Ejercicio (1)

(i)

Si bien consideramos que la nulidad es procedente en la sola consideracin de la

inconstitucionalidad del artculo 116 del Cdigo Tributario, ya que, a pesar de
que nos encontremos antes gestiones inocuas o de mero trmite, no es dable
considerarlas a efectos de limitar una posible nulidad: la jurisdiccin, cmo
seala la Constitucin, tambin implica el conocimiento de las causas. Y es
justamente dicha jurisdiccin la que no puede ser entregada al funcionario.
No obstante lo anterior, la Constitucin consigna expresamente en su artculo 94
inciso 3ro, que el precepto declarado inconstitucional, se entender derogado
desde la publicacin en el Diario Oficial de la sentencia que acoja el reclamo (de
inconstitucionalidad), la que no producir efecto retroactivo.
En el caso se cumple el supuesto de que el funcionario (juez) actu ejerciendo
jurisdiccin con anterioridad a la publicacin de la sentencia que declara la
inconstitucionalidad de la norma que se la otorgaba.
De tal manera, que nuestra decisin es no presentar la accin de nulidad,
respetando as el mandato constitucional sealado. Esto, porque el
incumplimiento de nuestra carta fundamental, vulnerando una norma positiva,
pone en riesgo cierto la vigencia del ordenamiento jurdico, cuestin an ms
peligrosa si se comienza a extender este criterio de contravencin hacia otros
campos del Derecho, por ms que los tribunales lo avalen.

(ii)

La defensa sustantiva que nuestra parte seguir ser la interposicin de un

recurso de apelacin. De acuerdo a la legislacin laboral las remuneraciones
pueden ser tanto fijas como variables, de aqu se deriva que a juicio de la
Direccin del Trabajo indique que la remuneracin fija comprende tanto el
monto que se encuentra establecido en el contrato de trabajo, como lo que se
pueda determinar segn bases numricas en l contenido, por otro lado el cdigo
nos dice que la remuneracin variable est en esencia afecta a una serie de
circunstancias que pueden o no suceder, por tal razn pueden no ser constantes
mes a mes. De sta manera, la empresa en cuestin pagaba a sus ingenieros un
bono anual por concepto de desempeo. Nuestra legislacin permite usar
cualquier denominacin a un beneficio sobre el cul no haya definicin
especifica en el cdigo, entonces

bono/bonificacin ha sido utilizado en

diferentes estatutos (Docente y de la Salud), para efectos de pagos a eventos

especiales, como excelencia, desempeo, retiro. Nuestra parte ha considerado
hace muchos aos ste pago a los trabajadores como remuneracin variable
segn el desempeo demostrado. Si bien es cierto sta renta no ha sido pactada
ni en los contratos de trabajo, ni en contrato colectivo o en el reglamento
interno, debemos recordar la institucin denominada clusula tcita, con la
cul entenderemos como incorporadas al contrato aquellas remuneraciones
pagadas por el empleador y que no estn expresamente incorporadas en l,
siendo entonces parte sustancial de la remuneracin de los trabajadores. Por otro
lado es dable a considerar el principio de primaca de la realidad, por el cul
debemos sobreponer aquellos hechos de la realidad por sobre aquello
mencionado en documentos o acuerdos expresos, entonces a pesar de no estar
mencionado en los contratos el pago de sta remuneracin, se considera como
tal. Lo ms importante, y aquello que sostiene todo lo anterior y viene en
concluir nuestro argumento, es que sta remuneracin es absolutamente
necesaria para producir la renta, encontrndose para esos efectos debidamente
documentada y contabilizada. Es ms an, el mismo hecho de utilizar el
parmetro desempeo nos indica que el pago es parte esencial de la produccin
de la empresa, sin el cual no habra justa retribucin por el trabajo realizado.

(2) En este sentido, me parece adecuado seguir la misma lnea argumentativa dada
anteriormente, inclinndose a favor de la consultora, pero de la mano con el anlisis de
la calificacin de gasto necesario que se le hace a los bonos emitidos por ella, ya que si
bien a simple vista parecieran excesivos, hay que atender a la calidad y prestigio de la
firma y de sus ingenieros, lo cual denota mayor valor en comparacin a otras empresas
que realicen lo mismo y que por tanto justificara un mayor incentivo a sus empleados,
ya que estos tienen mayor calificacin y aptitudes que merecen ser recompensadas. De
la mano con esto, podemos ver que tampoco podra apreciarse un nimo de mala fe en la
consideracin de gasto necesario, ya que con los datos del caso no pareciese ser que
tengan nimo de evadir impuestos.