, tem o Ministrio
Pblico a faculdade de pleitear as medidas mais convenientes para corrigir os erros de uma
administrao danosa e malversao do patrimnio, culminando com o afastamento dos
diretores, at que medida definitiva seja instaurada" (STF, 2 Turma, 1976, rel. Min. Moreira
Alves - Jurisprudncia Brasileira, 52/50-4 - grifo nosso).
II- DO MRITO
A FUNDAO (X) foi instituda pelos Drs. (A), (C), (H), (E), (D) e (B), com a devida
aprovao do Ministrio Pblico, por esta Promotoria Especializada de Fundaes, nos idos
de 1987.
Seus objetivos encontram-se descritos no artigo 2 de seu Estatuto, nos seguintes termos:
"Art. 2 - Tem a Fundao por objeto promover a manter, em carter beneficiente, servios
assistenciais, culturais e cientficos do Hospital Prontocor, sediado nesta Capital, na rua
Sergipe, 1.456, tais como:
a) prestar assistncia mdica gratuita, dentro das disponibilidades tcnicas, a pessoas
carentes de recursos financeiros;
b) incentivar estudos e pesquisas mdico-cientficas, bem como promover aperfeioamento
cultural e profissional do corpo clnico e de enfermagem do Hospital;
c) promover congressos, reunies e conferncias cientficas;
d) manter, dentro das possibilidades, bolsas de estudo para estudantes de medicina;
e) promover campanhas de sade pblica. (doc. 3 - original sem grifos).
Conforme guias de importao em anexo (doc. 4), dentre os bens que constituem o
patrimnio da Fundao encontra-se um EQUIPAMENTO DE RESSONNCIA
MAGNTICA SUPERCONDUTIVA MODELO SMT 100, IMPORTADO, composto de:
Gamtry (com magneto de autoproteo), cama de pacientes, unidade de fora, amplificador
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de fora RF, unidade de controle e medida, console para exame, console diagnstico de
imagem, refrigerador e unidade de fora, material de proteo RF, recipiente para gs hlio 2.000 litros, camra multiformato modelo MI-20HR e ACESSRIOS: 8 (oito) bobinas de
deteco (corpo inteiro, cabea, pescoo flexvel, circular, circular flexvel, coluna, joelho e
rbita, eletrocardiograma, jogo de instrumentos de regulagem do paciente, jogo de monitor
de respirao, cartucho de disco ptico, disco floppy, jogo de acessrios para transferir gs e
espectro de ajuste.
Referidos bens foram avaliados recentemente pela prpria diretoria da Fundao em US$
...................................................................., equivalentes a aproximadamente R$ ..................
milhes de reais (doc. 5).
Pois bem.
Recentemente, a Fundao protocolou nesta Promotoria Especializada de Fundaes
requerimento de visto em ata da 13 Reunio Extraordinria da Assemblia Geral da
Fundao em questo (doc. 6).
Analisando o teor da citada ata, esta Promotoria Especializada de Fundaes tomou
conhecimento que, em ......................, os membros da diretoria e do Conselho Curador da
Fundao, por unanimidade, aprovaram proposta de dar-se em garantia nos seguintes
processos de execuo movidos por ............................. (em regime de liquidao
extrajudicial) contra as pessoas fsicas que ocupam cargos de direo na Fundao e ...........
- pessoa estranha Fundao e presumivelmente esposa do presidente da Fundao o bem
pertencente Fundao, anteriormente discriminado e avaliado em aproximadamente R$
....................................:
N da Execuo,Pessoas Fsicas Executadas, Valor da Execuo, Vara onde tramita a
Execuo..................
1. (F) (devedora)
2. (A) (avalista)
............
R$ ..........
... V. Cvel ..
1. (C) (devedor)
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2. (B) (avalista)
3. (A) (avalista)
............
R$ .........
18 V. .......
1. (G) (devedor)
2. (C) (avalista)
3. (A) (avalista)
............
R$ ............
1. (A) (devedor)
2. (D) (avalista)
3. (E) (avalista)
R$ .........
.. V. Cvel .
Restou consignado, mais, na citada ata a "relevncia da garantia de bens da Fundao para
penhora nos processos acima contra seus scios fundadores, uma vez que, sendo esta
Fundao sem fins lucrativos, os mesmos scios contraram, em seus nomes estas dvidas
para adquirirem bens em prol da prpria Fundao, uma vez que esta no tem cadastro
suficiente para contrair emprstimos bancrios." (sic - original sem grifos).
Cumpre salientar que referidos bens foram efetivamente nomeados penhora, conforme
peties atravessadas nos autos das execues em questo (doc. 7).
Necessrio acrescentar que o prprio exequente, ciente da temeridade e ilegalidade da
referida nomeao, como se ver mais adiante em tpico prprio, cuidou de recusar referida
nomeao em todas as execues, nos seguintes termos: "3. Mais alm. Impossvel aceitarse que uma fundao, mesmo que privada, oferea bens seus para garantir dbitos de seu
diretor presidente. 4. Sabendo-se que o patrimnio de uma fundao, pblica ou privada,
tem natureza pblica, sendo velado por rgo especfico do Ministrio Pblico - Curadoria
de Fundaes, impossvel querer dele dispor qualquer dos membros de sua diretoria ou de
seu conselho, em benefcio de qualquer um deles, ou mesmo terceiros. 5. Isto coloca em
risco o prprio objeto da fundao, ou seja, a consecuo de um fim, amparada por seu
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patrimnio a lhe dar respaldo financeiro. 6. Outro problema inseparvel estaria na evidente
evaso fiscal que se pretende perpetrar. Como as fundaes possuem isenes tributrias
diversas e no podem distribuir lucros entre os diretores ou conselheiros, a garantia de
dvidas destes pelo patrimnio daquela poder representar, ao final, transgresso da norma
tributria, transferindo-se indevidamente patrimnio obtido por receitas isentas de tributao
s pessoas de seus diretores ou conselheiros.." (sic - doc. 8).
III- DO DIREITO
1- DA DESVINCULAO DOS BENS/PATRIMNIO DA FUNDAO DO
PATRIMNIO DE SEUS INSTITUIDORES
Quando um patrimnio vem a constituir uma fundao - a dotao inicial, ele se desvincula
do instituidor, adquire personalidade jurdica prpria, deixando de ter qualquer atribuio ou
vnculo com aquele.
Significa que, uma vez registrados o estatuto e a escritura de instituio da fundao no
Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas, o patrimnio, ou dotao, deixa de pertencer
aos instituidores. Ser ento administrado por rgos componentes da fundao, que devero
cumprir a vontade descrita no ato de instituio.
Nesse sentido, nos ensina VICENTE RO:
"... quando a lei fala em dotao de bens livres, no se refere, apenas, a bens corpreos
mveis ou imveis, em sentido estrito, mas a todos os valores patrimoniais, inclusive aos
direitos desta natureza que no sentido genrico da expresso 'bens' se compreendem... os
bens das fundaes, por afetados a um destino certo, so, de sua natureza, inalienveis. Sua
inalienabilidade , sem dvida, relativa e comporta a substituio por outros bens, mediante
sub-rogao processada em juzo e fiscalizao do Ministrio Pblico. (TOMZ DE
AQUINO RESENDE. Novo Manual de Fundaes, Ed. Indita, BH, 1997, p.33 - grifo
nosso).
O mesmo se diz em relao aos bens posteriormente adquiridos ou incorporados ao
patrimnio de uma fundao por doao ou qualquer outra forma de aquisio.
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Neste mesmo sentido, arguta observao do Em. Procurador de Justia do Rio Grande do
Sul, Dr. Luiz Carlos Ziomkowski:
"Alm disso, observa-se que, uma vez instituda a Fundao, seus bens tornam-se
inalienveis, independente de qualquer manifestao expressa de seu instituidor.
Com efeito, o art. 69, do Cdigo Civil, dispe que 'So coisas fora do comrcio as
insusceptveis de apropriao e as legalmente inalienveis'. As primeiras (...). As segundas,
por seu turno, so as que o direito subtrai de circulao ou, no dizer de Clvis, as que 'por
consideraes diversas de ordem social e proteo s pessoas, a lei probe de alienar', como:
os bens dotais (art. 293 do CC), o bem de famlia (art. 72 do CC), as inalienveis por
imposio do testador ou doador (art. 1.676 CC) e, por fim, as coisas inalienveis em razo
de seu destino, como nas fundaes, o que, embora no expresso em nenhum texto de lei,
decorre, na lio de Vicente Ro: ' ... lgica e juridicamente, da permisso legal de vincular
bens a um destino certo e determinado' (RT 138/18-21). (...). Quanto inalienabilidade,
ainda, Washinton Monteiro de Barros preleciona que: ' ... normalmente, esses bens so
inalienveis, porque sua existncia que assegura a concretizao dos fins visados pelo
instituidor (RT 52/661), No podem eles, portanto, ser desviados de seu destino." (Das
fundaes e dos seus bens, Fundaes 5/17-18).
Assim, patente a nulidade do citado ato dos Diretores da Fundao, corroborado por seu
Conselho Curador.
DOS
INTERESSES
DA
FUNDAO
EM
RISCO
AO
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Pois bem.
Ao convocarem Assemblia Geral Extraordinria da Fundao para deliberar sobre
autorizao para nomeao de bens de seu ativo permanente penhora em execues em
que figuravam os rus - pessoas fsicas -como executados (doc. 09) e/ou concordarem
tcita ou expressamente com referida convocao de AGE (posteriormente ratificando tal
concordncia, na medida em que votaram favoravelmente referida nomeao de bens da
Fundao penhora), os rus, administradores da Fundao, praticaram, alm de ato ilegal
em funo da indisponibilidade de tais bens - conforme anteriormente salientado, inequvoco
ato de gesto temerria e desvinculada dos interesses da Fundao, visando apenas e to
somente o seu interesse particular.
Isto porque referidas execues contra as pessoas fsicas dos rus, inclusive contra pessoa
estranha aos quadros administrativos da Fundao - presumivelmente esposa de seu
Presidente, repita-se, tm como supedneo contratos de abertura de crdito entre os
rus/executados e exequente, firmados em .......... (doc. 10).
Nem mesmo a singela desculpa de que referidos emprstimos teriam sido contratados para a
compra de equipamentos para a Fundao se presta a minimizar a gravidade e temeridade do
questionado ato, na medida em que:
1. referidos contratos foram firmados em .......... e a compra do aparelho da Fundao dado
bem garantia nas execues data de anos antes, conforme Guia de Importao do referido
aparelho, datada de .......... (doc. 04).
2. do cotejo de todas as atas de reunies de Assemblias Gerais da Fundao, desde sua
criao, no se faz meno, em momento algum, tomada de qualquer emprstimo da
Fundao e muito menos de pessoas fsicas diretoras da Fundao para a aquisio de
qualquer bem em nome da Fundao (doc. 11).
Praticaram os rus ato nocivo aos interesses da Fundao e capaz de inviabilizar seu futuro,
na medida em que o bem em questo o principal e mais caro bem que compe seu
patrimnio, conforme se infere de prestao de contas da Fundao anteriormente entregue
ao Ministrio Pblico (doc. 12).
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Percebe-se claramente, in vero, que o ato em questo teve como motivao nica os
inconfessveis interesses particulares dos rus.
A propsito de tal fato, a anlise da questo trazida aos autos das execues pelo exequente:
4. Sabendo-se que o patrimnio de uma fundao, pblica ou privada, tem natureza pblica,
sendo velado por rgo especfico do Ministrio Pblico - Curadoria de Fundaes,
impossvel querer dele dispor qualquer dos membros de sua diretoria ou de seu conselho, em
benefcio de qualquer um deles, ou mesmo terceiros. 5. Isto coloca em risco o prprio
objeto da fundao, ou seja, a consecuo de um fim, amparada por seu patrimnio a lhe dar
respaldo financeiro. 6. Outro problema inseparvel estaria na evidente evaso fiscal que se
pretende perpetrar. Como as fundaes possuem isenes tributrias diversas e no podem
distribuir lucros entre os diretores ou conselheiros, a garantia de dvidas destes pelo
patrimnio daquela poder representar, ao final, transgresso da norma tributria,
transferindo-se indevidamente patrimnio obtido por receitas isentas de tributao s
pessoas de seus diretores ou conselheiros.. (original sem grifo).
4 - DA
COMPROVAO
DE
PLANO
DA
VEROSSIMILHANA
DAS
THEODORO JNIOR:
"Consiste no direito de provocar, o interessado, o rgo judicial a tomar providncias que
conservem e assegurem os elementos do processo (pessoas, provas e bens), eliminando a
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uma ao que o assegura. Nota-se que a lei fala em assegurar, no satisfazer, declarar. (A
Instrumentalidade do Processo. RJ n 206. Dez/94., p. 05)." (JURIS n 14 - grifo nosso).
Mais uma vez nos ensina o eminente jurista HUMBERTO THEODORO JNIOR:
"Haver, contudo, sempre situaes de fronteira, que ensejaro dificuldades de ordem
prtica para joeirar com preciso uma e outra espcie de tutela. No deve o juiz, na dvida,
adotar posio de intransigncia. Ao contrrio, dever agir sempre com maior flexibilidade,
dando maior ateno funo mxima do processo, a qual se liga meta da
instrumentalidade e da maior e mais ampla efetividade da tutela jurisdicional. prefervel
transigir com a pureza dos institutos do que sonegar a prestao justa a que o Estado se
obrigou perante todos aqueles que dependem do Poder Judicirio para defender seus direitos
e interesses envolvidos em litgio... (Tutela Antecipada. RJ 232. Fev/97, p. 05)". (JURIS n
14 - grifo nosso).
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2. Agravo de Instrumento
EXMO SR. DR. JUIZ PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO
ESTADO DO .....
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Em cumprimento ao disposto no art. 524, III, do Cdigo de Processo Civil, informam que o
advogado do Agravante o Dr. ......., Inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, Seo do
..............., sob n ..........., com endereo nesta .........................., Av. ............. N ......., conj.
..........., sendo que os procuradores do Agravado so os Drs. .................. e ................,
respectivamente inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, Seo do ..............., sob os ns
................. e ................, conforme instrumento de mandado de fls. ........ .
Por fim, juntam, em anexo, conforme determina o art. 525, 1, do Cdigo de Processo
Civil, o comprovante do pagamento das respectivas custas.
RAZES
COLENDA TURMA DISTRIBUENDA DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO
DO ........
I- DOS FATOS
A presente ao de desapropriao foi julgada procedente, tendo a r. Sentena de primeiro
grau adotado o laudo pericial para o clculo da indenizao, conforme se infere da deciso
de fls. .... e seguintes.
A citada deciso sofreu parcial reforma em grau de recurso da apelao, tendo os v. Acrdo
de fls. ...... e seguintes e fls. ..... e seguintes transitado em julgado, nos termos da certido de
fls. ....... v. (Carimbo de numerao TJ).
Pela r. Deciso de fls. ....... v., foi homologado o clculo de fls. ...../......, de R$ ............ em
....... de ........., que considerou o valor do saldo devedor remanescente.
Efetuado o pagamento, o Agravante requereu o prosseguimento da execuo de ttulo
judicial, nos termos da petio de fls. ....... e seguintes, uma vez que os pagamentos que
haviam sido realizados anteriormente estavam incompletos, sobretudo porque a conta
homologada deixou de computar os ndices de IPC de ............ e ............ de .............., ..........
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b) Precluso e coisa julgada sobre a matria, pelo fato de outras contas terem sido
homologadas anteriormente, as quais no previram o cmputo dos IPCs e,
c) Extino da execuo, pelos dois motivos citados acima.
Aps a manifestao do Agravante, consubstanciado na petio de fls. ....... e seguintes,
sobreveio a deciso recorrida, lanada nos seguintes termos:
P2>"(...) 5. A objeo de pr - executividade sob comento (fls. ......./........) merece acolhida
parcial. Seno vejamos.
6. Primeiramente, de se dizer que da deciso de fls. ......, o Executado no foi intimado,
razo pela qual os atos processuais que se lhe seguiram e que foram desencadeados em razo
da mesma, devem ser reputados nulos, conforme j anotou o Ministrio Pblico (fls. .......),
amparado na lio de HUMBERTO THEODORO JNIOR, "h cominao expressa de
nulidade para esses atos quando feitos sem observncia das prescries legais."
7. Ademais, assiste razo ao Executado quando afirma que, diante da homologao da conta
realizada anteriormente deciso de fls. ...... ( a qual no foi impugnada pelo Exequente no
prazo legal, atravs do competente recurso ), operou-se a precluso, no havendo mais a
possibilidade de se falar na incidncia do IPC.
...
9. Encaminhe-se ao Contador a fim de que informe se ainda existe saldo remanescente,
observando-se que o clculo no deve incluir o IPC, conforme j anotado acima."
Enfim, esta a deciso agravada, que em suma acatou a exceo de pr - executividade, a
qual, data venia, no deve prosperar.
Seno vejamos
II- DO DIREITO
Conforme j se destacou, a tese da Agravada reside basicamente em dois fundamento,
saber; (I) falta de intimao da deciso de fls. ........ e (II) precluso e coisa julgada das
decises homologatrias proferidas anteriormente.
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Ambos os apontamentos, despeito de terem sido integralmente acatados pelo douto juzo
agravado, que o fez sem qualquer apreciao das razes apresentadas oportunamente pelo
Agravado, so improcedentes.
Comecemos pela suposta nulidade processual.
A deciso de fls. ......, proferida aps a provocao do Agravante contida em sua petio de
fls. ..... e seguintes, se no foi efetivamente publicada (pois no se tem prova disto nos autos)
j era de pleno conhecimento da Agravada, de sorte que a suposta ausncia de intimao
no lhe gerou nenhum prejuzo, podendo-se at mesmo falar em precluso para sua
impugnao.
Isto porqu,
Do clculo fls. ..../......., que foi realizado em decorrncia, frise-se, do despacho de fls. .......,
a Agravada foi formalmente intimada e definitivamente apresentou sua manifestao
(petio de fls. ......./.......), na qual no teceu nenhum comentrio acerca daquela deciso.
No a impugnou e nem com ela expressamente concordou; resumindo-se entretanto, a se
inconformar com a conta.
Assim, admitindo-se apenas por hiptese que a deciso de fls. ........ no restou publicada,
certo que a Agravada deixou de apresentar sua manifestao, ou qui inconformismo, na
primeira oportunidade que lhe surgiu para falar nos autos, tal como preceitua nosso Cdigo
de Processo Civil, em seu:
"Art. 245: A nulidade dos atos deve ser alegada na primeira oportunidade em que couber a
parte falar nos autos, sob pena de precluso."
A Agravada, no entanto, deixou de faz-lo na primeira oportunidade, pois, como j se viu,
apresentou apenas sua impugnao com relao ao clculo (fls. .......), que foi elaborado
justamente em atendimento a deciso de fls. ......., sendo certo ainda que at a apresentao
de sua exceo de pr - executividade diversas foram as vezes em que a Executada falou nos
autos, sem nunca ter levantado qualquer sorte de nulidade:
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4.
Aps a juntada, a recorrente teve trs oportunidades para alegar a nulidade da falta de
intimao para se manifestar sobre os documentos (na petio de fls. 108/109; na audincia
de Instruo e julgamento, s fls. 111/116; e quando da apresentao do memorial s fls.
125/128). Em todos estes momentos processuais o patrono da recorrente no formalizou
qualquer protesto acerca dos laudos juntados aos autos.
5. Tais fatos assinalaram a no ocorrncia do aduzido cerceamento de defesa, pois no
existiu, no momento oportuno, alegao para tanto.
6. Inexiste nulidade do acrdo a quo e da r. Sentena pelo fato de no ter sido aberto vista
recorrente sobre os documentos juntados aos autos, se ela, no decorrer das intervenes, no
se manifestou contra o ato, nem mesmo quando tomou cincia do mesmo.
7. Precedentes desta Corte Superior.
8. Recurso improvido.E nossa mais balizada doutrina conjuga do mesmo entendimento, tal como se observa da
lio de Fbio Gomes, in "Comentrio ao Cdigo de Processo Civil", ed. RT. Vol. 3.2000,
pag. 44 e 45:
"(...) Alis, quanto percusso importa que se ressalve no se operar apenas pelo decurso do
prazo. Poder ocorrer tambm a chamada precluso lgica, ou seja, pela prtica de um outro
ato incompatvel com o primeiro, e bem assim precluso consumativa, decorrente esta do
fato de haver sido exercido o direito de praticar o ato, mas de forma defeituosa ou
incompleta, com o que restar inviabilizada a sua repetio ou completamente, mesmo que o
prazo no tenha fluido por inteiro (...)"
E mais adiante, conclui o mesmo autor, agora citando Antonio Janyr Dall'Agnol Jnior, que:
"A perda do direito prtica dos atos processuais em decorrncia da precluso coaduna-se
dinmica do processo, na medida em que integrado por um conjunto de atos tendentes a
um determinado objetivo que a prestao jurisdicional. O procedimento desdobra-se em
etapas que vo se fechando s partes."
Por outro lado, no se admite a declarao de nulidade de um ato processual, quando no se
vislumbra prejuzo parte, no havendo prova nos autos de que a Agravada tenha se
submetido a algum prejuzo.
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Como se viu, a Agravada teve assegurado seu direito a ampla defesa e somente no usou de
forma completa por opo prpria, estando comprovado que no alegou a suposta nulidade
na primeira oportunidade que lhe cabia falar nos autos.
Mas tambm sob outro enfoque no se encontra o necessrio prejuzo. que o pagamento da
dvida em favor do Agravante no ser realizado pela Agravada, mas pelo seu ente
controlador, vale dizer, pelo Municpio de ............, que j expressamente concordou com a
assuno do dbito, tanto assim que no formulou impugnao, seja atravs de embargos
execuo, seja por meio da exceo de pr - executividade. Da porque pode-se aproveitar o
entendimento de que a parte deve demonstrar legitimidade e interesse para figurar no
processo, cujos requisitos no se acham presentes no caso em tela, pois imaginando-se que a
deciso agravada seja reformada, o que se espera, resta a indagao: A que sorte de prejuzo
estar a Agravada vulnervel? Nenhum, pois como j se ressaltou, o pagamento ser feito
pela Municipalidade, atravs de precatrio requisitrio.
Sobre a necessidade do prejuzo para o pronunciamento da nulidade, a jurisprudncia
iterativa, conforme se observa dos seguintes arestos:
"NULIDADE. Prejuzo inexistente. Requerimento feito pela parte que lhe deu causa.
Decretao. Inadmissibilidade. Aplicao dos art. 243 e 249. 1, do CPC. No se
pronunciar a nulidade quando no houver prejuzo e quando requerida pela parte que lhe deu
causa, sob pena de se conferir proveito prprio a quem deu margem irregularidade." - (2
TASP, 1 Cm. Cvel, rel. Juiz Franklin Neiva, Apelao Cvel n 221.854).
E
"CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. ALEGAES FINAIS. FALTA DE OPORTUNIDADE.
NULIDADE NO ALEGADA NA AUDINCIA DE INSTRUO NEM O PRAZO DE
AGRAVO NESTA SURGIDO. PERCUSSO. AUSNCIA DE INSTRUO NEM NO
PRAZO DE AGRAVO NESTA SURGIDO. PRECLUSO. AUSNCIA DE PREJUZO.
NULIDADE NO DECLARADA. CONTRATO ESCRITO. DESFAZIMENTO POR
ACORDO TCITO. EXISTNCIA DESTE NO AFIRMADA PELAS INSTNCIAS
ORDINRIAS. REEXAME INVIVEL NA INSTNCIA ESPECIAL. ENUNCIADO N
7 DA SMULA / STJ. DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL NO CARACTERIZADA.
RECURSO DESACOLHIDO.
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I - Em princpio, a regra do art. 454, CPC adota a oralidade como regra na instruo e
julgamento, sucedendo instruo a faculdade de as partes sustentarem, oralmente e na
mesma audincia, suas razes finais antes do julgamento. A substituio dessa fase oral por
memoriais vincula-se s "questes complexas de fato ou de direito" mencionadas no
dispositivo, traduzindo-se assim, em exceo regra.
II - Ainda a admitir-se a possibilidade de suscitar-se a falta de oportunidade para as
alegaes finais, por memoriais, meses aps a audincia, apelao, certo que a decretao
de nulidade, no sistema processual brasileiro, deve atender demonstrao de prejuzo, o
que no ocorreu, na espcie. Trata-se na verdade, da relao ente a forma a ser dada aos atos
do processo e a finalidade a que visam.
III - A lei, prelecionava o grande Amilcar de Castro, embora nunca ao arrepio do sistema
jurdico, deve ser impetrada em termos hbeis e teis. Com os olhos voltados, aduza-se com
Recasens Siches, para a lgica do razovel.
...
(RESP. 167.383, 4 turma, Rel. Min. Slvio de Figueiredo, j. 08/05/2001, DJ: 15/10/2001,
pg. 265)
Diante do exposto, ; de rigor concluir que no h nenhuma irregularidade a ser sanada,
estando portando afastada a hiptese de nulidade processual, primeiro, porquanto houve a
precluso, gerada pela inrcia da Agravada e, segundo, porque no se comprovou a
ocorrncia de prejuzo em desfavor da recorrida.
O segundo argumento lanado pela Agravada para desconsiderar a r. Deciso de fls. ....... foi
a precluso e coisa julgada com relao as decises anteriores, que j haviam homologado o
clculo do saldo devedor.
Mas ao contrrio do que decidiu o douto juzo ad quo, possvel sim a incluso dos ndices
do IPC, dos meses de ............ e ................ de .............. e ............. e ............. de ..........,
mesmo aps j ter sido proferida a deciso homologando a conta do saldo devedor, sem que
isso possa-se falar em ofensa os institutos da precluso e coisa julgada.
Em verdade, a confirmao da deciso de fls. ....., que foi revogada pela deciso ora
agravada, ainda que sem a interposio de recurso, valendo dizer, sem a interveno do
segundo grau de jurisdio, est ligada ao princpio constitucional da justa indenizao na
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desapropriao, cujo entendimento autoriza a aplicao dos citados ndices, pois que
importaro na majorao do valor final.
O precedente citado na deciso agravada , data venia, no se aplica ao caso em tela, de vez
que naquele julgado o Colendo Superior Tribunal de Justia estava de frente com uma
situao em que se pretendia a aplicao de ndices menores, ou seja, que redundariam na
reduo do valor da indenizao, mais especificamente, com a alterao do ndice de .......%
para ...........%.
poca em que a deciso de fls. ...... foi proferida, no ms de .............. de ........., estava
pacificado o entendimento de que o ndice que melhor refletia a realidade econmica era o
IPC, para os meses de ........... de .......... e ................ e .............. de .........., tendo o juzo
singular assim se manifestado:
"Em fiel observncia ao preceito constitucional da justa indenizao na desapropriao,
entendo cabvel a incidncia do IPC como fator de correo monetria para os meses de
................. de .........., ............. e ............ de ........., nas taxas de .......%, ......% e .......%,
respectivamente, conforme entendimento pacfico jurisprudencial."
A deciso acima citada, que determinou a incluso do IPC nos percentuais apontados, no
implicou em ofensa a coisa julgada ou precluso, sendo este o entendimento predominante
no Colendo Superior Tribunal de Justia, conforme aresto abaixo citado, proferido no RESP
85.826/ DF, citado Theotonio Negro, in "Cdigo de Processo Civil e legislao processual
em vigor", ed. Saraiva, 33 edio, pg. 1797, motivo pelo qual deve a mesma ser
restabelecida:
"A Corte Especial decidiu que as diferenas de correo monetria, no includas em conta
de liquidao homologada por sentena, podem ser postuladas posteriormente sem ofensa a
coisa julgada."
A est. A corte mxima de justia, em matria infra constitucional, alberga totalmente a
pretenso do Agravante, servindo o precedente supra citado como uma luva para o caso dos
autos.
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3. Mandado de Segurana
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA .... VARA DA
FAZENDA PBLICA, FALNCIAS E CONCORDATAS DE ....
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I- DOS FATOS
O impetrante, em .../.../..., adquiriu de ...., um automvel de marca ...., modelo ...., ano ....,
de cor ...., placa ...., Chassis n ...., conforme documento em anexo.
Para sua surpresa, ao tentar efetuar a transferncia do veculo para o seu nome, o impetrante
deparou-se com uma extensa listagem de infraes anteriormente cometidas e supostamente
notificadas, que vieram obstar o direito lquido e certo do impetrante de regularizar tal
situao bem como realizar o emplacamento do referido veculo em virtude da incidncia
das multas aplicadas.
Quando da alienao do veculo, em nome do impetrante, a Sra. .... alegou desconhecer
qualquer infrao, notificao ou qualquer irregularidade relativa ao veculo que estava
vendendo, como tambm afirmou o proprietrio anterior Sra. ...., que desconhece tais
infraes, sendo que no recebeu nenhum tipo de notificao de alguma multa por ele
cometida quando era proprietrio do veculo em questo.
A listagem fornecida pelo DETRAN descreve .... infraes por estacionar o veculo em
desacordo com a regulamentao, cometidas no perodo compreendido entre .../.../... e
.../.../..., quando tal veculo se encontrava na propriedade do Sr. ...., sendo que constam como
notificadas e vencidas. (listagem do DETRAN/.... em anexo).
Diante de tal situao, o Diretor do rgo impetrado se manifestou no sentido da quitao de
todas as multas como requisito indispensvel para o emplacamento e transferncia do
veculo citado.
II- DO DIREITO
O impetrante se v na obrigao de insurgir-se contra a forma abusiva utilizada pelo Diretor
do DETRAN para suprir seus cofres, pois no pode nem deve pagar infraes que no
cometeu, e que, de acordo com o proprietrio anterior, nem foram notificadas.
Ora, Eminente Julgador, o impetrante desconhece por inteiro a natureza de tais infraes
nem tampouco teve qualquer tipo de notificao quando da compra do carro. Ademais, no
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possui o impetrante condies financeiras para quitar estas multas, uma vez que somadas
ultrapassam o valor do prprio veculo.
Causa surpresa o fato do rgo impetrado no haver reclamado o pagamento de tais
pendncias, quando da transferncia da propriedade do veculo, de .... para .... Pois tal
procedimento foi realizado aps a ocorrncia das multas, sem qualquer manifestao por
parte do DETRAN no sentido de que estas fossem quitadas.
O Decreto-Lei n 237, de 28 de fevereiro de 1967, que modificou o cdigo Nacional de
Trnsito, em seu artigo 112, condiciona que a penalidade da multa decorre de julgamento,
aps a notificao do autuado:
"As Autuaes por infrao previstas neste Cdigo sero julgadas pela autoridade
competente para a aplicao da penalidade nelas inscritas."
Vale ressaltar o entendimento de nossos tribunais:
"Omitida a formalidade na notificao, viciado estar o processo de autuao" (Ap. Cvel
53/77-TJPR).
Acresce revelar a norma disciplinar do Conselho Nacional do Trnsito - CONTRAN, que
versa sobre a cobrana de multa extrada revelia do condutor:
"Uma via do auto de infrao lavrado sem a presena do condutor.
...
Ser remetida ao respectivo proprietrio, diretamente ou por via postal, para que fique ciente
do ocorrido e identifique o faltoso" (resoluo n 437/74.)
Com efeito, nota-se a arbitrariedade do ato impugnado, bem como a coatividade na cobrana
de tais multas, uma vez que nem o impetrante, nem o antigo proprietrio do carro, receberam
qualquer notificao pessoal ou via postal, sendo que s souberam da existncia destas
infraes quando da tentativa da regularizao do veculo.
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Ora, Excelncia, a no notificao das multas no se justifica, pois o rgo impetrado detm
o endereo conhecido de todos os proprietrios de veculos do Estado, sendo que no h de
se falar em aplicabilidade, j que sequer oportunidade de defesa lhe foi concedida.
No tocante apresentao da defesa, violou ainda o rgo impetrado a Lex Magna, que em
artigo 5, inc. LV, preceitua:
"Aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so
assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes."
Nestas condies, visto que a autoridade impetrada violou e omitiu a formalidade necessria
validade do ato jurdico, tornou nulas de pleno direito, e de nenhum efeito, as infraes
que, via de conseqncia, apresentam-se abusivas e coativas na cobrana exigida.
A Constituio Federal, em seu artigo 5, LXIX, ampara o pedido do impetrante, posto que o
seu direito de emplacar e transferir o veculo est obstado pela incidncia das multas, que
alm de haverem sido aplicadas a pessoas diversas do impetrante, no foram devidamente
notificadas, tornando-as inexistentes.
Conseqentemente, possui o impetrante direito lquido e certo em insurgir-se contra ato
administrativo do diretor do DETRAN/...., por estar amparado pela Lei e Direito.
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4. Pea Contestatria
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ...... A VARA DA
FAZENDA PBLICA DE NATAL/RN.
Ao ordinria n. .....
Autores: ...... e outros
ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE, pessoa jurdica de direito pblico
interno, ente da federao, vem perante Vossa Excelncia, por seu Procurador
Constitucional(art. 132 da CF), apresentar
CONTESTAO
ao pedido deduzido pelos autores, na forma do Cdigo de Processo Civil em vigor, aduzindo
em seu prol e ao final requerendo o seguinte:
Entendem os demandantes que o Estado do Rio Grande do Norte deve pagar-lhes o salrio
mnimo como vencimento, a fim de que, a partir do mesmo, sejam calculadas toda a sua
remunerao (vencimento e vantagens sobre ele incidentes).
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Segundo alegam, o Estado pagava como vencimento valor inferior ao salrio mnimo,
complementando-o com abono, o que era inconstitucional e ilegal.
sabido que as aes contra a Fazenda Pblica prescrevem em 5 (cinco anos), contados da
data do ato ou do fato.
O artigo 1. do Decreto n. 20.910/32 estabelece claramente, verbis:
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Art. 1. As dvidas passivas da Unio, dos Estados e dos Municpios, bem assim todo e
qualquer direito ou ao contra a Fazenda Federal, Estadual ou Municipal, seja qual for a
sua natureza, prescrevem em cinco anos contados da data do ato ou do fato do qual se
originarem.
A matria, inclusive, j se encontra sumulada pelo e. Pretrio Infraconstitucional. Diz a
Smula n. 85 do Superior Tribunal de Justia:
Nas relaes jurdicas de trato sucessivo em que a fazenda pblica figure como devedora,
quando no tiver sido negado o prprio direito reclamado, a prescrio atinge apenas as
prestaes vencidas antes do quinqunio anterior a propositura da ao.
Ocorre, alm de a Administrao negar o direito pretendido, conforme se ver adiante, essa
mesma smula, vem sendo revista pelo prprio STJ, o qual, abrandando sua tese, aplica,
agora, a prescrio TOTAL, do FUNDO DE DIREITO, conforme estampado no seguinte
julgado:
EMBARGOS DE DIVERGNCIA ATO ADMINISTRATIVO REVISO DE
ENQUADRAMENTO LEI 7.293/84 PRESCRIO DO FUNDO DE DIREITO
SMULA 85 DO STJ INAPLICABILIDADE
1- Esta Seo tem entendido que em se tratando de ao ordinria que objetiva a reviso de
enquadramento funcional, determinado pela Lei n. 7.293/84, do servidor do IPASE como
Fiscal de Constituies Previdencirias do INSS no se aplica a smula 85/STJ.
2- Outrossim, ocorre a prescrio do prprio fundo de direito.
3- Precedentes da Eg. Terceira Seo: (EREsp. 117.614/SP, Rel. Min. Felix Fischer, DJ
23.11.98; EREsp 150.286/PB, Rel. Min. Vicente Leal, DJU 02.08.99; EREsp 180.769, Rel.
Min. Gilson Dipp, DJ 04.10.99).
4- Embargos conhecidos e acolhidos para afastar a aplicao da Smula 85/STJ e determinar
a prescrio do prprio fundo de direito.
(ERESP 209464/PB, Min. JORGE SCATERZZINI, j. 14.06.2000, DJU de 07.08.2000).
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O pagamento pelo Estado do vencimento com base no salrio mnimo, alm de ter previso
em lei, a Lei que estabelece o oramento do Rio Grande do Norte, vem sendo efetuado h
mais de quinze (15) anos[1] .
Portanto, como o fato originador da presente ao se deu muito alm de cinco anos atrs,
dvida no h de que o direito de ao est prescrito, posto que decorrido o qinqnio
anterior propositura da ao, uma vez que os autores somente procuraram a tutela
jurisdicional do Estado em 30 de dezembro de 2002.
Por esse fundamento, requer a Vossa Excelncia se digne decretar a prescrio total da
presente ao, extinguindo o processo com julgamento de mrito (art. 269, IV, CPC).
IV DE MERITIS
Inicia-se dizendo que devem ser atendidas, e obedecidas, as premissas constitucionais.
O Estado do Rio Grande do Norte pobre, e tem autonomia administrativo-financeira que
serve a atender s suas peculiaridades (art. 18 da Constituio Federal[2] ), bem como pode
adotar a Constituio e as leis que se lhe permitirem (art. 25 da Constituio Federal[3] ),
acorde as suas idiossincrasias, o que o caso presente, tratando-se de normas dirigidas a
servidor pblico estadual.
Pois bem, alm dos aspectos constitucionais alinhados atrs, h ainda o preceito
constitucional segundo o qual a ningum dado fazer ou deixar de fazer algo seno por
preceito de lei, consoante a dico do inciso II do art. 5o da mesma Carta Federal. Conforme
se demonstrar, no h lei que autorize o pedido dos demandantes, mormente lei estadual,
que seria o caso, Estatuto dos Servidores ou Lei de Oramento.
Ademais, o pedido deveria observar limitao do art. 169 da Constituio Federal, segundo
o qual:
"A concesso de qualquer vantagem ou aumento de remunerao, a criao de cargos,
empregos e funes ou alterao de estrutura de carreiras, bem coma admisso ou
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Importa lembrar que anteriormente a 30.06.94, advento do Regime Jurdico nico, a Lei
Complementar Estadual 122/94 todos os demandantes eram celetistas, e portanto seu pedido,
anteriormente a tal perodo, no pode ser apreciado por esse M.M. Juzo, o que de logo se
requer, uma vez existente o bice de competncia do art.114 da Constituio Federal,
conforme ficou decidido pelo SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, no bojo da ADIn 492DF.
Os pedidos acessrios (diferenas em frias e 13o salrios, bem como os repiques
vencimentais pedidos), seguem o principal.
No que toca aos juros, em caso de condenao, so devidos ao porcentual de 0,5% ao ms,
desde a citao vlida (Cdigo Civil e CPC).
J os honorrios revelam-se alm do comumente admitido em casos tais (20%), mormente
ao se considerar a complexidade da causa e que versam os autos sobre Assistncia Judiciria
Gratuita, alm do que ocupa o plo passivo da demanda Ente da Federao, sendo que em
casos tais a Lei 1.060/50 somente prev o mximo de 15% (quinze por cento) do valor
lquido (excludos os descontos fiscais) a receber[6] .
III - PEDIDO
Ante o exposto, requer o contestante o acolhimento da preliminar suscitada, extinguindo o
processo, no particular nela enfocado, sem julgamento de mrito.
Requer, ainda, o acatamento da prescrio do fundo de direito ou dos crditos porventura
devidos a cinco anos da citao vlida do ru, para o fim de que seja julgado improcedente o
pedido, ou, sucessivamente, postula pela improcedncia da demanda.
Pugna pela condenao dos autores nos nus sucumbenciais, mormente custas e despesas,
mais honorrios advocatcios arbitrados na forma dos arts. 20 e 21 do CPC, de acordo com a
complexidade do caso.
Requer o pronunciamento do Ministrio Pblico no caso em apreo.
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Termos em que,
Espera deferimento.
.................................
Procurador do Estado Matr. ......
OAB/ ......
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5. Ao de anulao de ato
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA .... VARA DA
FAZENDA PBLICA, FALNCIAS E CONCORDATAS DA COMARCA DE ....
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I- DOS FATOS
O Requerente, pertenceu s fileiras da Corporao da Polcia Militar do Estado ...., para a
qual ingressou em data de ...., aps haver preenchido todas as formalidades legais, prestando
normalmente seus servios ao Requerido.
Em data de ...., foi excludo, a bem da disciplina, sob a acusao de estar o mesmo na m
conduta por cometer faltas de natureza grave, no obstante haver sido, por vrias vezes,
advertido a melhorar o seu comportamento.
Que, para tanto, foi submetido a Comisso de Sindicncia, na qual consta que deveria serlhe assegurado ampla defesa.
Para tanto, o Comando do .... BPM procedeu a designao de oficiais para procederem
Sindicncia, em comisso, tendo o Presidente da referida comisso prestado o compromisso
legal, de examinar com imparcialidade os fatos que lhe fossem submetidos e opinar sobre
eles, com justia e disciplina. Os demais membros tambm prestaram compromisso.
O Sindicado, ora Requerente, compareceu perante a comisso para ser sindicado, tendo sido
inquirido pelos membros, conforme consta da Ata da 1 Sesso que se encontravam
presentes todos os membros da Comisso de Sindicncia, Sindicado e seu Defensor.
Do termo de Inquirio no consta presena do Sindicato, nem de seu defensor. O
Requerido, por seus prepostos, cometeu irregularidades processuais administrativas, por
ocasio da feitura do procedimento que culminou com a excluso das fileiras da Corporao,
do Requerente, e tamanhas so tais irregularidades havidas, que primrias, seno infantis,
diante da arbitrariedade cometida.
Que, o Requerente foi um policial que ingressou na Corporao da Polcia Militar do Estado
...., aps haver sido aprovado no Curso de Formao de Soldado, fato este que caso no
obtivesse aprovao tal, no teria sido admitido no servio pblico estadual, tendo inclusive
passado o estgio probatrio e prestando normalmente servios para os quais fora admitido.
Que, as testemunhas arroladas pela Comisso foram inquiridas sem a presena do Sindicado
e de seu defensor, conforme se verifica dos termos de fls. .... da sindicncia, onde constam
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II- DO DIREITO
Que, a legislao ptria em vigor aplicvel espcie, a que tomamos a liberdade, como se
v:
CONSTITUIO FEDERAL
"Art. 5 - ....
Pargrafo LV - A lei assegurar aos acusados ampla defesa, com os recursos a ela inerentes.
XXXVII - No haver foro privilegiado, nem Tribunais de exceo.
XXXIX E XL Pargrafo 16 - A instruo criminal ser contraditria, observada a lei
anterior, no relativo ao crime e penal, salvo quando agravar a situao do ru."
CDIGO CIVIL BRASILEIRO
"Art. 104 - A validade do negcio Jurdico requer:
I - agente capaz
II - objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel;
III - forma prescrita ou no defesa em lei."
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"Art. 122 - So lcitas em geral, todas as condies no contrrias lei, ordem pblica ou
aos bons costumes; entre as condies defesas se incluem as que privarem de todo efeito o
negcio jurdico, ou o sujeitarem ao puro arbtrio de uma das partes."
"Art. 166 - nulo o negcio jurdico quando:
....
inc. IV - no revestir a forma prescrita em lei."
DECRETO ESTADUAL N .... de .... de .... (Regulamento interno e de servios gerais da
Polcia Militar)
"Art. - Na Polcia Militar do Estado, ter aplicao o Regulamento Disciplinar em vigor no
Exrcito Nacional, com as alteraes constantes deste Regulamento."
Que, a lei clara, e no foi obedecida pelo Poder Pblico, que deve, em tese ser o primeiro a
dar o exemplo do fiel cumprimento da legislao vigente, e nunca ao contrrio, j que
quem promulga e faz, necessariamente, valer o preceito do "jus scriptum".
Que, na demonstrao que faz-se nesta oportunidade, evidencia-se de longa margem, que o
Requerido passou por cima de tudo o que determina o preceito legal, tornando-se um
transgressor aberto e as claras das mais comezinhas normas jurdicas, que por sua prpria
formalidade, que resguarda os sagrados direitos do ora suplicante.
Que, ser acusado, como foi, sem qualquer direito de defesa, como ocorreu, e ser penalizado
administrativamente, para tambm ser excludo, aps a concluso da Comisso, o cmulo
do absurdo, pois o ato cometido crime, preceituado na legislao penal, ou simplesmente
transgresso disciplinar, nunca os dois ao mesmo tempo, sob pena de aplicar-se uma dupla
penalizao.
Que, porm, o Requerido, na sua nsia descomedida, de querer aplicar Justia aos seus
prprios olhos e maneira, acaba finalmente por cometer a barbaridade que ora se v, de atos
jurdicos visceralmente nulos, sem qualquer efeito legal, pela pressa, pela desconsiderao,
pelos preceitos legais.
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Que, ser julgado, em procedimento administrativo, sem qualquer defesa, sem qualquer
produo de provas (documental, testemunhal e pericial), sem qualquer oportunidade de
contraditar testemunhas de acusao, forma imperialista, desumana e antijurdica, seno
ditatorial, na promoo de tais atos, e, estas atitudes, que por si s falam mais alto, do que
dissemos nesta ocasio, uma pequena demonstrao dos atos do Requerido, no abuso de
autoridade cometida contra os direitos do autor.
Que, a doutrina, por seus ilustres mestres do direito, nos ensinam o seguinte:
PONTES DE MIRANDA
Comentrios Constituio de 1967, 2 Edio, Tomo V, p. 235:
"O direito de defesa deve ser assegurado em qualquer processo penal, administrativo ou
policial."
HELY LOPES MEIRELES
Direito Administrativo Brasileiro, Ed. Revista dos Tribunais - SP. 1981, p. 569.
"Essa garantia constitucional se estende a todo e qualquer procedimento acusatrio, judicial
ou administrativo e se consubstancia no devido processo legal (due process of law), de
prtica universal nos estado de Direito. a moderna tendncia da jurisdicionalidade do
poder disciplinar que impe condutas formais e obrigatrias para garantia dos acusados
contra arbtrios da administrao, assegurando-lhes no s a oportunidade de defesa, como a
observncia de rito legalmente estabelecido para o processo."
Que, nem poderia ser diferente diante dos textos legais, eis que a doutrina em consonncia
com a lei, pois que analisa friamente a aplicao desta, tambm no pode estar distante da
jurisprudncia, que vem a ser a aplicao do texto legal frente aos fatos e atos jurdicos
ocorridos, quando os Tribunais, so chamados a se pronunciarem, como veremos a seguir:
Que, para tanto, trazemos nesta ocasio, algumas decises, que em muitos so aplicveis
presente causa:
"O julgamento da legalidade dos atos administrativos, est includo na competncia
jurisdicional que protege qualquer leso de direito individual." (STF, in RDA 110/243).
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"Ainda que discricionrio o ato administrativo, deve conformar-se com a finalidade legal."
(TJSP, in RDA 36/121).
"A motivao jurisdicional do ato administrativo, tem seus limites no formalismo que cerca
o ato." (TFR, in RDA 61/135).
"A faculdade discricionria no pode ser usada abusivamente sob pretexto de pena
disciplinar." (TJBA, in RDA, 105/150).
Portanto, Nobre Julgador, caracterizado est dentro da lei vigente da doutrina e da
jurisprudncia, a ilicitude civil praticada pelo Requerido, contra os direitos do Requerente, e
que, nada mais resta, a bem da JUSTIA, do que decretar a nulidade do ato administrativo.
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recebidos, desde data de .... para c, acrescidos de juros de mora, correo monetria e
demais cominaes legais aplicveis espcie, por ser de direito e de justia.
Que, pede ainda, pela condenao do Requerido, nas custas processuais, em devoluo,
honorrios advocatcios base usual de 20% sobre o montante final apurvel em execuo
de sentena, e demais cominaes legais.
Requer os benefcios da JUSTIA GRATUITA, de conformidade com a Lei 1060/50 e
alteraes posteriores, eis que se trata de pessoa reconhecidamente pobre na acepo jurdica
do termo, conforme declarao anexa.
D-se causa o valor de R$ .....
Nesses Termos,
Pede Deferimento.
[Local], [dia] de [ms] de [ano].
[Assinatura do Advogado]
[Nmero de Inscrio na OAB]
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6. Ao Civil Pblica
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CVEL DA COMARCA DE .....,
ESTADO DO .....
I- DOS FATOS
A empresa r est localizada s margens do Rio .............., onde exerce a explorao de
cascalho, tendo sido decretado pelo poder pblico local a suspenso das atividades.
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Contudo, tem-se notcia que tanto esta cascalharia como outras tem desrespeitado tal
determinao.Na regio objeto da explorao, h uma ampla rea de campos hidromrficos,
do tipo "covoal", com vegetao nativa de gramneas e ciperceas e do tipo "vrzea", sendo
uma rea brejosa em plancie aluviomar decorrente da deposio de sedimentos e seixos
(cascalho) depositados pelo rio, havendo grande quantidade de cascalho nas camadas de solo
prximas superfcie.As reas de campo hidromrfico localizadas acima da estao de
tratamento de gua do ............., exercem influncia direta sobre a qualidade e quantidade da
gua que abastece a Cidade de .............., especialmente em relao aos seguintes fatores:
l. Turbidez e contaminao:Os brejos ou campos hidromrficos, com sua cobertura vegetal
nativa composta por espcies de gramneas e ciperceas adaptadas ao ambiente mido,
exercem o papel de filtro para as guas das chuvas que escoam das lavouras para o leito do
rio. Sem esse filtro, as guas das chuvas causaram turbidez das guas, devido carga de
sedimentos em suspenso, bem como a contaminao por substncias agroqumicas,
fertilizantes e agrotxicos.
2. Vazo:A rea da bacia do .............. est sujeita a um regime pluvial de forte alternncia
sazonal das estaes chuvosa e seca. As chuvas ocorrem concentradas nos meses de outubro
a maro, sendo que, geralmente, apenas os meses de dezembro e janeiro so responsveis
por cerca de 50% do total anual. Nos meses de ...... a ........, o ndice pluviomtrico
extremamente reduzido. Assim, no fosse a grande quantidade de brejos encharcados, que
gradativamente liberam gua alimentando os crregos formadores do rio, nos pontos de
captao de gua das estaes de tratamento de gua ........ e ........, estaria afetada a captao
de gua durante a estao seca.
Alm desses aspectos diretamente relacionados com a questo do abastecimento pblico
urbano de gua potvel, os campos hidromrficos possuem grande importncia no que diz
respeito biodiversidade, por abrigarem espcies de flora e fauna prprias de ambientes
midos e que contribuem para o equilbrio ecolgico da regio do cerrado.
A r ao exercer a extrao de cascalho no local, agiu de forma irregular, provocando
eroses, arraste de barreiras das margens do Rio .............., dando continuao a um grande
canal que desvia o leito original do rio.
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II- DO DIREITO
A Resoluo CONAMA n 004/85, no seu art. 3, b, III, reza que so reservas ecolgicas as
florestas e demais formas de vegetao natural situadas nas nascentes permanentes ou
temporrias, incluindo os olhos d'gua e veredas, seja qual for sua situao topogrfica, com
uma faixa mnima de 50 m. a partir de sua margem, de tal forma que proteja, em cada caso,
a bacia de drenagem contribuinte.
No mesmo sentido art. 214, 7, da Constituio Estadual de .............., art. 210, II, a, da Lei
Orgnica Municipal, Lei Complementar n. 17/91, art. 162, II e pargrafo 2 e art. 172.
Em assim agindo, a empresa r vem continuamente degradando e poluindo o meio ambiente,
prejudicando inclusive a sade, o bem estar da populao, afetando desfavoravelmente a
biota, tudo isto acontecendo em rea de preservao permanente, sem evidentemente a
realizao de Estudo de Impacto Ambiental -EIA e Relatrio de Impacto Ambiental -RIMA,
em consonncia com os diplomas legais acerca do Meio Ambiente, razo pelo qual, requer
liminarmente, "Inaudita Altera Parte", a suspenso das atividades da empresa r, isto porque,
mais do que o "fumus boni iure" est materializado na legislao ambiental, laudos e
documentos comprobatrios, o direito que se pleiteia, e o "periculum in mora" concentra-se
na agresso, degradao e poluio (conceitos ambientais diversos) do Meio Ambiente, que
torna impossvel ou de difcil reparao a rea de preservao permanente lesada, pondo esta
atividade nociva inclusive em perigo a populao de .............. em razo dos leos, graxas e
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combustveis, que lana para as guas do Rio .............., art. 12, da Lei n. 7.347/85, sob pena
de incidir na multa diria, "astreintes", de 100 salrios mnimos dirios em caso de
descumprimento do preceito.
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7. Ao Ordinria
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CVEL DA COMARCA DE .....,
ESTADO DO .....
I- DOS FATOS
Tendo o promovente logrado aprovao em concurso pblico realizado pelo Municpio de
.................., para preenchimento de vagas de professor da rede municipal de ensino
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fundamental, foi nomeado para o exerccio da referida funo em .... de ........ de .........,
conforme o ato n. ..../..., cuja cpia segue em anexo.
Aps mais de dois anos exercendo normalmente a sua funo na Escola ..............., teve
contra si instaurado pela Secretaria de Educao Municipal, em meados do ano passado, um
malsinado processo administrativo disciplinar visando a apurao de supostas falhas que
teria cometido o autor no exerccio da sua funo.
Depois de praticados alguns atos de instruo do processo, foi o promovente demitido
sumariamente sem que lhe tenha sido concedido o direito de defender-se regularmente no
transcorrer do feito administrativo. Tampouco teve cincia das reais acusaes que lhe
foram imputadas, desconhecendo, destarte, os dispositivos legais que respaldaram o ato de
sua ilegal demisso, eis que de forma abusiva e arbitrria no lhe foi dada a oportunidade de
conhecer com amplitude as provas contra si apuradas, atravs de vista dos autos, alm do
que ficou tolhido no seu direito de produzir as provas suficientes contrariedade da
acusao lhe imputada.
Est, portanto, o processo instaurado em seu desfavor repleto de falhas e irregularidades, a
comear pela Portaria inaugural, que no obedeceu aos preceitos legais, porquanto foi
omissa quanto explicitao dos dispositivos legais que supostamente teriam sido
infringidos pelo autor. impossvel algum exercer com plenitude a sua defesa sem que
tenha cincia do tipo de acusao que est lhe sendo atribuda.
II- DO DIREITO
Fatos desse jaez, cedio, configuram grave ofensa aos ditames constitucionais,
notadamente regra insculpida no inciso LV do Art. 5 da Carta da Repblica, que com
todas as letras determina que aos acusados em geral, quer nos procedimentos
administrativos, quer em processos judiciais, ser assegurado o exerccio da mais ampla
defesa e do contraditrio. Seno vejamos:
"Art. 5 - (...)
..........
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reintegrao na funo de professor com todas as vantagens que deixou de receber durante o
perodo de afastamento.
Tanto que, conforme o parecer em anexo, o prprio representante do Ministrio Pblico,
instado a manifestar-se sobre o pedido do autor nos autos do mandado de segurana, que
tramitou perante o r. juzo da ... vara, tombado sob o n.............. , posicionou-se quanto ao
mrito a favor da concesso do "mandamus", diante da prova documental que revelou a
clarividncia da ilegalidade do ato de demisso, em face da nulidade gritante do processo
administrativo que ora se combate, prova documental essa que no outra seno a mesma
que o autor ora apresenta, com a qual instrui o presente pedido, mostrando do mesmo modo
a certeza do seu direito.
Desta forma, Excelncia, acha-se patenteada s inteiras a verossimilhana das alegaes do
autor atravs de prova inequvoca preconstituda, que apresenta-se suficientemente apta
demonstrao do seu direito, permitindo, destarte, que lhe seja adiantada a prestao
jurisdicional almejada na presente ao.
Alm disso, a demora normal da marcha do processo acarretar danos maiores do que aquele
j sofrido pelo autor em face da indisponibilizao dos seus vencimentos, os quais para ele
(autor) constituem-se verbas de natureza alimentar, sem as quais no pode passar, j que no
detentor de nenhum outro ofcio, alm do de professor, para garantir a sua sobrevivncia e
da sua famlia, composta de esposa e quatro filhos, conforme atestam as certides inclusas.
Assim, encontrando-se o autor desempregado, e sendo titular de direito lquido e certo, no
seria justo e nem lcito que fosse obrigado a aguardar o deslinde de um penoso procedimento
ordinrio para que voltasse a desempenhar a sua profisso no magistrio e receber os valores
a que tem direito referentes aos seus vencimentos, seja porque acha-se estampada a
ilegalidade da sua demisso, seja por estar a necessitar com urgncia de ser reintegrado sua
funo para que possa assegurar a manuteno e o sustento da sua famlia.
No h dvida, portanto, da necessidade de serem prevenidos prejuzos ainda maiores, que
se tornaro irreparveis para o autor pela privao da percepo de verbas com absoluto
carter alimentar, cujas leses s podem ser estancadas mediante o deferimento da tutela
antecipada concedida liminarmente.
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Convm acentuar, ainda, que o longo perodo em que ficou privado de receber os seus
vencimentos (desde ......... de .........), obrigou o autor a assumir inmeros compromissos e a
contrair dvidas para que no faltasse o mnimo indispensvel para a mantena da famlia.
Estes compromissos e estas dvidas precisam ser solucionadas, da por que necessita tambm
com urgncia utilizar as verbas a que tem direito referentes aos meses em que esteve
ilegalmente afastado, motivo pelo qual pugna que lhe seja concedida a TUTELA
ANTECIPADA, no s no tocante sua reintegrao no cargo de professor, mas tambm
para que seja o ru compelido desde j a pagar-lhe todas as verbas a que tem direito o autor
a partir de ........ de ........
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I- DOS FATOS
Como se v da Resoluo n ........., em data de ..... ,o Tribunal de Contas do Estado do
Paran condenou o requerido ......... , a restituir aos cofres pblicos do Municpio de ........ , a
importncia de ..... , a qual corrigida monetariamente at ...... , representa .....
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II- DO DIREITO
Devidamente intimado da deciso do Tribunal de Contas o executado no efetuou a
restituio dos valores, razo pela qual impe-se a propositura do presente pedido,
fundamentado no artigo 71, 3, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
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9. Ao popular
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA PBLICA
ESTADUAL DA COMARCA DE .............
I- DOS FATOS
Os Tribunais de Contas dos Estados so formados por sete conselheiros, conforme reza o art.
75, nico da Constituio Federal.
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Conforme reiteradas decises do Supremo Tribunal Federal, quatro conselheiros devem ser
nomeados pela Assemblia Legislativa e trs pelo Governador do Estado, sendo que um de
sua livre escolha, um dentre auditores do Tribunal de Contas e um dentre membros do
ministrio pblico do mesmo rgo, estes dois ltimos escolhidos por lista trplice elaborada
pelos respectivos rgos.
A Constituio Estadual, por sua vez, prev que a sexta vaga dever ser escolhida pelo
Governador, em lista trplice dentre os auditores do Tribunal de Contas do Estado,
obedecendo o critrio de antigidade e merecimento. Referida lista deve ser elaborada por
este rgo.
Entretanto, o art. 73, 1 da Constituio Federal e o art. 28, 1, I da Constituio Estadual
prevem alguns requisitos inerentes a pessoa do futuro conselheiro. Entre eles prevem que
a pessoa a ser nomeada deve ter mais de trinta e cinco anos e menos de sessenta e cinco anos
de idade.
Ocorre que o auditor ........., nascido em ......... (Certido de Nascimento em anexo, doc. 03),
possui sessenta e cinco anos completos, no podendo, destarte, compor a referida lista
trplice por no atender o requisito imposto tanto pela Constituio Federal quanto pela
Constituio Estadual, qual seja, possuir menos de sessenta e cinco anos de idade.
Mesmo assim, o Tribunal de Contas do Estado de ..........., em sesso plenria (Ata n ....., de
..... de ........... de ........, doc. 04 em anexo), elaborou lista trplice constando o nome do
referido Auditor, em total desarmonia com os dispositivos constitucionais apontados.
Assim, em decorrncia da inobservncia do princpio da moralidade administrativa, que
enseja a propositura da presente Ao Popular, aliado ao prescrito no art. 74, 2 da
Constituio Federal, o Autor pretende seja declarada nula a indicao do auditor .................
na lista trplice elaborada pelo Tribunal de Contas do Estado de ........
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II- DO DIREITO
DO CABIMENTO DA AO POPULAR
A Constituio Federal de 1988, em seu art. 5, LXXIII, alargou as hipteses do cabimento
da ao popular previsto em constituies anteriores. Assim, tambm, enseja a referida ao
a inobservncia do princpio da moralidade administrativa, seno vejamos:"LXXIII qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao
patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao
meio ambiente, e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada mf, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia." (grifou-se)
Dessa sorte, salta aos olhos que qualquer ato administrativo que contrarie a moralidade
administrativa est sujeito a ser impugnado por qualquer cidado atravs de Ao Popular.
Ora, o desrespeito s Constituies Federal e Estadual ato de extrema imoralidade haja
vista que esta o alicerce de todo ordenamento jurdico ptrio. Alis, o Supremo Tribunal
Federal j teve a oportunidade de declarar o cabimento de Ao Popular, por infrigncia
moralidade administrativa, contra ato de nomeao de conselheiro do Tribunal de Contas
sem a observncia dos requisitos do art. 73, 1 da Constituio Federal de
1988:"TRIBUNAL DE CONTAS. NOMEAO de seus membros em Estado recm-criado.
Natureza do ato administrativo. Parmetros a serem observados. AO POPULAR
desconstitutiva do ato.TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DO TOCANTINS.
PROVIMENTO DOS CARGOS DE CONSELHEIROS. A nomeao dos membros do
Tribunal de Contas do Estado recm-criado no ato discricionrio, mas vinculado a
determinados critrios, no s estabelecidos pelo art. 235, III, das disposies gerais, mas
tambm, naquilo que couber, pelo art. 73, 1, da CF.NOTRIO SABER - Incisos III, art.
235 e III, 1, art. 73, CF.
Necessidade de um mnimo de pertinncia entre as qualidades intelectuais dos nomeados e o
ofcio a desempenhar. Precedente histrico: parecer de Barbalho e a deciso do
Senado.AO POPULAR.
"A no observncia dos requisitos que vinculam a nomeao, enseja a qualquer do povo
sujeit-la correo judicial, com a finalidade de desconstituir o ato lesivo moralidade
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a forma de acesso esse Tribunal regulado pela Constituio Federal de 1988 de forma
diferente do Tribunal de Contas, conforme restar demonstrado.
Duas so as questes-chave da possibilidade da nomeao de Desembargador com idade
superior a sessenta e cinco anos. A primeira delas repousa no art. 93, VI da Constituio
Federal, hoje alterado pela Emenda 20/98, que prescreve a necessidade de cinco anos de
efetivo exerccio do cargo para a aposentadoria com os benefcios inerentes ao citado cargo.
A segunda questo diz respeito ao fato de que a magistratura profisso de carreira em que
o pice o cargo de desembargador (art. 93, da CF).
A primeira questo funda-se no art. 93, VI da CF que prescreve que um magistrado s pode
aposentar-se no cargo depois de cinco anos de exerccio efetivo no cargo. Assim, discutia-se
se poderia algum ser nomeado Desembargador com idade superior a sessenta e cinco anos
de idade, e depois cair na aposentadoria compulsria (70 anos) antes de completar os cinco
anos no cargo que lhe daria o direito de aposentar-se com as vantagens do cargo de
Desembargador.
Acertadamente, os Tribunais ptrios vm reconhecendo que referido dispositivo no obstava
que os membros da magistratura pudessem ser nomeados mesmo no podendo completar os
cinco anos para usufrurem da aposentadoria no cargo de Desembargador. Isto porque a
questo da aposentadoria no referido cargo no tinha pertinncia lgica com a possibilidade
de acesso ao mesmo. Ou seja, o fato do nomeado no aposentar-se no cargo, uma vez que
cairia na compulsria antes de completar os cinco anos exigidos pela Constituio, no
condio suficiente para obstar seu acesso ao cargo de Desembargador.
Isto porque no existe impedimento constitucional expresso impedindo que maior de
sessenta e cinco anos possa ser nomeado Desembargador. Inexiste, tanto no corpo da
Constituio Federal quanto no texto da Constituio Estadual, qualquer dispositivo que
proba a nomeao de Desembargador com idade superior referida. Dessa sorte, conforme
j mencionado, os Tribunais vm reconhecendo, acertadamente, a possibilidade de acesso
aos Tribunais de Justia de pessoa com idade superior a sessenta e cinco anos de idade.
A segunda questo tem pertinncia com a primeira uma vez que o acesso ao cargo de
Desembargador d-se por provimento derivado, ou seja, por promoo. Assim, no de
admitir-se que uma pessoa com mais de sessenta e cinco anos de idade seja obstada de
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Confirmando o entendimento retro citado, cumpre trazer baila trecho do voto do Ministro
Nery da Silveira, no RE 179.461-5:"Estabelece, de outra parte, a Constituio, no inciso I do
2 do art. 73, que um tero dos integrantes da Corte mencionada ser escolhido pelo
Presidente da Repblica, com aprovao do Senado Federal, o que significa serem trs dos
nove membros indicados ao Senado pelo Chefe do Poder Executivo, sendo um, livremente,
bastante atenda aos requisitos do 1 do art. 73, e dois outros que alm de satisfazerem a
esses mesmos requisitos devero pertencer, conforme exigncia constitucional, a uma das
duas reas de recrutamento: ou ao quadro de auditores da Corte, ou ao Ministrio Pblico
junto ao Tribunal." (grifou-se) (voto em anexo, doc. 08)
Salta aos olhos de qualquer pessoa com um mnimo de conhecimento jurdico que estes
requisitos previstos no art. 73, 1 da CF e no art. 28, 1 da Constituio Estadual devem
ser observados para a nomeao de conselheiro de Tribunal de Contas.
Nem se diga, por outro lado, que o cargo de carreira e, portanto, que o Auditor que no
cumprir o requisito referido pode ser nomeado. Isto porque, repita-se, o Supremo Tribunal
Federal j reconheceu por diversas vezes que o cargo de provimento originrio. Destarte,
no de admitir-se o argumento de que o Auditor com idade no inferior a sessenta e cinco
anos de idade possa ser nomeado sem a necessidade de exercer efetivamente o cargo por
cinco anos uma vez que cairia na aposentadoria compulsria aos setenta anos. Isto porque,
reitera-se, existe vedao constitucional expressa para esta possibilidade, e mais, este
argumento somente poderia ser invocvel se o cargo fosse de carreira.
Assim, conforme jurisprudncia do STF, no h dvidas acerca do provimento originrio no
cargo de Conselheiro. Entretanto, cumpre derrubar um outro argumento que, data venia, o
mais absurdo e inconsistente. Entende alguns que, em razo do art. 28, 4 da Constituio
Estadual dar ao Auditor, quando em substituio de Conselheiro, as mesmas garantias e
impedimentos destes, e quando no exerccio das demais atribuies da judicatura, as de Juiz
de terceira entrncia, o Auditor neste caso estaria exercendo efetivamente o cargo de
Conselheiro, podendo, destarte, contar o perodo em que estes substituram para a contagem
do efetivo exerccio do cargo previsto pelo art. 93, VI da Constituio Federal. Dessa feita,
no interessaria a idade do Auditor para ser nomeado Conselheiro.
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Paulo Brossard em que este d um exemplo que amolda-se ao caso em voga:"Ora, bvio
que o Governador do Estado do Tocantins no poderia ter nomeado ningum com menos de
trinta e cinco e mais de sessenta e cinco anos, contrariando o disposto no inciso I do 1 do
art. 73 da Constituio Federal." (voto em anexo, doc. 10)
Infere-se que, em razo de todas argumentaes expendidas nesta pea vestibular, no h se
falar em inobservncia, em qualquer caso, dos requisitos impostos pelo art. 73, 1, I da
Carta Maior para a nomeao de Conselheiro do Tribunal de Contas. Alis, cumpre
colacionar
trecho
do
voto
do
Ministro
Carlos
Velloso
na
Ao
Direta
de
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Auditor ............ na vaga de Conselheiro daquele Tribunal, vez que presentes esto os
requisitos da tutela invocada.
A citao do Tribunal de Contas do Estado de .......... estabelecido na Praa .........., n .......,
Centro, ..........., na pessoa de seu Presidente, para responder a presente ao sob pena de
presumirem-se verdadeiros os fatos alegados.
A citao dos Conselheiros que votaram para a elaborao da lista trplice em questo como
Litisconsortes Passivos Necessrios: os Srs. ..................., no endereo de seus domiclios
profissionais no Tribunal de Contas do Estado de ............, localizado Praa .........., n .....,
Centro, nesta Capital, para responderem a presente ao sob pena de presumirem-se
verdadeiros os fatos alegados.
A citao do Governador do Estado de ......., Sr. .................., representado pelo Procurador
Geral do Estado de .........., como litisconsorte passivo necessrio, na Procuradoria Geral do
Estado de ...... situada Praa ..............., Qd. ....., Lt. ......., Centro, ............
Seja ouvida a representao de Ministrio Pblico, na forma prevista em lei.
Seja fornecida pelo Tribunal de Contas do Estado de .......... cpia autenticada atestando a
semelhana com a original da Ata n ...... de ............. da sesso extraordinria do seu
Tribunal Pleno, como faculta o art. 7, I, "b" da Lei 4.717/65 (Lei da Ao Popular).
Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos.
Ao final, seja confirmada a Tutela Antecipatria, declarando definitivamente nula a Ata n
.... de ....... da sesso extraordinria do Tribunal Pleno do Tribunal de Contas do Estado de
....... e, destarte, seja o Governador do Estado de ........ impedido de nomear o Auditor
............ na vaga de Conselheiro daquele Tribunal, em razo dos vcios apontados nesta
exordial.D-se a presente causa o valor de R$ ......... para efeitos legais.
Nesses Termos,
Pede Deferimento.
[Local], [dia] de [ms] de [ano].
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[Assinatura do Advogado]
[Nmero de Inscrio na OAB]
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DE
SEGURANA
POSSIBILIDADE
SMULA
266
STF
1. Relatrio
Trata-se o expediente de uma consulta indagando sobre diversos aspectos relativos
uma declarao expropriatria ocorrida no Municpio X.
Estudada a matria, passo a opinar.
Na parte relativa ao relatrio, devemos indicar do que se trata consulta enviada ao
parecerista, esclarecendo qual a questo de fundo objeto de questiona mento. Parecerista
o profissional que emite pareceres. Caso haja vrias questes importantes e independentes
elas devero tambm ser includas no relatrio.
Caso haja perguntas formuladas pela autoridade consulente possvel list-las nessa parte.
Devendo sempre ter ateno para a conciso.
2. Fundamentao
A primeira questo objeto de anlise diz respeito possibilidade ou no da Cmara
Municipal do Municpio X baixar declarao de utilidade pblica para fins de
desapropriao. Apesar de no ser o veculo mais adequado, j que o ato de desapropriar
inerente funo administrativa, o ordenamento jurdico brasileiro confere competncia
expropriatria ao Poder Legislativo. E o que se verifica do artigo 8." do Decreto-lei
3.365/41:
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atribuio
de
competncia
expropriatria
ao
Legislativo, concorrentemente
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3. Concluso
Pelo exposto, respondendo a cada um dos questionamentos formulados na consulta, opino
no sentido de que o Poder Legislativo competente para. P por intermdio de lei, declarar a
utilidade pblica de bem a ser desapropriado. Alm disso, o mandado de segurana
instrumento adequado para impugnar a lei expropriatria de efeitos concretos.
o parecer.
Data, local, assinatura.
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11. Ao de Indenizao
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA DA FAZENDA PBLICA DE .....
FULANO DE TAL, brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do
CIRG n. ..... e do CPF n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro .....,
Cidade ....., Estado ....., por intermdio de seu (sua) advogado(a) e bastante procurador(a)
(procurao em anexo - doc. 01), com escritrio profissional sito Rua ....., n ....., Bairro
....., Cidade ....., Estado ....., onde recebe notificaes e intimaes,
vem mui
I. DOS FATOS
1. Os Autores so proprietrios de um imvel irregular, localizado na quadra n. ...., da
Planta Bairro ..........., situado neste Municpio e Comarca, tendo como frente a antiga rua ....
e atual rua ..........., com rea total de ............. m2 e indicao fiscal n. ..........., e demais
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II. DO DIREITO
Esse comportamento fere frontalmente a Carta Magna, no seu artigo 5, inciso XXII, o qual
assegura o direito de propriedade, bem como inciso XXIV, posto nos seguintes termos:
"a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica,
ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os
casos previstos nesta Constituio.".
De seu lado, o Decreto-lei n. 3.365, de 21.06.41, que regula o procedimento a ser observado
nos casos de desapropriao, no artigo 6, dispe: "A declarao de utilidade pblica far-se-
por decreto do Presidente da Repblica, Governador, Interventor ou Prefeito.". Mais,
adiante, quando trata da indenizao a ser paga ao proprietrio, o artigo 32 estabelece
expressamente, que "O pagamento do preo ser prvio e em dinheiro.". Este, comando,
alis, guarda identidade com os termos do disposto no artigo 182, 3 da Constituio
Federal.
Portanto, tutelando as normas, tanto constitucionais, quanto ordinrias, o direito de
propriedade dos Autores, os quais somente podero ser dela privados mediante a expedio
de decreto e o pagamento de justa e prvia indenizao, no podem se curvar ao esbulho
perpetrado pelo Municpio sobre o imvel acima discriminado, atitude que de forma
indireta, promoveu uma expropriao ilegal.
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No seu precioso magistrio, HELY LOPES MEIRELLES ensina que o ato contra o qual se
insurgem os Requerentes no passa de esbulho da propriedade particular. E complementa:
"Consumado o apossamento dos bens e integrados no domnio pblico, tornam-se, da por
diante, insuscetveis de reintegrao ou reivindicao, restando ao particular espoliado haver
a indenizao correspondente, da maneira mais completa possvel, inclusive correo
monetria, juros moratrios, compensatrios a contar do esbulho e honorrios de advogado,
por se tratar de ato caracteristicamente ilcito da Administrao." (in, Direito administrativo
brasileiro. So Paulo: Ed. Malheiros, 17 ed., p. 507).
O Novo Cdigo Civil, no artigo 186, igualmente ampara o direito dos Autores, verbis:
"Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e
causar prejuzo a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito."
Ao no decretar a desapropriao do imvel e, consequentemente, no promover a justa a
prvia indenizao, viola, a Administrao Pblica de ....., o direito de propriedade dos
Autores, vez que estes no podem utilizar a parte do bem esbulhado e ainda permanecem
sem a reparao pecuniria devida.
Desejam os Requerentes, portanto, receber a justa indenizao com todos os acrscimos
devidos pelo ato ilcito, verdadeiro esbulho cometido pelo Municpio, quando este se imitiu
indevidamente na posse do imvel. Para tanto, de se produzir a competente prova pericial,
com vistas a elucidar o valor de mercado da rea objeto desta lide.
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SENHOR
DA
VARA
DA
FAZENDA
PBLICA
DA
COMARCA DE .....
vem mui
I- DOS FATOS
O Impetrante promove em face do Estado do .... ao de rito ordinrio, onde almeja a
declarao de nulidade de ato administrativo que o desclassificou de concurso pblico, com
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a conseqente nomeao para o cargo de Agente Fiscal III (Autos n ..../.... - .... Vara da
Fazenda Pblica). O fundamento jurdico do pedido do Impetrante lastreia-se na completa
nulidade do exame psicolgico/psicotcnico que o teria eliminado do referido certame.
Diante da identidade de objeto entre o presente Habeas Data e essa ao ordinria, impe-se
a conexo das causas, nos moldes do art. 103, do CPC.
II- DO DIREITO
O Impetrante participou de Concurso Pblico promovido pelo Impetrado, para provimento
do cargo de Agente Fiscal III, nos termos do Edital n ..../.... - DRH/SEAD. Sua eliminao
do certame ocorreu merc de constatao por parte da respectiva comisso de concurso de
que:
"O candidato no apresenta no momento os requisitos necessrios para o preenchimento do
cargo de agente fiscal, de acordo com resultados obtidos na avaliao psicolgica a qual foi
submetido."
O mencionado documento ainda consignou que:
"Preservado o sigilo profissional, informamos que o candidato poder receber orientao
atravs de entrevista previamente marcada, para cincia das informaes constantes do laudo
psicolgico a serem dadas pelo psiclogo ou psiquiatra desta Secretaria."
Logo aps a cincia dessa deciso, iniciou a peregrinao do Impetrante na tentativa de ter
acesso aos motivos que o teriam levado eliminao do certame face o referido exame
psicolgico. Engendrou tentativas atravs de procurador judicial devidamente constitudo,
no logrando xito.
Aps, enviou correspondncia ao Exmo. Sr. Governador do Estado do ...., expondo as razes
de seu pleito consistente no fornecimento do laudo com os motivos de sua eliminao no
exame psicolgico.
Aps tecer algumas consideraes de ordem ftica e jurdica, respondeu-se negativamente
ao requerimento do Impetrante, ressaltando o Exmo. Sr. Governador de Estado que:
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