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ABOGADOS
Expediente: 6596-2010
Cuaderno Principal
Sumilla: INTERPONEMOS
DE CASACIN
RECURSO
I.
PRETENSIN IMPUGNATORIA
No. 1
se
trata
de
la
nulidad
de
un
acto
administrativo,
17
DE
AGOSTO
DE
2010,
EXPEDIDA
POR
EL
No. 2
2.5Se interpone ante esta Sala, por ser el rgano Jurisdiccional que
ha expedido la resolucin impugnada.
III.
3.1
previamente
la
resolucin
adversa
de
primera
3.2
No. 3
(i)
IMPUGNADA,
DE
HA
INAPLICACIN
INCURRIDO
DE
EN
UN
NORMAS
DE
CONTRATACIONES
CON
EL
ESTADO
(II)
EL
ADMINISTRATIVA-
DECRETO
LEGISLATIVO
276-.
En el presente caso, el objeto de la controversia consista en
determinar si el Consorcio ROHDE & SCHWARDZ GMBH &
CO KG y BMP Ingenieros S.A. haba incurrido en una
causal de impedimento para contratar con el Estado al
momento de presentarse a la Licitacin Pblica N 0122009-MTC/29 convocada por el Ministerio de Transportes y
Comunicaciones (MTC).
Especficamente, se deba verificar si el hecho de que el
Gerente General de una de las empresas consorciadas (BMP
INGENIEROS) se encontrara casado con una funcionaria del
MTC (que no tena poder de decisin dentro de la entidad)
era una causal que le impeda al Consorcio contratar con
dicha institucin del Estado.
A efectos de poder resolver esta controversia, era necesario
entrar
al
anlisis
del
artculo
10
de
la
Ley
No. 4
de
No. 5
como
postores
y/o
contratistas
los
la controversia era
137
prohibiciones
establece
de
los
expresamente
funcionarios
que
pblicos
(y
las
sus
No. 6
del
objeto
de
la
LA
controversia,
SALA
HA
MENCIONADO
LO
LARGO
DE
LA
SENTENCIA DE VISTA.
COMO
CONSECUENCIA
DE
ELLO,
No. 7
la
demanda
era
abiertamente
infundada
y,
(ii)
LA
SALA
SUPERIOR
HA
INCURRIDO
EN
UNA
POLTICA
DEL
PER,
EL
CUAL
esta
norma
constitucional
se
encuentra
la Sala Superior ha
No. 10
(iii)
LA
SALA
SUPERIOR
HA
INCURRIDO
EN
UNA
UN
VICIO
DE
FALTA
DE
MOTIVACIN
DE
MOTIVACIN APARENTE.
Por
otro
lado,
como
ya
indicamos,
en
la
presente
No. 11
LA
SALA
SUPERIOR
HA
OMITIDO
SIN
sin
ninguna
justificacin
el
extremo
ms
normativa
en
la
decisin
impugnada
es
No. 12
ANTECEDENTES
4.1.
4.2.
IMPUGN
SU
DESCALIFICACIN,
4.4.
de
participar
en
cualquier
proceso
de
seleccin
No. 14
materia;
()
f) En el mbito y tiempo establecidos para las personas
sealadas en los literales precedentes, el cnyuge,
conviviente o los parientes hasta el cuarto grado de
consanguinidad y segundo de afinidad;
()
i) En el mbito y tiempo establecidos para las personas
sealadas en los literales precedentes, las personas
jurdicas
cuyos
integrantes
de
los
rganos
de
administracin, apoderados o representantes legales sean
las personas sealadas en los literales precedentes.
Idntica prohibicin se extiende a las personas naturales
que tengan como apoderados o representantes a las
personas sealadas en los literales precedentes;
4.5.
con el MTC, por el solo hecho de que la esposa del Gerente General
de una de las empresas consorciadas era servidora pblica de
dicha entidad, sin tomar en cuenta que tal interpretacin: (i)
restringe
en
forma
desproporcionada
los
derechos
del
la
materia,
pronunciamientos
del
(iii)
es
OSCE.
contraria
Para
que
a
se
los
propios
configure
el
4.6.
ilegal,
la
nulidad
del
proceso
de
seleccin,
No. 16
Cabe precisar que contra la Resolucin Ministerial N 857-2009MTC/01, de fecha 22 de diciembre de 2012, el CONSORCIO
interpuso recurso de apelacin, mediante escrito de fecha 11 de
enero de 2010. Sin embargo, el mismo fue rechazado por un
argumento
meramente
procedimental,
al
sealarse
que
el
4.9.
No. 17
(i)
contra
el
CONSORCIO,
ante
el
Tribunal
de
012-2009-MTC/29.
En
dicho
procedimiento
Estado.
Debe
considerarse
que,
para
establecer
una
normas
que
restringen
derechos,
como
son
las
de
ciertas
personas,
con
cualidades
13.
que
puedan
contratar
con
las
estructuras
No. 19
pblica
del
Ministerio
de
Transportes
Comunicaciones.
()
15.
no
le
es
aplicable
el
impedimento
No. 20
4.12. Como
vemos,
ESTADO
EL
TRIBUNAL
CONCLUY
QUE
DE
EN
CONTRATACIONES
DEL
EL
LAS
MARCO
DE
10
DEBE
SER
ENTENDIDA
DE
MANERA
Contencioso
Administrativo
coincidi
con
el
Dcimo Primero:
En esa lnea de anlisis el juzgador considera
insuficiente una interpretacin gramatical de las
referidas disposiciones legales siendo necesaria una
interpretacin teolgica y sistemtica para que a
partir de ellas, se puedan extraer las normas jurdicas
que realmente emanan de los impedimentos para ser
postor o contratista del Estado. En ese sentido, a criterio
del juzgador partiendo de lo dispuesto en el inciso 15 del
artculo 2 de la Constitucin Poltica del Estado que reconoce
el derecho de trabajar libremente con sujecin a la ley y
teniendo en cuenta lo dispuesto por el ARTCULO 137 DEL
No. 22
No. 23
No. 24
la
que
demuestra
mayor
respeto
por
los
derechos
No. 25
PARA
RESOLVER
LA
CONTROVERSIA,
5.1.
de
la
controversia
consista
en
determinar
si
EL
()
f) En el mbito y tiempo establecidos para las personas
sealadas en los literales precedentes, el cnyuge,
conviviente o los parientes hasta el cuarto grado de
consanguinidad y segundo de afinidad;
()
i) En el mbito y tiempo establecidos para las personas
sealadas en los literales precedentes, las personas
jurdicas
cuyos
integrantes
de
los
rganos
de
administracin, apoderados o representantes legales sean
las personas sealadas en los literales precedentes.
Idntica prohibicin se extiende a las personas naturales
que tengan como apoderados o representantes a las
personas sealadas en los literales precedentes;
No. 27
debe
estipulado en la
ser
interpretado
de
acuerdo
con
lo
artculo
23
de
la
Ley
de
Bases
de
la
Carrera
No. 28
PROHIBICIONES
DE
LOS
SERVIDORES
PBLICOS Artculo 23.- Son prohibiciones a
los servidores pblicos:
a) Realizar actividades distintas a su cargo durante el
horario normal de trabajo salvo labor docente
universitaria;
b) Percibir retribucin de terceros para realizar u omitir
actos del servicio;
c) Realizar actividad poltica partidaria durante el
cumplimiento de las labores;
d) Emitir opinin a travs de los medios de comunicacin
social sobre asuntos del Estado, salvo autorizacin
expresa de la autoridad competente;
e) Celebrar por s o por terceras personas o
intervenir directa o indirectamente en los
contratos con su Entidad en los que tengan
intereses el propio servidor, su cnyuge o
parientes
hasta
el
cuarto
grado
de
consanguinidad o segundo de afinidad; y
f) Las dems que sealen las leyes o el reglamento.
sumamente
005-90-PCM)
importante
realiza
sobre
una
este
precisin
impedimento,
Artculo
137.-
La
suscribir
contratos,
prohibicin
por
si
de
por
No. 29
TIENE
CAPACIDAD
DECISORIA
JERARQUA
SU
INFLUYA EN SU CELEBRACIN.
5.1.7.
DE
VERIFICARSE
QUE
UNA
EL
INCOMPATIBILIDAD,
SERVIDOR
DEBE
FUNCIONARIO
5.1.8.
No. 30
5.1.9.
MS
AUN
NI
SI
QUIERA
LAS
HA
el
verdadero
alcance
de
las
restricciones
establecidas.
No. 31
5.1.12.
glosado,
No. 32
DE
UNA
LECTURA
AISLADA
DEL
de
las
prohibiciones
establecida
debe
No. 33
(ii)
5.2.
de la
No. 34
5.2.2.
OPERADORES
JURDICOS
ANTE DOS
No. 35
5.2.3.
5.2.5.
ningn
tipo
de
anlisis
de
razonabilidad
No. 36
5.2.6.
No. 37
5.2.8.
5.2.9.
No. 38
sea
aplicable,
estn
postores
y/o
el
rgimen
impedidos
legal
de
contratistas,
de
ser
contratacin
participantes,
incluyendo
las
No. 39
Dcima
Tercera.-
PARA
LA
CONFIGURACIN
DEL
11
DE
LA
LEY,
DEBE
TOMARSE
EN
EN
EL
REFERIDO
LITERAL
SON
TIENEN
INFLUENCIA,
PODER
DE
No. 40
5.2.16. Por ello, afirmamos que no queda duda alguna respecto al hecho
que siempre ha sido voluntad del legislador limitar nicamente a
aquellos funcionarios pblicos que tengan capacidad de direccin
dentro de las entidades, dejando fuera de estas prohibiciones a
quienes como en el caso de la Sra. Mara Vzquez Sorman- no
ejercen ningn tipo de poder de decisin ni tienen injerencia en las
decisiones de las entidades.
5.2.17. De esta manera, queda claro que la interpretacin que ha sido
sostenida por la Sala Superior no tiene sustento alguno, siendo
que la misma ha sido consecuencia de un anlisis deficiente del
caso, lo cual debe ser corregido por la Sala Suprema.
5.3.
No. 41
Asimismo,
esta
motivacin
debe
ser
coherente
Inexistencia
de
motivacin
motivacin
una
decisin
debidamente
motivada
No. 42
(ii)
(iii)
10
STC N| 00728-2008-PHC/TC, F.J. N 7. En el mismo sentido: STC N 01744-2005AA/TC, F.J. N 11 y 12 del voto singular de los Dres. Gonzales Ojeda y Alva Orlandini;
STC N 03943-2006-AA, F.J. N 4; STC N 04295-2007-PHC/TC, F.J. N 5.
No. 43
SI
QUIERA
HAN
SIDO
MENCIONADOS
EN
NINGN
5.3.8.
No. 44
segn la ley
especial de la materia
5.3.9.
(ii)
(iii)
No. 45
normas
de
nuestro
ordenamiento
jurdico
que
POR TANTO:
No. 46
No. 47