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inferior al perjucio; la valoracion debe realizarse en concreto y la reparacion no puede ser superior
al dao sufrido por la victima.
Reconocido por la Corte Suprema de Justicia de la Nacion como un derecho de raigambre
constitucional con fundamento en el principio de no daar del 19 de la CN, en el caso Aquino
En cuanto a la indemnizacion 38 se consideran en forma integra el dao emergente, lucro cesante,
perdida de chance y el dao moral o consecuencias no patrimoniales.
1.3 El derecho de daos en el Ccyc y la dispersion normativa. Aspectos generales: El estudio del
derecho de daos no se limita solo a los articulos del codigo civil y comercial, existen diversos
cuerpos normativos que regulan aspectos tambien del derecho de daos.
Hay que destacar que los presupuestos de la responsabilidad civil siguen siendo los mismos que los
receptados en codigo de velez: la antijuricidad , los factores de atribucion, el dao y la relacin de
causalidad.
1.6 Diferencia entre la responsabilidad por daos y otras istituciones:
*responsabilidad civil y responsabilidad penal: el fin de la civil es prevenir o reparar daos
causados por un ilicito del ambito privado, la penal esta orientada a la prevencion y represion de
delitos de interes publico; La civil se edifica alrededor del damnificado, en la penal el interes esta en
el delincuente; En la civil rige la atipicidad del ilicito, en la penal, no hay delito sin tipificacion
previa; la responsabilidad Civil puede ser por hecho propio o ajeno, la penal solo por hecho propio;
No existe responsabilidad penal objetiva; En materia penal la prueba de los hechos delictivos pesa
sobre el estado en responsabilidad civil sobre el actor.
*diferencias entre responsabilidad civil y enriquecimiento sin causa: La accion resarcitoria permite
que el damnificado sea puesto en una situacion similar a la q se hallaba antes del hecho daoso, la
accion de enriquecimiento sin causa tiene como limite el enriquecimiento del demandado, en la de
enriquecimiento sin causa es irrelevante la presencia de antijuricidad y el factor de atribucion
1.7. Evolucion historica y actualidad de la responsabilidad por daos:
En el derecho romano, en una primera etapa reinaba la ley de talion ojo x ojo y diente x diente,
luego se permitio disponer de dinero para conseguir el perdon, mas tarde era el estado quien fijaba
una determinada suma de dinero para cada delito (ley de las 12 tablas), la responsabilidad penal y
civil aparecian todavia indiferenciadas en el periodo clasico- y la caracterstica es la tipicidad de
los ilicitos, todavia no aparece la idea de culpa.
Hacia fines del siglo XVII el derecho comenzo a transformarse influenciado por el derecho
canonico y el pensamiento iusnaturalista racionalista, se advierte la aparicion de la culpa y la
diferenciacion nitida entre responsabilidad Civil y penal.
La revolucion francesa consagro el sistema de responsabilidad Civil subjetiva, basado en la idea de
culpabilidad, de reprochabilidad por no haber obrado conforme a la diligencia debida, es una vision
que se aproxima mas a la sancion de la responsabilidad penal.
A fines del siglo XIX y primeros aos del siglo XX empiezan a aparecer las primeras doctrinas que
admiten la idea de responsabilidad objetiva, las nuevas legislaciones tienden a proteger mas a la
victima como consecuencia de los avances sociales relacionados con la aparicion de por ejemplo el
automovil, o los contratos de letra chica, donde el la idea de culpabilidad no contempla todos los
supuestos.
1.8. decodificacion y socializacion del derecho de daos: Actualmente se afirma que debe
prevalecer la victima sobre el victimario y que el proposito de la ley no es castigar sino reparar,
entre el dao cierto causado a la victima y la posibilidad de imponer el resarcimiento a quien no fue
causante directo, pero ciertamente produjo hechos que lo desencadenaron, la opcion de la victima es
clara en la norma tal como manifiesta la doctrina.
1.9. el derecho de daos y la integracion comunitaria: el derecho comunitario tiende a producir un
proceso de progresiva aproximacion entre los regimenes nacionales de responsabilidad civil de los
estados miembros de determinada comunidad o mercado comun.
1.10. el derecho de daos en la ley de defensa al consumidor: El regimen consumeril se encuentra
regulado en la ley 24240 y el codigo civil y comercial viene a complementar este sistema de
proteccion al consumidor. En relacion a la norma especial, la responsabilidad por daos esta
3.1.3 requisitos del dao resarcible: a) cierto b) personal c) subsistente: El 39 dispone que Para la
procedencia de la indemnizacion debe existir un perjuicio directo o indirecto, actual o futuro, cierto
y subsitente, en concordancia con la doctrina que dice q para q el dao sea resarcible debe ser:
cierto, personal y subsistente.
*El dao debe ser cierto: cuando puede constatarse su existencia en forma cualitativa, aun cuando
no pueda determinarse todava su magnitud. Opuesto a dao eventual o hipottico. Un dao puede
ser futuro sin que por ello deje de ser cierto (lucro cesante).
*El dao debe ser personal: la lesion debe recaer sobre un interes propio (patrimonial o moral), solo
podra reclamar la reparacion la persona que ha sufrido el perjuicio, en forma directa (el titular del
interes afectado es la victima del ilicito) o indirecto (el perjuicio propio alegado por el acto es
consecuencia de una afectacion a bienes patrimoniales o extrapatrimoniales de otra persona). Es
personal pero no exclusivo
*Subsistencia del dao: el dao debe subsistir al momento de sentenciar. Ya que sino quiere decir
que el dao ya fue reparado.
-Entidad del interes que se daa: El codigo civil y comercial dice que el dao debe lesionar un
derecho o interes no reprobado por el ordenamiento juridico, pero esto ha generado diversas
posturas, para una corriente el dao debe lesionar un derecho subjetivo o un interes juridicamente
protegido (asi evitan qe existan excesivos damnificados a raiz de un hecho daoso). Para otra
doctrina mas flexible solo exige la lesion a un simple interes no ilegitimio, parece ser esta la nocion
que toma el codigo civil y comercial y la Corte Suprema de Justicia de la Nacion.
3.1.4 Prueba: La prueba del dao patrimonial y su cuantia pesa sobre quien aleja su existencia, rige
la amplitud de medios probatorios.
3.1.5 Dao y amenaza de dao: La amenaza de dao puede tener relacion con la funcion preventiva
del 10 del codigo civil y comercial y los 3 deberes q emana.
3.1.5 La unificacion del regimen y el dao resarcible: Como vimos, tras la unificacion del regimen
de responsabilidades, cualquiera sea el origen de la infraccion, se debe reparar. Hay que distinguir
igual que en el caso de responsabilidad contractual, al incumplirse una obligacion no da siempre
lugar a la reparacion, sino solo cuando exista dao para el acreedor. En este caso existen dos
obligaciones: la preexistente y la indemnizacion nacida por el incumplimiento, esta distincion se
mantiene a pesar de la unificacion.
Otra particularidad que se mantiene es la relacionada a la valoracin de la conducta -25- ya que
cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia mayor es la diligencia exigible a la persona, la
previsibilidad de las consecuencias es mayor, es decir si hay un contrato previo que exija a una
persona obrar con una prudencia mayor, la diligencia exigida a esa persona es mayor relacionada
con otra persona con la cual no haba ninguna relacion contractual,.
Otra norma qe permite distinguir ambos ambitos es la 28: en los contratos se responde por las
consecuencias qe las partes previeron o pudieron haber previsto al momento de su celebracion, en
caso del dolo del deudor, la responsabilidad se fija tomando en cuenta estas consecuencias tambien
al momento del incumplimiento.
3.2. Diferentes clases de daos
3.2.1. Dao patrimonial y dao moral: El dao resarcible es el detrimiento de valores economicos o
patrimoniales (dao patrimonial comprende dao emergente, lucro cesante y perdida de chance) o
una minoracion en la subjetividad de la persona de existencia visible (dao extrapatrimonial o
moral) relacionados con su incapacidad de querer o sentir (la perdida de chance tmb puede ser x
dao moral p.e en lesiones esteticas de una modelo-)
En cuanto a la legitimacion activa para reclamar dao moral, 41, solo esta legitimado para reclamar
la indemnizacion el damnificado directo, si del hecho surge la muerte del mismo o sufre de una gran
discapacidad, estan legitimados los ascendientes, descendientes, cnyuge y quienes convivian con
el teniendo un trato faimliar ostensible. La accion solo se transmite a los sucesores universales si
fue interpuesta por el damnificado directo.
3.2.2. Dao emergente y lucro cesante
*Dao emergente: erogaciones qe demanda la perdida o deterioro de la victima, perjuicio o
menoscabo efectivamente sufrido, empobrecimiento q produjo el hecho daoso (se presumen los
gastos medicos, farmaceuticos, transporte).
*Lucro cesante: se configura con la perdida del enriquecimiento patrimonial razonablemente
esperado, entendido como una frustracion de ventajas, utilidades o ganancias. El codigo entiende
que corresponde la indemnizacion aunque el damnificado continue ejerciendo una tarea
remunerada.
*Perdida de chances: lo qe se frustra es la probabilidad o expectativas de ganancias futuras, se
indemniza la oportunidad perdida.
3.2.3 dao inmediato y dao mediato; actual y futuro: previsto e imprevisto, previsible; cierto y
eventual.
*Actual (ya ocurrido cuando se dicta la sentencia) y futuro (todavia no ocurrio, puede o no ocurrir,
es incierto pero hay un alto grado de probabilidad de qe suceda). Es importante que sean ciertos.
*Inmediato es el qe deriva del incumplimiento o del ilicito, como causa proxima por lo qe puede
preveerse normalmente. El mediato es el qe resulta solo de la conexin de un hecho con un
acontecimiento distinto
*El previsible es el qe teniendo una buena diligencia se puede prever, el imprevisible no puede
preveerse.
3.2.4 La perdida de chances y dao al interes positivo y dao al interes negativo:
Dao al interes positivo es el interes que el contratante tiene en la ejecucion del contrato, en caso de
inejecucion, debe ser satisfecho indemnizandose dao emergente y lucro cesante.
Dao al interes negativo esta relacionado con el interes qe se tiene en la no conclusion del contrato,
comprende la indemnizacion Lo q el damnificado tendria si no se hubiera concretado el contrato
nulo, abarcando tmb dao emregente y lucro cesante. Es decir se compone de todos los daos
sufridos por el acreedor por haber confiado en la vigencia de un contrato q no se concreto.
3.2.5 daos a la responsabilidad contractual: a)dao por mora y por inejecucion definitiva.
Relaciones entre la prestacion incumplida y la reparacion del dao; b) dao intrinseco y extrinseco
c) dao comun y dao propio: En cuanto a la distincin entre prestacin originaria incumplida y el
perjuicio derivado del incumplimiento. El nuevo ccc establece como regla la unificacion de ambas
esferas, como dice el 47, el resarcimiento del dao moratorio (perjuicio derivado del
incumplimiento) es acumulable al del dao compensatorio o al valor de la prestacion (prestacion
originaria incumplida) y en su caso a la clausula penal compensatoria.
3.2.6 acumilabilidad del dao moratorio. Art 47 ccc: hay qe agregar qe la norma le da la facultad al
juez de morigerar la indemnizacion cuando resulta abusiva.
3.2.7 daos en la responsabilidad extracontractual:
*dao directo e indirecto: En una primera ascepcion el dao directo es el que recae sobre el
patrimonio del damnificado y el dao indirecto es el que recae sobre cuestiones extrapatrimoniales,
cuestiones de la personalidad del damnificado. Ambos daos pueden generar daos patrimoniales o
extrapatrimoniales. En una segunda ascepcion es la q se vio supra.
3.3. Dao moral:
3.3.1. Definicion: minoracion en la subjetividad de la persona, afecta la capacidad de entender,
querer sentir, con motivo a la lesion de un interes no patrimonial (pizarro)
3.3.2. Discusion doctrinaria acerca de la reparabilidad del dao moral:
1) Doctrina que niega que el dao moral sea reparable: tesis negativa clsica (implicaria indemnizar
un perjuicio inexistente, produciria un enriquecimiento sin causa, es inmoral ponerle un precio al
dolor) tesis negativa moderna (paises comunistas, es una manifestacion del capitalismo qe a todo
pone precio y a todo cuantifica)
2) Doctrina de la pena o sancion ejemplar: admite el resarcimiento del dao moral, pero su
fundamento es qe es una pena civil asimilable las funciones de las penas en el ambito penal
3) Tesis del resarcimiento del dao moral: dominante del derecho moderno, el dao moral es
resarcible y con carcter resarcitorio. El dinero comple un rol de equivalencia o satisfacccion
sustitutiva para la victima.
3.3.3. Fundamento de la reparacion del dao moral. Distintas doctrinas: idem anterior
3.3.4 Regulacion del dao moral en el derecho privado argentino. El nuevo ccc: Mas alla de las
distintas esferas de la responsabilidad, en el codigo de velez el dao moral era raparable. La ultima
parte del 1738 del ccc dispone que la indemnizacion comprende aparte del dao patrimonial, las
consecuencias de la violancion de los derechos personalisimos de la victima, de su integridad
personal, salud psicofisica, afecciones espirituales legitimas y las q resultan de la interferencia en su
proyecto de vida. Por lo tanto habra dao extrapatrimonial cdo se afecte un derecho subjetivo de tal
naturaleza q tenga proyeccion moral, o toda vez q se lesione un interes extrapatrimonial susceptible
de reparacion, ya sea un derecho individual o inlcuido de incidencia colectiva (ejemplo de fuente).
3.3.4 dao moral y legitimacion: Amplia la legitimacion activa del sistema anterior, y como puse
supra , es en principio directo y excepcionalmente indirecto. 1741- hay que agregar q en cuanto al
monto indemnizatorio, la norma dispone que hay q tener en cuenta las satisfacciones sustitutivas y
compensatorias.
*dao moral colectivo: consiste en la vulneracion de intereses extrapatrimoniales plurales de un
conjunto de personas, cuya vinculacion puede ser subjetiva (el dao comun recae sobre derechos
subjetivos de varias personas) u objetivo (el factor unificante es de carcter objetivo, y la lesion
recae sobre bienes colectivos o publicos, no subjetivos), en este ultimo caso puede entenderse como
la minoracion de la tranquilidad animica, espiritual q sufre la comunidad en su totalidad.
3.3.6. El dao moral en el derecho del trabajo: esta regulada por un regimen especial tarifado, q en
principio cubriria todos los daos del tabajador, sin posibilidad de solicitar un monto mayor. Como
vimos, el principio de reparacion plena tiene carcter constitucional, por lo tanto habra que ver en el
caso concreto si la indemnizacion que le quieren pagar al trabajador pasa el test de
contitucionalidad.
3.3.7. Prueba del dao moral: Debe probarlos quien los alega, excepto imputacion o presuncion
legal (1744), dada la dificultad de probar el perjuicio padecido, se considera q la prueba es indirecta
y q surge de los indicios y las presunciones hominis, teniendo en cuenta el evento daoso y las
caracteristicas del caso.
Para la valoracion y cuantificacion del dao moral, hay que considerar el caso concreto
objetivamente, y la modificacion disvaliosa del espiritu del damnificado.
4. La antijuricidad
4.1 La antijuricidad. Nociones generales.
4.1.1 Definicion. Denominacion: Una accion (comisiva y omisiva) antijuridica es aquella qe resulta
contraria al ordenamiento juridico integralmente considerado (caracter de unidad). No requiere
voluntariedad de la persona ni de su culpabilidad(caracter de objetivo). Pueden ser antijuridicos el
actuar del menor de diez aos como el del demente. Es antijuridico tanto la violacion directa de la
ley como la infraccion del deber impuesto en un contrato.
4.1.2. La antijuricidad en el codigo Civil y comercial: Es uno de los presupuestos de la
responsabilidad civil. El 17 dice que cualquier accion u omision qe causa un dao a otro es
antijuridica si no esta justificada. Se inclina de manera manifiesta a la antijuricidad material, segn
la cual la simple violacion del neminem laedere implica ilicitud, salvo q este justificada.
4.1.4. La antijuricidad material. El dao injusto: La antijuricidad formal se manifiesta cuando la
accion es contraria a una prohibicion juridica expresa; en cambio la antijuricidad material tiene un
sentido mas amplio, ya que abarca tambien las acciones q son contrarias a principios fundamentales
como el orden publico, la moral, las buenas costumbres, etc. En el caso del ccc y en concordancia
con lo dispuesto por la CSJN, el principio que sigue el codigo es el alterum non laedere.
Hay que distinguir aca, que mas alla de la unificacion de las responsabilidades, en el tema de la
antijuricidad el mismo ccc marca la diferencia entre ambos, tanto en el art 16 como en el 49,
dispo1ne que en la orbita contractual la conducta antijuridica es incumplir una obligacion
preexistente, en cambio en la orbita extracontractual, no se va a saber cual es la conducta
antijuridica hasta que se cause un dao injustificado.
1
4.1.4. La antijruicidad en la responsabilidad por daos. Vigencia del alterum non laedere como
principio general del derecho: El ccc se diferencia del codigo de velez, pues se inclina por la
antijuricidad material, segn la cual la simple violacion del neminem laedere implica ilicitud.
4.1.5. Antijuricidad, imputabilidad y culpabilidad. El quid de la ilicitud subjetiva:
Segn el 50 el autor de un dao causado por un acto involuntario puede responder por cuestiones de
equidad (el juez debera fijarla en funcion de los patrimonios de las partes y la situacion personal de
la victima, y las circunstancias del hecho-42-).
4.2. El acto ilicito civil:
4.2.1. Caracterizacion: La ilicitud constituye un elemento del acto ilicito independiente de la culpa,
4.2.2. Atipicidad del ilicito civil) el principio de reserva: de acuerdo al 19 de la constitucion
nacional, para que una conducta sea antijuridica, ella debe estar prohibida por el ordenamiento
juridico. El ilicito civil es atipico-ver supra4.2.3 La antijuricidad en la responsabilidad objetiva: Se puede pensar que en la responsabilidad
objetiva no se advierte la presencia de antijuricidad, es decir q se trataria de responsabilidad por
actos licitos. Esto no es siempre asi
Esto no es asi por las siguientes razones: La creacion de un riesgo a traves de una actividad
socialmente valida es licita, pero el dao qe se pueda generar no; esta actividad riesgosa puede
devenir daosa y es entonces cuando se transgrede el principio de no daar a otro y la cuestion se
vuelve antijuridica.
4.2.5. Modos de obrar: actos antijuridicos de comision, de comision por omision y de omision.
-conductas positivas:
*comision: cuando la conducta del sindicado como responsable mediante un accionar activo es
consecuencia inmediata del dao
*comision por omision: cuando el sindicado como responsable mediante la inaccion busca
intencionalmente la produccion de determinado resultado daoso
*omision: la simple inaccion del sindicado como responsable, sin buscar ningun resultado, produce
un dao.
4.3 Superacion de la necesidad de antijuricidad en ciertos ambitos del derecho de daos. 4.3.1. La
denominada crisis de la antijuricidad en la responsabilidad por daos. Valoracion critica y el
regimen adoptado por el nuevo ccc 4.3.2 La responsabilidad por conductas licitas a)nocion
b)distintos supuestos c) fundamentos: La falta de antijuricidad no siempre obsta de la posibilidad de
resarcimiento, a veces, el ordenamiento juridico no deja a la victima librada a su suerte y descarga
las consecuencias daosas en un tercero, pese a no poder formularse juicio de antijuricidad. Esto se
da en los casos de responsabilidad objetiva por actos licitos con fundamento en por ejemplo
igualdad ante las cargas publicas o solidaridad social. ejemplo playa estacionamiento.
4.4 Eximentes en materia de antijuricidad. Las causas de justificacion:
4.4.1 Remision: Las causas de justificacion excluyen la culpabilidad del agente, son una serie de
motivos q excluyen la antijuricidad, aparecen en el 18 y 20 del ccc:*legitima defensa *estado de
necesidad *y ejercicio regular de un derecho
*Consentimiento del damnificado.
5. Antijuricidad en el cumplimiento obligacional.
5.1. El incumplimiento obligacional
5.1.1. Definicion: Una vez nacida una obligacion, el deudor tendra la necesidad de cumplir con la
prestacion que haya comprometido, satisfaciendo el interes del acreedor, si el deudor incumple con
esta obligacion a la que se comprometio, debe soportar las consecuencias economicas negativas que
ello implica. El cumplimiento de la pretacion debe ser fiel, exacto y puntual por parte del deudor.
5.2.1. Diferentes manifestaciones del incumplimiento: Las dos manifestaciones mas importantes del
incumplimiento obligacional son la de relativo (la prestacion es material y juridicamente posible,
aun le interesa al acreedor) o absoluto (el cumplimiento de la prestacion en forma tardia ya no es
posible).
Nos permite determinar el autor material del dao. El juicio que supone la relacion de causalidad es
neutro, y se realiza en abstracto, se refiere solo a una cuestion factica y objetiva: si hay relacion
entre un hecho (Causa) y un resultado (efecto).
*condicion: es un mero antecedente del resultado que se produce, solo en el caso qe dicha condicion
asuma especial entidad, por ser adecuada para producir ese resultado, se eleva a categoria de *causa
juridica generadora del dao: entonces una causa es una condicion, pero calificada como idonea
para generar el detrimiento. Otro tipo de condicion es la *ocasion: torna viable o favorece la
produccion del resultado daoso, en principio no se responde por el mero hecho de aportar la
ocasin del evento daoso, pero habra qe ver en el caso concreto si la ocasin deviene en
juridicamente relevante y pueda convertirse en causa.
6.1.2. La doble funcion de la relacion causal en la responsabildad por daos: autoria y extension de
resarcimiento: la relacion de causalidad tiene una doble importancia: determinar la autoria y la
extension del resarcimiento mediante un regimen predeterminado de imputacion de consecuancias
(26 y 27)
6.1.3. Causalidad y culpabilidad:
*causalidad: determina la autoria del dao; se determina previamente al juicio de culpabilidad; Se
asienta en la nocion de previsibilidad, valorada en abstracto, con prescindencia de lo sucedido en el
caso concreto, conforme a lo qe sucede conforme el curso normal y ordinario de las cosas; La
previsibilidad es objetiva, pero en ciertos casos puede agravarse (25), cuanto mayor sea el deber de
obrar con prudencia, mayor es la previsibilidad exigida.
*culpabilidad: Dilucidar si se puede formular un reproche subjetivo sobre el comportamiento del
autor del hecho; se asienta en la nocion de previsibilidad, pero valorada en concreto.
6.1.4. distintas teorias sobre la relacion de causalidad. La teoria de la causalidad adecuada y su
recepcion por el ccc. 26.
*teoria de la equivalencia de condiciones: toda condicion que contribuye a producir el dao tiene
igual valor
*teoria de la causa proxima: La causa es la condicion mas proxima al resultado en orden
cronologico.
*teorias de la condicion preponderante y de la condicion eficiente: consideran causa a aquella
condicion q tenga mayor poder intrinseco de causacion del fenomeno.
*TEORIA DE LA CAUSALIDAD ADECUADA: Mayor predicamento en la actualidad, es el
seguido por nuestro ccc (26). la adecuacion de la causa esta ligada a la idea de regularidad, a lo qe
normalmente acostumbra a suceder; el juicio de probabilidad es realizado ex post facto y en
abstracto (hay probabilidad de que ese resultado daoso haya sido consecuencia de x causa, segn
el curso normal y ordinario de las cosas?), se puede agravar la situacion del agente q tenga un deber
de previsibilidad mayor. 25
6.1.5. Causas concurrentes. Causalidad conjnta o cumun, concurrente o alternativa o distuntiva:
*cocausacion del dao: el mismo deriva de la actuacion concurrente de dos o mas agentes qe con su
conducta coadyudan a su produccion. Diferentes maneras; causalidad comun (el dao resulta de la
accion conjunta de dos o mas agentes qe causan el mismo dao, responden solidariamente);
causalidad acumulativa (El dao es producto del actuar independiente de dos o mas agentes, cada
accion tomada independientemente tiene aptitud causal suficiente para provocar el dao);
causalidad alternativa (el dao se produce como efecto de una accion qe han realizado dos o mas
personas sin qe sea posible individualizar quien de todos ellos ha sido el efectivo autor)
*concausalidad: La concausa es una causa extraa qe actua independientemente de la condicion
puesta por el agente al qe se atribuye el resultado daoso; son necesarias para producir el resultado.
La causa extraa (hecho de la propia victima, de un tercero extrao o caso fortuito) aparece en
forma anterior, concurrente o sobreviniente a la condicion puesta por el sindicado como responsable
, por ejemplo dos personas se estan peleando, una persona empuja a la otra, quien tenia una pistola
en el bolsillo y al caer al suelo salta un disparo que hiere a otra persona-concurrente-. El monto
indemnizatorio debe ser reducido en la medida en que la causa ajena o concausa ha tenido
incidencia.
valora comparando la conducta desplegada por el sujeto en el caso concreto con el factor objetivo o
modulo ideal de referencia antes indicado.
*El criterio de apreciacion de la culpa en concreto prescinde de parametros abstractos y esta librada
a la valoracion judicial, teniendo en cuenta las cirucunstancias del caso concreto y lo q era exigible
en relacion a eso.
-Segun pizarro, nuestro sistema es mixto, es a la vez abstracto y concreto: El juez debe evaluar en el
caso concreto, ponderando los antecedentes del caso, y luego contraponerlos con la diligencia q
hubiera observado un hombre prudente. En algunos casos los deberes de exigencia seran mayores
q los exigidos a un hombre prudente en razon de los conocimientos o de la situacion especial del
agente -1725-.
7.3.5- Culpa de los representantes, dependientes y auxiliares. Remisin: El deudor responde por la
culpa de los dependientes y auxiliares q introduzca para ejectuar la prestacion x el debida. El ccc
dice que el actuar de estos se equipara al actuar del propio obligado.
7.3.6- Prueba de la culpa. La cuestin en materia contractual y extracontractual: apesar de la
unificacion, subsisten diferencias entre ambas esferas.
*resp extracontractual: La culpa no se presume, debe ser probada por quien la alega, salvo
disposicion en contrario. Hay supuestos donde probando la antijuricidad y el dao, la culpa se
presume y son los jueces los q invierten la carga de la prueba (el sindicado como responsable debera
probar la ausencia de culpa); hay otros supuestos donde la misma ley dispone la inversion de la
prueba (mora subjetiva del deudor).
*Resp contractual: En las obligaciones de medios, el factor de atribucion es subjetivo, basado en la
idea de culpa. La carga de la prueba recae por regla en el acreedor-damnificado. En las de resultado,
se presume la responsabilidad del deudor a partir de la constatacion de la no concrecion del
resultado esperado. El deudor debera demostrar para liberarse la ruptura del nexo causal. NO ES
PRESUNCION DE CULPA SINO QUE EL FACTOR DE ATRIBUCION ES OBJETIVO, LO QUE
SE PRESUME ES LA RESPONSABILIDAD NO LA CULPA
7.3.7- Presunciones de culpabilidad: Ver supra al toque.
7.3.8- Eximentes en materia de responsabilidad subjetiva. Remisin: circunstancias que operan
enervando el factor de atribucion y q pueden aminorar o eximir la responsabilidad por dao al
sindicado como responsable, ver bolilla 8. Eximentes vinculadas con el factor subjetivo de
atribicion *error de hecho esencial *dolo *violencia o intimidacion
7.4- El dolo.-17247.4.1- Definicin. Distintas acepciones: Segun el ccc el dolo se configura por la produccion de un
dao de manera intencional o con manifiesta indiferencia por los intereses ajenos, las acepciones
del dolo son:
*Vicio de la voluntad: Conducta orientada a provocar el error en otra persona. P.e estafa
*Elemento del delito: Ejecutar un hecho ilicito a sabiendas y con intencion de daar a otra persona
o a sus derechos. Para q se configure, es suficiente con q el agente se represente internamente el
resultado ligado al efecto querido, haya o no intencion de provocar el dao.
*El dolo en el incumplimiento obligacional: Cdo se incumple de manera conciente y deliberada,
pudiendo cumplir, no requiere intencion de daar.
*Dolo y malicia: Se refiere a la inejecucion maliciosa de la obligacion; determina una mayor
extension del resarcimiento y la no aplicacin del tope porcentual previsto en materia de honorarios.
Codigo de velez.
-El dolo es contrario a la buena fe.
-El nuevo ccc no hace referencia a la inejecucion maliisiosa de la ob.
7.4.2- El dolo y el principio de buena fe en los artculos 9 y 729 del Cdigo Civil y Comercial: El
art 9 afirma el principio de buena fe los derechos deben ser ejercidos de buena fe, El 729 afirma
el mismo principio para las partes en la esfera contractual. Como ya se dijo, el dolo es contrario a la
buena fe.
7.4.3- El dolo en los arts. 1724 y 1749 del Cdigo Civil y Comercial: Segun el 24-factores
subjetivos- el dolo aparece con un doble aspecto, uno como intencion de daar-dolo directo- y
otro como la actuacion con indiferencia del dao q se cause a los intereses ajenos-dolo eventual.
7.4.4- Efectos: Existen supuestos en los cuales el dao solo resulta juridicamente resarcible en tanto
y en cuanto el autor del evento haya actuado con dolo. El dolo genera efectos propios en muchas
situaciones:
*Segun el 43 es invalida la dispensa anticipada de la responsabilidad del dao sufrido por DOLO
del deudor o de las peronas por las q debe responder.
*La atenuacion de la responsbabilidad con fundamento en la equidad que puede aplicar el el juez
segn el 42 no se aplica en caso de dolo.
*En el hecho del damnificado, cdo se excluye o limita la responsabilidad del sindicado como
responsable cdo el hecho fue por culpa o dolo del damnificado.
*En los daos causados x acusacion calumniosa solo se responde por dolo o culpa grave-El dolo y la extension del resarcimiento: El 28 -previsibilidad contractual- dispone que si existe
dolo del deudor, la responsabilidad se fija tomando en cuenta las consecuencias q las partes
pudieron prever al commento del incumplimiento (ademas de las previstas al momento de la
celebracion)
7.4.5- Prueba: El dolo no se presume, debe ser alegado y probado por quien invoca su existencia.
7.4.6- Dolo y culpa concurrente: En cuanto concurren, en el evento daoso, por parte de la victima
y del victimario, ambas conductas no se neutralizan, sino q deben ser analizadas cada una en el caso
particular. EL DOLO ABSORVE LA CULPA, ver infra
7.4.7- Dolo concurrente: Hay q ver en el caso concreto, en caso de concurrencia de culpa de la
victima con dolo del demandado, este ultimo absorbe el hecho culpable, se considera q el sindicado
como responsable ha sido el unico causante del dao.
En la concurrencia del dolo de la victima y del demandado, procede la reparacion del dao causado
teniendo en cuenta la incidencia de cada conducta dolosa en la produccion del resultado
7.4.8- Dispensa del dolo. Remisin: Son nulas las clausulas q anticipadamente dispensen al deudor
de la responsabilidad por el incumplimiento de la obligacion -437.5- Factores objetivos de atribucin.
7.5.1- Caracterizacin. Importancia: Funda la atribucion de la responsabiilidad en parametros
objetivos de imputacion; con total abstraccion de idea de culpabilidad. Segun pizarro, es mucho mas
q una responsabilidad sin culpa, ya q tiene un elmento positivo, axiologico, q justifica dicha
responsabilidad y determina su procedencia
7.5.2- Clasificacin: distintos supuestos de factores objetivos de atribucion en el ccc:
*Riesgo y vicio de las cosas y actividades riesgosas o peligrosas -57 y 58*Indemnizacion por equidad -42- en daos causados por actos involuntarios -50*Garantia en la responsabilidad contractual objetiva(ob.de resultado)-23- y en la responsabilidad
profesional por resultado-68*la del dueo y ocupante de un edificio por las cosas arrojadas o caidas -60*dao derivado por accidentes de transito -69- o por animales -59-.
*resp. De los padres, tutores, curadores y otras perosnas encargadas de los menores e incapaces
-54,55,56*resp del principal por el hecho del dependiente-53*de los titulares de establecimientos educativos-67-; la resp. Por los hechos de quien se sirve para el
cumplimiento de sus obligaciones-53-.
-La enumeracion no es taxativa, estan dispersos en el codigo otros supuestos como: en el transporte
de personas por los daos cauados a las personas; la responsabilidad del hotelero por los daos o
perdidas de los efectos introducidos en el hotel; daos ocasionados por la obra; etc.
7.5.3- La teora del riesgo. Distintas vertientes. Aplicaciones. Arts. 1757 y 1758 del Cdigo Civil y
Comercial: La teoria del riesgo da una explicacion a la responsabilidad civil basada en el riesgo,
hay distintas lineas de pensamiento:
*la teoria del riesgo creado: Segun esta toeria, quien es dueo o se sirve de cosas(guardian) o realiza
actividades que, por su naturaleza o modo de empleo, producen riesgos potenciales a terceros,
deben responder los los daos q ellas ocasionen. Este es el criterio q sostiene pizarro, consagrado en
romper el nexo de causalidad, mediante la causa ajena, uno de sus supuestos es el caso fortuito. Que
se diferencia de la no culpa ya que es un factor externo al comportamiento de las partes.
8.3.3- Eximentes convencionales: a) clusulas limitativas de la responsabilidad. Aspectos generales;
b) dispensa anticipada de la responsabilidad por dolo propio y por dolo de terceros por cuyo hecho
de debe responder; c) dispensa anticipada de la responsabilidad por culpa propia y por la culpa de
terceros por cuyo hecho se debe responder: Segun el 43 son invalidas las clausulas que eximen o
limitan la obligacion de indemnizar cdo afectan derechos indisponibles, atentan contra la buena fe
las buenas costumbres o leyes imperativas, o son abusivas. Son tambien invalidas si liberan
anticipadamente del dao sufrido por dolo del deudor y sus dependientes.
Las clausulas son limitativas cdo pone un tope a todo el dao o a un tipo de dao; La clausula es
exoneratoria cuando el deudor se libera de tener q indemnizar si no cumple con el contrato por su
culpa (dispensa de la culpa).
Los derechos indisponibles no pueden ser objeto de clausulas exoneratorias pero si de un
consentimiento informado, q traslade por ejemplo los riesgos de una intervencion quirurjica (no la
diligencia del medico)
8.4- Eximentes vinculados con la relacin de causalidad y los factores objetivos de atribucin. La
causa ajena
8.4.1- Interrupcin del nexo causal. La causa ajena. Concepto. Importancia. Efectos: Son factores
externos que suprimen(interrupcion del nexo causal) o aminoran(concausa) la relacion de
causalidad entre la conducta y el dao
*Hecho del damnificado: en la produccion del dao.29
*Hecho de un tercero: por quien no se debe responder, rebe reunir los caracteres de caso fortuito.30
*Caso fortuito o fuerza mayor
8.4.2- El hecho o culpa de la vctima: rgimen del cdigo civil de Vlez Sarsfield: Requisitos
a)incidencia causal-como causa exclusiva o como concausa del dao; b)el hecho y no la culpa de la
victima-En el codigo de velez parecia que algunos articulos hacen mencion a la necesidad de culpa
de la victima para que opere la eximente, segn pizarro solo el simple hecho de la victima es
suficiente para provocar la ruptura del nexo causal-; La actual redaccion en el ccc sobre el hecho de
damnificado alude expresamente al hecho del damnificado y no de su culpa
8.4.3- Hecho del damnificado segn el Cdigo Civil y Comercial: aparece en el 29 del ccc
En cuanto a la asuncion de riesgos, segn el 19, no tiene la autonomia para para romper el nexo
causal, solo podra configurarse como un hecho del damnificado cuando reuna los caracteres
exigidos por la figura.
puede actuar como causa exclusiva o como concausa del dao El hecho exclusivo por parte de la
victima exime de forma total la responsabilidad del demandado; en caso de concurrencia entre el
hecho de la victima y la culpa del demandado, se distribuiran la responsabilidad del dao
dependiendo la incidencia causal q genero la conducta q cada uno desplego; En caso de
concurrencia entre el hecho de la victima y dolo del demandado, el DOLO absorve la culpa, por lo q
el demandado responde por el todo; En caso de dolo de ambos es mas discutido, segn pizarro
habra q tener en cuenta la incidencia de cada conducta dolosa para distribuir el dao.
En caso de que el hecho de la victima sea concurrente con el riesgo creado o con otro factor
objetivo de atribucion, correspondera reducir la indemnizacion teniendo en cuenta la incidencia del
hecho de la victima
El momento de valoracion de la incidencia causal es al momento de la causacion del dao
8.4.4- Hecho de un tercero segn el Cdigo Civil y Comercial: 31; El tecero debe ser una persona
distinta al demandado y a la victima, puede ser una persona fisica o juridica, es importante que sea
un tercero por el cual no se deba responder.
Al igual que en los demas supuestos de causa ajena, la carga de la prueba de los mismos no se
presume, debera ser probada por quien la invoca -36Requisitos: Q el hecho del tercero tenga incidencia causal (exclusiva o concurrente); No es
necesaria la culpa, solo con el hecho del tercero basta; el hecho del tercero no debe ser imputable al
demandado.
El hecho exclusivo del tercero provoca la eximicion total del demandado; en el caso de la
concurrencia del hecho del tercero con la culpa del demando, responderan solidariamente ante la
victima y luego podran ejercer entre ellos las acciones de regreso. En caso de que concurran, pero el
hecho del tercero sea inculpable, se debera reducir el monto indemnizatorio a cargo del demandado,
y con respecto al tercero podra aplicarse indemnizacion de equidad -50 y 42-.
8.4.5- Caso fortuito o fuerza mayor: a) concepto. La cuestin de la asimilacin o diferenciacin
conceptual. La asimilacin legal: El ccc utiliza ambos terminos por igual, siendo indiferente la
alusion a uno u otro vocablo. Ambos terminos se utilizan como sinonimos en cuanto a los efectos q
producen.
Segun el 30 Se considera caso frotuito, fuerza mayor al hecho q no hay podido ser previsto o que,
habiendo sido previsto, no ha podido ser evitado.
Se exime al deudor o sindicado como responsable del ilicito porque la causa material de la no
ralizacion de la prestacion debida o del ilicito no fue la conducta de estos, sino que fue el casus.
Como el caso fortuito juega respecto al presupuesto de causalidad, que es anterior al de
culpabilidad, no importa la presencia o ausencia de culpa.
Requisitos del casus: IMPREVISIBLE; INEVITABLE; ACTUAL O SOBREVENIDO; AJENO AL
PRESUNTO RESPONSABLE O AL DEUDOR; OBSTACULO INSUPERABLE PARA EL
CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACION
8.4.6- La imposibilidad de cumplimiento: Segun el 32, el deudor de una obligacion queda eximido
del cumplimiento, si la obligacion se ha extinguido por imposibilidad de cumplimiento objetiva y
absoluta no imputable a el. De esta forma,el caso fortuito exonera al deudor en la medida en que
causa una imposibilidad de cumplimiento. Debe ser: objetiva, absoluta, sobreviniente, definitiva y
no imputable al deudor.
8.4.7- Responsabilidad por caso fortuito o por imposibilidad de cumplimiento. Artculo 1733 del
Cdigo Civil y Comercial: Segun el 33. aunque ocurra caso fotuito o imposibilidad del
cumplimiento, el deudor es responsable en los siguientes casos: a) si asumio el cumplimiento apesar
del caso fortuito(en los contratos paritarios, la autonomia de la voluntad debe primar) b) si la misma
ley dispone que no se libera por caso fortuito c) si esta en mora d) si el caso fortuito sobreviene por
su culpa e)si el caso fortuito proviene del propio riesgo de la cosa o actividad f)si esta obligado a
restituir como consecuencia de un hecho ilicito.
La norma es re aplicacin restrictiva.
9- Funcin resarcitoria del derecho de daos
9.1- La reparacin del dao: Consiste en el cumplimiento de una obligacion a cargo del responsable
y a favor del damnificado, q tiene por objeto resarcir el dao injustamente causado al acreedor.
Mediante la reparacion del dao se intenta colocar al damnificado en la misma situacion en la q se
encontraba antes del hecho daoso, desmantelando los efectos del ilicito, sea por el pago en dinero
o en especie-40-.
Hablar del 38-indemnizacion- y del 41 -indemnizacion de consecuencias no patrimoniales9.1.1- Reconocimiento legislativo a las funciones del derecho de daos. Remisin: Estan en el 08, el
resarcimiento es la principal, hablar del anteproyecto y la funcion punitiva.
9.1.2- Funcin resarcitoria. Concepto: Idem primera parte 9.1
9.1.3- Fundamento y finalidad: La finalidad de la reparacion es netamente resarcitoria,
9.1.4- Caracteres: Cuando intenta reparar el dao derivado de un acto ilicito la reparacion tiene
carcter de OBLIGACION AUTONOMA y reconoce su fuente en el acto ilicito.
Cuando la indemnizacion tiene que ver con los perjuicios derivados del incumplimiento contractual,
hay que distinguir entre dao compensatorio (relacionado al incumplimiento de una obligacion en
forma definitiva, la obligacion originaria se convierte en la de pagar daos e intereses-CARACTER
SUBSIDIARIO) y dao moratorio (relacionado al incumplimiento relativo, cuando se da el
cumplimiento tardio de la prestacion).
Segun el 47 el resarcimiento del dao moratorio es acumulable al del dao compensatorio o al valor
de la prestacion.
Antes de la sentencia el carcter de la obligacion es obligacion de valor (indeterminada) despues de
la sentencia es obligacion de dar sumas de dinero
La reparacion del perjuicio tiene carcter RESARCITORIA Y PATRIMONIAL Y procede cuando
se viola el alterum non laedere o se incumple una obligacion preexistente.
9.1.5- El principio de reparacin plena. Formulacin. Ventajas e inconvenientes que presenta:-40Una vez determinado el dao resarcible, segn el regimen predeterminado de imputacion de
consecuencias, el ppio de la reparacion plena o integral es utilizado a fin de lograr la razonable
equivalencia juridica entre el dao y la reparacion. La reparacion debe ser plena, no quiere decir
que se resarcen todos los daos.
El principio de reparacion plena no solo intenta lograr poner al damnificado en la misma situacion
que se encontraba con anterioridad al hecho daoso sino tambien asegurarse de q el responsable no
asuma una obligacion mayor al dao q ha causado. Las 4 reglas q se deben respetar son: el dao
debe ser fijado en concreto, la indemnizacion no debe ser inferior al perjuicio, el dao debse ser
fijado al momento de la decision, la indemnizacion no debe ser superior al dao sufrido.
9.1.6- Limitaciones. Remisin: EQUIDAD-42-; FUENTE CONVENCIONAL-43-;
9.2- Modos de reparar el dao. Reparacin en especie
9.2.1- Distintos sistemas: Dos sistemas de reparacion del dao, Forma especifica (especie) o in
natura (ejecucion de una obligacion q tiene por finalidad la de volver lasl cosas al estado en q se
hallaban antes de producirse el evento daoso, deberan existir posibilidades materiales y juridicas q
lo permitan) Forma por equivalente o en dinero (entrega de un equivalente pecuniario a la victima
con entidad suficiente para la restauracion del valor perjudicado, utilizada en gran medida para el
dao moral)
9.2.2- La cuestin en el art. 1740 del Cdigo Civil y Comercial: Segun el 40 la reparacion plena
consiste en la restitucion de la situacion del damnificado al estado anterior al hecho daoso, sea por
el pago en dinero o en especie. Recepta asi las dos formas, luego la norma faculta a la victima para
q pueda optar por el reintegro especifico, lo que no quiere decir que la reparacion en dinero sea la
regla, ambas estan en el mismo plano, el limite a la reparacion en especie es q sea parcial o
totalmente impoisble, excesivamente oneroso o abusivo, en cuyo caso se debe fijar en dinero.
La norma contempla casos de lesion de daos personalisimos, donde la reparacion puede consistir
en la publicacion de la sentencia, a pedido de parte (ademas de la reparacion en dinero).
9.2.3- La reparacin en especie o por equivalente no pecuniario: requisitos: peticion de parte; debe
ser posible material y juridicamente; q no sea un ejercisio abusivo del derecho; que no sea de
aplicacin la facultad de atenuar la indemnizacion por equidad, en caso de serlo, procedera la
reparacion pecuniaria.
La reparacion en especie se aplica a los daos patrimoniales directos, siempre q recaigan sobre
bienes fungibles, es decir q tengan equivalente de similar calidad. En caso de daos patrimoniales
indirectos la reparacion en especie no procede, ni tampoco el dao indirecto en su segunda asercion
(cdo quien pretende el resarcimiento es un tercero).
9.2.4- Reparacin del dao moral en especie o por equivalente no pecuniario. La publicacin de la
sentencia y la retractacin del ofensor como modelos de reparacin del dao moral: La regla es que
la reparacion del dao moral sea por equivalente pecuniario, sin embargo, esta la posibilidad de
obligar al ofensor a la publicacion de la sentencia -40- o a la retractacion (el ofensor se desdice
publicamente) como medio para reparar a la victima el dao causado. Son metodos de reparacion
por equivalente no pecuniario.
9.3- Modos de reparar el dao. La indemnizacin dineraria del dao patrimonial
9.3.1- La indemnizacin dineraria. Aspectos generales. A) concepto. B) naturaleza. C) caracteres:
La indemnizacion pecuniaria opera por medio de una suma de dinero q se entrega como equivalente
del dao sufrido por la victima en su patrimonio, o con el fin de darle una satisfaccion juridica del
dao moral sufrido.
La naturaleza juridica de la misma es la de obligacion de valor. Cdo es dao patrimonial, hay q
otorgar un monto dinerario que reestablezca cuantitativamente el patrimonio del afectado al estado
al que se encontraba antes del hecho daoso. En caso de dao moral, la funcion es netamente
satisfactiva.
Segun pizarro para determinar la indemnizacion hay que tener en cuenta: a)el principio de interes
(valorar y cuantificar en relacion al damnificado concreto y no uno hipotetico, se debera tener en
cuenta la relacion especial q tenia el afectado sobre la cosa o bien juridico daado). En caso de dao
patrimonial directo, se debera el valor ordinario de la cosa mas el valor subjetivo (material o
espiritual) en funcion de las circunstancias del caso. Hay casos como en la expropiacion donde la
ley solo toma en cuenta el valor objetivo.
b) La indemnizacion por lo general se paga mediante una suma de dinero que contiene el capital
global que representa el dao experimentado (moral o patrimonial). El otro sistema es el de renta
periodica, que ira cubriendo los daos continuados de la victima, es mas adecuado para daos
continuos.
c)La valoracion del dao implica constatar su existencia y entidad cualitativa. Posteriormente se
produce la cuantifiacion, que implica traducir y liquidar dicho perjuicio en una indemnizacion.
9.3.2- La indemnizacin dineraria del dao patrimonial por lesiones o incapacidad fsica o squica.
Valuacin del dao patrimonial : por incapacidad y prdida de la vida humana. Determinacin del
perjuicio. Liquidacin del lucro cesante futuro en ambos casos. Distintos criterios doctrinarios y
jurisprudenciales (utilizacin de frmulas matemticas, los baremos, factores de correccin y otras
pautas valorativas). Criterios del tribunal superior de justicia de la provincia de crdoba y de la
corte suprema de justicia de la nacin:
El codigo contempla dos supuestos para resarcir el dao patrimonial en las personas, por
fallecimiento o incapacidad:
*La indemnizacion por fallecimiento del 45, en caso de muerte, la indemnizacion debe contener:
gastos para asistencia y funeral de la victima; alimentos para conyuge, conviciente, hijos -21, hijos
incapaces. La indemizacion proceede aunque otra persona deba prestar alimentos al damnificado
directo. El juez, para fijar la reparacion, debe tener en cuenta el tiempo probable de vida de la
victima y condiciones personales.
*La indemnizacion por lesiones o incapacidad fisica o psiquica total o parcial del 46, la
indemnizacion debe ser evaluado mediante la determinacion de un capital, de tal modo que sus
rentas cubran la disminucion de la aptitud del damnificado para realizar actividades productivas, y
que se agote al termino del plazo en que razonablemente pudo continuar realizando tales
actividades. Se presumen los gastos medicos, farmaceuticos y por transporte. En caso de
incapacidad permanente se debe indemnizar el dao aunque el damnificado continu ejerciendo una
tarea remunerada. Lo mismo si alguna persona le presta alimentos. Este articulo establece una
presuncion legal de lucro cesante o perdida de chances.
-Liquidacion del lucro cesante futuro en ambos casos. Distintos criterios doctrinarios y
jurisprudenciales. Criterios del TSJ cba y de la CSJN:
La incapacidad no es el dao, sino la causa juridica de los daos a reconocer. No se puede definir a
la incapacidad como un perjuicio, sino como la fuente de los perjuicios. Lo que se resarce son las
proyecciones espirituales y economicas de la incapacidad.
La norma presume las erogaciones que demanda la incapacitacion (dao emergente), se admite el
pago de los gastos aun cuando su cuantificacion no este acreditada.
En cuanto al lucro cesante o perdidas de chances, existen formulas matematicas, que sirven para
estimar el monto de la indemnizacion, que va a funcionar segn el 46, es decir va a formar un
capital, de modo que sus rentas cubran las disminuciones del damnificado y se agoten en el termino
que el pueda retomar sus activdades productivas. El tribunal superior de justicia de cordoba utiliza
la formula marshall (C: a x b ; C= monto indemnizatorio a averiguar; a=perjuicio mensual sufrido
por 12 meses al que se le suma el 6% anual; b: numero de periodos dentro del cual debe producirse
el agotamiento de la indemnizacion, se utiliza una tabla). Otro mecanismo que se utiliza es la
formula Vuoto (el monto debe consistir en una suma que puesta al interes anual del 6%, permita un
retiro periodico y se amortice a los 65 aos de la victima, coincidente con la edad jubilatoria).
9.3.3- La indemnizacin dineraria del dao moral. A) valoracin del dao moral. Pautas aplicables.
La importancia en la prevencin del dao es tanto para los damnificados como para los
responsables, mas cuando tomamos conciencia que aveces, por ejemplo en el area ambiental, la
reparacion del dao no sirve para que la situacin vuelva al mismo estado al que se encontraba
antes del evento daoso, y se perjudican intereses de toda la sociedad, por lo que la prevencion en
algunas areas es de vital importancia.
En el sentido de prevencion, hay que tener en cuenta: que la amenaza de causacion del dao
provenga de una actividad potencialmente antijuridica; que exista una relacion entre el hecho
potencialmente generador del dao y el perjuicio; la amenaza del dao debe proyectarse sobre un
interes no ilegitimo; la accion daosa debe ser futura.
10.2.2- Consagracin del deber de no daar y deber general de prevencin. Arts. 1710 incisos a y b
del Cdigo Civil y Comercial
Otros aspectos donde prevalece la tarea preventiva ante la resarcitoria es en la tutela de la persona
humana, en cuanto a los derechos inherentes a ella como el honor y la privacidad; tambien en los
derechos colectivos.
Como ya se vio el deber general de no daar a otro o mejor conocido como alterum non laedere se
encuentra regulado en el 16 del codigo civil y comercial.
La funcion preventiva como ya se vio, se encuentra reguladda en la seccion segunda que le dedica
cuatro articulos, el 10 y el 11 (ya se vio lo que disponen). Hay que agregar que el deber general de
prevenir el dao esta relacionado con la pauta general de valoracion de la conducta del 25. El 12
nos habla de que estan legitimados para reclamar quienes acreditan un interes razonable en la
prevencion del dao y el 13 habla de la sentencia que admite la accion preventiva.
En el ambito contractual, rige el art 1032 denominado tutela preventiva que dispone que si una
parte sufre una grave amenaza de dao proveniente de que la otra parte sufrio un un menoscabo
importante en su aptitud para cumplir o en su solvencia. Puede suspender su propio cumplimiento,
salvo que la otra parte de garantias y seguridades.
10.2.3- La accin genrica para impedir la produccin del dao, su continuacin o su agravamiento.
Aspectos procesales regulados por el Cdigo Civil y Comercial:
De la accion preventiva podemos decir, que segn el 12, cuando establece la legitimacion a quien
tenga un interes razonable, limita activamente solo a los damnificados directos, y no a los
indirectos, quienes deberan demostrar su interes. El articulo reza que procede ante actos u
omisiones antijuridicas, por lo que el hecho generador debe ser ilicito. Pareciera que la norma exige
una antijuricidad formal y no material. De esta forma una conducta potencialmente daosa, pero
licita, no permite el ejercicio de la accion preventiva. (auto). Tambien se exige que guarde una
adecuada relacion de causalidad con el resultado probable.
10.2.4- La tutela procesal inhibitoria. Nociones. Acciones procesales inhibitorias (medidas
cautelares, accin de amparo, habeas data, procesos inhibitorios comunes). Procesos Colectivos
En el codigo civil y comercial, se amplia el campo preventivo. Las tutelas procesales existentes se
mantienen con vigencia paralela a la accion preventiva sustancial del 11, es decir puede ocurrir que
dentro de un proceso preventivo el juez dicte una pedida cautelar preventiva, o bien que la
pretensin preventiva sustancial sea encaminado mediante un proceso preventivo como el el amparo
o las tutelas anticipadas: algunas herramientas procesales preventivas pueden servicio
*medidas cautelares, son accesorias a otra pretension principal
*medidas autosatisfactivas, no son accesorias de otra principal, se agotan a si mismas
*los procesos urgentes que implican una pretension de naturaleza constitucional, como el amparo,
habeas data. Etc
Supuestos para su procedencia: urgencia impostergable, amenaza de lesion, previsiblidad objetiva
de la produccion del dao, situacion de riesgo q la torne justificable, para garantizar el pago de
posibles daOs que la medidda puede generar, se exige contracautela
10.2.5- El anteproyecto de 2012 y la funcin preventiva en los derechos de incidencia Colectiva:
La diferenciacin entre derechos individuales y derechos de incidencia colectiva quedo plasmada en
los artculos 14 real y 37. Ver supra lo que paso con la comisin redactora del anteproyecto
Agregar que en los fundamentos del nuevo codigo, se dice que en los derechos de incidencia
colectiva, surge con claridad que la prevencion es prioritaria y precede a la reparacion, sobre
todo cuando se trata de bienes que no se pueden recomponer facilmente. Por esta razon en este
ambito se reconoce la facultad judicial de aplicar daos punitivos.
Ante la posibilidad de generarse un dao de incidencia colectiva, debera aplicarse la accion
preventiva del 11 y siguientes.
10.2.6- La prevencin del dao y la libertad de prensa. Problemas que suscita desde la perspectiva
constitucional
Aplicar la prevencion para impedir una publicacion puede ser violatorio al derecho constitucional
de libertad de prensa (Censura previa). Se generaria una tension entre este derecho constitucional y
el art. 1711 del ccc.
La CSJN resolvio en diversos fallos, que toda limitacion a la libertad de expresion debe ser de
interpretacion restrictiva y que toda censura previa que sobre ella se ejera padece de una fuerte
presuncion de inconstitucionalidad. Es por ello, que en principio, no seria procedente la tutela
preventiva, solo ante supuestos absolutamente excepcionales, por ejemplo fue procedente ante un
caso donde se prohibio difundir el nombre de un menor que, en un juicio filiatorio en tramite,
reclamaba el reconocimiento de la filiacion del presunto padre.
10.3- Funcin punitiva del derecho de daos.
La pena privada tiene existencia cuando, por disposicion expresa de una ley o por voluntad de las
partes, se sancionan ciertos comportamientos graves mediante la imposicion al responsable de un
monto pecuniario a favor del afectado o al estado u a otro tercero. Muy relacionado a la idea de
punicion y pleno desmantelamiento de los efectos de los ilicitos, en supuestos donde se actuo con
evidente menosprecio a los intereses ajenos o el el sindicado como responsable se quedo con algun
redito economico apesar de la indemnizacion. Supuestos
*Enriquecimiento injusto obtenido mediante el ilicito: el pago de la indemnizacion no alcanza a
desmantelar el efecto del ilicito.
*Casos en los que la repercusion socialmente disvaliosa es superior al dao individualmente
causado: en el ambito del derecho de consumo se dan casos en los q el costo social generado por el
ilicito es superior al dao individual causado al afectado. Sucede cuando un productor de bienes y
servicios procede antijuridicamente generando muchas microlesiones que dado el carcter difuso,
pueden afectar a muchas personas, es dificil la reparacion debido a estas caracteristicas. El dao
punitivo viene a desmantelar los efectos del ilicito
*Afectacion a los derechos de incidencia colectiva: dao ambiental
10.3.1- La funcin punitiva del derecho de daos en el anteproyecto de 2012 y el Cdigo Civil y
Comercial
ver supra
10.3.2- La supresin de la sancin pecuniaria disuasiva.
Ver supra
Agregar que apesar de la supresion, en el codigo civil y comercial se reconocen algunas figuras
sancionatorias tales como:
*astreintes o sanciones conminatorias: son sanciones a quienes no cumplen con deberes juridicos
impuestos en una resolucion judicial.
*clausula penal
*intereses punitorios
-daos punitivos de la ley de defensa del consumidor.
10.3.3- Aspectos que regulan los arts. 1714 y 1715 del Cdigo Civil y Comercial.
Segun el 14, llamado punicion excesiva, si la aplicacin de condenaciones pecuniarias
admnistrativas, penales o civiles respecto de un hecho provoca una punicion irrazonable, el juez
debe computarla a los fines de fijar prudencialmente su monto, y el 15 dispone que el juez tiene la
facultad de hasta dejar sin efecto la medida.
Recordarmos que la eliminacion de la sancion pecuniaria disuasiva por parte del congreso, fue por
el fundamento de que la autoridad jurisdiccional no tiene potestad para resolver estas cuestiones,
por lo que se entiendio que la sancion pecuniaria disuasiva debe imponerla la autoridad adinistrativa
y no los jueces, esto concuerda con lo dispuesto en art. 40 de la ldc dao directo. Por lo tanto
relacionando esto con el 14 y 15 existe una confusion entre las atribuciones de los jueces para
aplicar sanciones punitivas y las atribuciones de la autoridad administrativa. Las normas del ccc al
regularlas en la misma norma confunden a las sanciones conminatorias con el dao punitivo o
sancion pecuniaria disuasiva y si bien son ambas son un reflejo de la funcion punitiva del derecho
de daos, se trata de figuras indendientes entre si.
10.3.4- Los daos punitivos de la Ley de Defensa del Consumidor.
Definicion: Sumas de dinero que los tribunales mandan a pagar a la victima de ciertos ilicitos que se
suman a las indemnizaciones por daos experimentados por el damnificado, que estan destinados a
punir graves inconductas del demandado y a prevennir hechos similares en el futuro.
Para que procedan se requiere una particular subjetividad en la conducta del daador, mas que la
negligencia, se requiere malicia, mala fe, desinteres por la vida o bienestar del consumidor.
Ejemplos: Cuando el productor ha tenido informacion respecto de los riesgos o vicios de un
producto y aun asi los comercializo; cuando conociendo los peligros del producto los oculto
tratando de engaar a los consumidores; etc.
En nuestro pais tenemos una sola experiencia respecto de daos punitivos y esta en el art. 52 bis de
la 24240: Dao punitivo. Al proveedor que no cumpla con sus obligaciones legales o contractuales
con el consumidor, el juez podra aplicar una multa civil al consumidor, la que se graduara en
funcion de la gravedad del hecho. Cdo mas de un proveedor sea responsable responden
solidariamente. La multa civil que se imponga no podra superar el maximo de la sancion prevista en
art 47 inc b.
El unico requisito para que proceda es la hipotesis de un incumplimiento de las obligaciones del
proveedor, pareciera que cualquier incumplimiento contractual o legal daria lugar a la pena
pecuniaria, esto no debe ser asi, la doctrina reinterpreto la norma, disponiendo que es necesario que
se trate de una conducta grave que manifieste dolo o culpa grave. Y se sositiene que por mas que no
este especificado, es necesaria la existencia del dao.
En cuanto al monto maximo de la multa, habra que ver en el caso concreto si pasa el test de
constitucionalidad. El destino de la multa, es la victima quien lo percibe.
10.3.5- Las sanciones conminatorias del art. 804 del Cdigo Civil y Comercial
astreintes o sanciones conminatorias: son sanciones a quienes no cumplen con deberes juridicos
impuestos en una resolucion judicial; deben graduarSE en proporcion al caudal economico de quien
debe satisfacerlas y pueden ser dejadas sin efectos si aquel desiste de su resistencia.
Se imponen cause o no perjuicio, en caso de que lo causen, se podra reclamar aparte de la sancion
conminatoria, el resarcimiento correspondiente.
El ulitmo parrafo de la norma le torna aplicable las sanciones solo a los particulares, el estado queda
exento.
11- Hechos ilcitos. Responsabilidad directa y por el hecho de terceros (por el hecho propio y por el
hecho ajeno)
11.1- Responsabilidad directa: Seccion quinta art 49 al 52. En el codigo de velez, se conocia como
responsabilidad por el hecho propio, pero la hipotesis es la misma: cuando el dao es producido por
la accion directa del responsable, es decir, quien ejecuta la conducta daosa coincide con quien debe
responder.
11.1.1- Caracterizacin. La cuestin en materia contractual y extracontractual. Efectos de la
unificacin de regmenes conforme el Cdigo Civil y Comercial: La responsabilidad por el hecho
propio puede ser objetiva o subjetiva, es subjetiva cuando se ve alcanzada por la presencia de
culpabilidad probada o presumida en la conducta del agente. Es objetiva cuando se fundamenta en
un factor de atribucion de esa naturaleza. El codigo la contempla en el 49, dispone, es responsable
directo quien incumple una obligacion u ocasiona un dao injustificado por accion u omision. La
redaccion del articulo deja clara la unificacion de ambas esferas de la responsabilidad.
Esta figura parte desde la capacidad como regla de las personas, en virtud de la cual, en principio
todos somos responsables directos por nuestros hechos daosos, salvo que se demuestre la
involuntariedad del acto -50- (igualmente se puede responder en este supuesto con fundamento en la
equidad del 42).
Las causales de justificacion de la antijuricidad para la responsabilidad directa son las del 18
(legitima defensa, estado de necesidad, ejercicio regular de un derecho)
11.1.2- La unidad del fenmeno de la ilicitud: Quien ejecuta la conducta daosa coincide con quien
debe responder y como vimos supra , de la redaccion del 49 se puede ver la proclamacion de la
unificacion de los regimenes de responsabilidad. Como bien dijo la propia comision redactora la
tesis que se adopta es la unidad del fenomeno de la ilicitud, lo cual no significa que sean totalmente
iguales, ya que como vimos hay diferencias que subsisten
11.1.3- Pluralidad de responsables y solucin del Cdigo Civil y Comercial: Segun el 51 si varias
personas participan en la produccion del dao que tiene una causa unica, se aplican las reglas de las
obligaciones solidarias. Si la pluralidad las causas son distintas, se aplican las reglas de las
obligaciones concurrentes.
De esta forma y segn el 73, el legitimado tiene derecho a accionar contra el responsable directo
como contra el indirecto en forma conjunta o separada, aunque debera probar la responsabilidad del
responsable directo para que se desprenda la responsabilidad indirecta.
Obligaciones concurrentes: varios deudores deben el mismo objeto en razon de causas diferentes
Obligaciones solidarias: las que estan fundadas en una causa unica.
Hay que aclarar que la intervencion plural de sujetos en la produccion de un dao no
necesariamente dara lugar a la responsabilidad colectiva prevista en el 60 y 61; esta se da cuando se
sabe que el dao proviene del accionar probable de un grupo de personas, pero no se puede
indentificar al autor material de del ilicito. En cambio, si varias personas deciden ocasionar un dao
de manera concertada, y se puede individualizarlos, no hay responsabilidad colectiva sino
individual, es la intervencion conjunta, se sabe quienes fueron los autosres y todos produjeron el
dao.
11.1.4- La figura del encubrimiento:
Segun el 52, el encubridor responde en cuanto su cooperacion ha cauusado dao. Es decir lo
relevante es el aporte causal de la conducta del cooperador con el dao causado a la victima. El
encubridor no responde solidariamente con los autores materiales del ilicito, sino que debe
responder por los daos causados causalmente por su conducta. Esto se da por que el encubridor
coopera. Pero lo hace sin promesa anterior al hecho, por lo que no responder como autor (como si lo
hace el complice)
11.1.5- Quid de la responsabilidad por actividades riesgosas. Remisin
unidad 12
11.1.6- Responsabilidad por daos involuntarios. Rgimen legal
ver supra. Agregar lo que dispone el 53, que la falta de discernimiento del dependiente no excusa al
principal
11.1.7- El Cdigo Civil y Comercial y los llamados cuasicontratos. El enriquecimiento sin causa
11.2- Responsabilidad por el hecho de terceros 11.2.1- Caracterizacin
Previstos en la seccion 6ta, del 53 al 56. Abarca las hipotesis de responsabilidad civil por el hecho
de otros, por el actuar de subordinados, hijos, delegados en el ejercicio de la responsabilidad
parental, tutelados, curados y personas internadas.
11.2.2- Personas por las cuales se responde
Subordinados; hijos; delegados en el ejercicio de la responsabildad parental; tutelados, curados y
personas internadas.
11.2.3- Responsabilidad por el hecho ajeno contractual y extracontractual. Efectos de la unificacin
de rgimen
Ejemplos de la responsabilidad por el hecho ajeno en la orbita contractual pueden ser
responsabilidad del deudor por los auxiliares que utiliza. En la orbita extracontractual
responsabilidad del principal por el hecho del dependiente, de los padres, tutores, curadores etc.
Ahora como consecuencia de la unificacion, no hay diferencias si existia una obligacion
con el padre responsable, se requiere convivencia (salvo segundo parrafo del 5) 5) que entre el
hecho del hijo y el dao a un tercero exista relacion de causalidad.
La responsabilidad entre los padres es solidaria ya que responden por una unica fuente, ser los
padres del causante del perjuicio. Pero la responsabilidad entre los padres y el hijo es concurrente,
ya que aquellos responden como padres -responsabilidad indirecta- y el hijo responde como tal
-resp. Directa- La causa fuente varia.
Los padres se pueden eximir demostrando causa ajena.
11.2.7- Cesacin de la responsabilidad paterna
Si el hijo llego a la mayoria de edad, o se emancipo por matrimonio. La guarda que exima de
responsabilidad paterna debe ser legitima. La transmision ocasional o circunstancial de la guarda no
implica cesacion de la responsabilidad paterna. Durante el dia. La asistencia a la escuela hace cesar
la responsabilidad paterna para transmitir esa guarda provisoria al titular del establecimiento.
Si se traslada el ejercicio de la responsabilidad parental a terceros -delegados-estos, responderan
por el hecho de terceros -los hijos del los padres que le delegaron la resp.- pero, segn la norma, aca
la responsabilidad si seria mixta, objetiva y subjetiva a la vez, ya que el delgado se puede liberar
demostrando, ademas de la causa ajena, que le ha sido imposible evitar el dao (no alcanza con q
haya sucedido fuera de su presencia).
El progenitor afin responde como delegado en el ejercicio de la responsabilidad parental cuando su
conyuge o conviviente (responsable del menor) no estuviera en condiciones de cumplir con la
funcion por diversas razones. En este supuesto el progenitro afin responde como delegado y no
como progenitor.
El progenitor afin puede responder como progenitor si el ejercicio de la responsabilidad parental es
conjunto (en caso de muerte, ausencia o incapacadidad del progenitor, el otro progenitor puede
asumir dicho ejercicio conjuntamente con su conyuge o conviviente. Debe homologarse el acuerdo)
Los padres tampoco responden en caso de que el dao se ocacione por las funciones subordinadas o
encomendadas por otro del hijo.
El damnificado podr accionar tanto contra el progenitor como contra el hijo menor. MAYOR DE
10 AOS,
Los progenitores podran ser demandados aparte, por ser dueos o guardianes de las cosas con la que
el menor produjo el dao
11.2.8- Responsabilidad de otras personas encargadas: La situacin de los delegados en el ejercicio
de la responsabilidad parental, los curadores y tutores: 56