Igualdad y La No Discriminaci N en El D Intermericano A Dulitzky

IGUALDAD Y LA NO-DISCRIMINACION
EN EL DERECHO INTERAMERICANO
Ariel E. Dulitzky
La identidad de las Amricas no puede disociarse de su carcter

multirracial, pluritnico, multicultural y pluralista. La amplia diversidad de
nuestras sociedades constituye una de nuestras caractersticas determinantes.
Sin embargo, con frecuencia la historia y el presente de nuestro hemisferio se
ha caracterizado por el racismo, la discriminacin racial, tnica y de gnero, la
xenofobia y formas de intolerancia1. Amrica Latina es la regin ms desigual
en el mundo desde el punto de vista de distribucin de la riqueza2.
La
discriminacin y la intolerancia todava persisten en la regin y continan siendo

causa de sufrimientos, desventajas y violencia, as como de otras violaciones
graves de los derechos humanos, en perjuicio de sectores sociales
particularmente marginalizados como los indgenas, los afrodescendientes, los
migrantes, las mujeres, los desplazados, los discapacitados. Muchos de estos
grupos son vctimas de violencia, de manera desproporcionada en comparacin
al resto de la poblacin, tanto por parte de los agentes de seguridad pblica
como de actores privados.
De modo que el anlisis jurdico y la interpretacin de las clusulas de

igualdad y no discriminacin que se encuentran incluidas en los artculos 1 y 24
de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, no es un mero ejercicio
1
Ver Declaracin de la Conferencia Regional Preparatoria para las Amricas para la Conferencia
Mundial contra el Racismo, la Discriminacin Racial, la Xenofobia y las Formas Conexas de
Intolerancia, A/CONF.189/PC.2/7, 24 de abril de 2001.
La Comisin Econmica para Amrica Latina y el Caribe (CEPAL) concluy que Amrica Latina
y el Caribe no logr mejorar su situacin distributiva durante los aos noventa, que el 10% de la
poblacin con mayores ingresos logr aumentar su participacin en el ingreso total de la regin y
el 40% de los hogares ms pobres fueron los ms afectados por las crisis econmicas de la
regin. Para la CEPAL, Amrica Latina se mantiene como la regin ms desigual del mundo en
cuanto a ingresos. CEPAL, Panorama Social de Amrica Latina 2000-2001, Santiago de Chile,
2001, pgs. 17 y sigs. y 67 y sigs.
acadmico sino que es una imperiosa necesidad poltica y moral para avanzar
en la creacin de sociedades ms equitativas y democrticas.
El principio de igualdad y no discriminacin no ha generado mucha

jurisprudencia por la Corte y la Comisin Interamericanas de Derechos
Humanos. Este artculo pretende buscar una mejor comprensin de los
principios de igualdad de los seres humanos y el respeto de los derechos
humanos y las libertades fundamentales sin distincin de ningn tipo, por
motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de otra ndole,
nacionalidad u origen social, propiedad, nacimiento u otra condicin.
Realizaremos nuestro anlisis desde la perspectiva de la normativa y
jurisprudencia interamericana de derechos humanos. Particularmente nos
referiremos a las normas contenidas en la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos3. Todo ello, bajo el entendimiento de que [L]a accin de
proteccin, en el mbito del Derecho Internacional de los Derechos Humanos,
no busca regir las relaciones entre iguales, sino proteger los ostensiblemente
ms dbiles y vulnerables4.
Con excepcin de algunas referencias, no nos detendremos en las normas jurdicas o en el

desarrollo jurisprudencial domstico. Al respecto, puede verse una recopilacin de normas
jurdicas constitucionales relacionadas con la proscripcin y la prevencin de la discriminacin
racial, en Conferencia mundial contra el racismo, la discriminacin racial, la xenofobia y las
formas conexas de intolerancia. Despus de Durban: construccin de un proceso regional de
inclusin social, IDH, San Jos de Costa Rica (2001), pg. 99 y sig. Todo ello a pesar de que el
artculo 29 de la Convencin Americana invita a prestar atencin a las disposiciones normativas
internas al momento de interpretar la Convencin Americana.
4
Corte I.D.H., El Derecho a la informacin sobre la asistencia consular en el marco de las

garantas del debido proceso legal, Opinin Consultiva OC-16/99 de 1 de octubre de 1999, voto
Concurrente del Juez A.A. Canado Trindade, Serie A No. 16, pr. 23.
I.
La
igualdad
la
no
discriminacin
como
principio
fundamental de la proteccin interamericana de los derechos

humanos
La no-discriminacin, junto con la igualdad ante la ley y la igual proteccin

de la ley sin ninguna discriminacin constituye un principio fundante, bsico,
general y fundamental relativo a la proteccin internacional de los derechos
humanos.5
En otras palabras, la inclusin por oposicin a la exclusin y el
respeto igualitario de las libertades fundamentales es una caracterstica distintiva

del rgimen internacional de los derechos humanos.6 As, la Declaracin
Americana de Derechos y Deberes del Hombre (en adelante la Declaracin
Americana) en su Prembulo parte de la premisa que "todos los hombres nacen
libres e iguales en dignidad y derechos".7 De hecho, todas las referencias a los
derechos humanos contenidas en la Carta de las Naciones Unidas van unidas al
principio de la no-discriminacin. As, el artculo 1 de la Carta establece que uno
de los propsitos de las Naciones Unidas es el de
3.
Realizar la cooperacin internacional en la solucin de

problemas internacionales de carcter econmico, social,
cultural o humanitario, y en el desarrollo y estmulo del
respeto a los derechos humanos y a las libertades
CDH, Observacin General n18: No discriminacin, 10 de noviembre de 1989, prr. 1.
Ver, Kevin Boyle y Anneliese Baldaccini, International Human Rights approaches to Racism, en
Discrimination and Human Rights, Ed. Sandra Fredman, 2001, pg. 138.
Tanto la Corte como la Comisin Interamericanas de Derechos Humanos han indicado que la
Declaracin Americana es una fuente de obligaciones internacionales para los Estados
miembros de la OEA. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Opinin Consultiva OC10/89, Interpretacin de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre dentro
del marco del artculo 64 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, 14 de julio de
1989, Ser. A. No. 10, prrs. 35-45; CIDH, Caso 9647, Informe No. 3/87, James Terry Roach y
Jay Pinkerton, Estados Unidos, 22 de septiembre de 1987, publicado en OEA/Ser.L/V/II.71 Doc.9
Rev. 1, 22 de septiembre de 1987, prrs. 46-49, CIDH, Caso 9903, Informe N 51/01, Rafael
Ferrer-Mazorra y otros, Estados Unidos, 4 de Abril de 2001, publicado en OEA/Ser./L/V/II.111
Doc. 20 Rev., 16 abril de 2001. Vase tambin el Estatuto de la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos en su artculo 20.
fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de

raza, sexo, idioma o religin.8
Asimismo, el Artculo 55 inciso c. de la Carta de las Naciones Unidas que
hace referencia especficamente a los derechos humanos indica que la ONU
promover el respeto universal a los derechos humanos y a las libertades
fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma o
religin, y la efectividad de tales derechos y libertades.9
En el mismo sentido de la indisolubilidad entre respeto a los derechos

humanos y no-discriminacin, en la Carta de la Organizacin de los Estados
Americanos
(OEA),
los
Estados
miembros
proclaman
los
derechos
fundamentales de la persona humana sin hacer distincin de raza, nacionalidad,

credo o sexo.10
La Comisin Interamericana de Derechos Humanos (en
adelante la Comisin o la CIDH) ha indicado que el principio de no

discriminacin es uno de los pilares de cualquier sistema democrtico y una
base fundamental11 del sistema de proteccin de los derechos humanos
(El resaltado nos pertenece). Ver en el mismo sentido el artculo 13 (1. La Asamblea General
promover estudios y har recomendaciones para los fines siguientes: b. fomentar la
cooperacin internacional en materias de carcter econmico, social, cultural, educativo y
sanitario y ayudar a hacer efectivos los derechos humanos y las libertades fundamentales de
todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma o religin) y el artculo 76 (Los
objetivos bsicos del rgimen de administracin fiduciaria, de acuerdo con los Propsitos de las
Naciones Unidas enunciados en el artculo 1 de esta Carta, sern: c. promover el respeto a los
derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de
raza, sexo, idioma o religin, as como el reconocimiento de la interdependencia de los pueblos
del mundo). (No hay resaltados en el original).
9
El resaltado nos pertenece.
10
Artculo 3 inciso l. (El resaltado nos pertenece). Ver asimismo el artculo 45 (Los Estados
miembros, convencidos de que el hombre slo puede alcanzar la plena realizacin de sus
aspiraciones dentro de un orden social justo, acompaado de desarrollo econmico y verdadera
paz, convienen en dedicar sus mximos esfuerzos a la aplicacin de los siguientes principios y
mecanismos: a) Todos los seres humanos, sin distincin de raza, sexo, nacionalidad, credo o
condicin social, tienen derecho al bienestar material y a su desarrollo espiritual, en condiciones
de libertad, dignidad, igualdad de oportunidades y seguridad econmica) (El resaltado nos
pertenece).
11
CIDH, Caso 11.625, Informe N 4/01, Mara Eugenia Morales de Sierra, Guatemala, 19 de
Enero de 2001, publicado en OEA/Ser./L/V/II.111 Doc. 20 Rev., 16 abril de 2001, prr.36.
instaurado por la OEA.12 La Corte, por su parte sostuvo que: La no

discriminacin, junto con la igualdad ante la ley y la igual proteccin de la ley a
favor de todas las personas, son elementos constitutivos de un principio bsico y
general relacionado con la proteccin de los derechos humanos13. Y agreg que
posee un carcter fundamental para la salvaguardia de los derechos
humanos14
Como reafirmacin de este principio, la Carta Democrtica Interamericana

seala en su prembulo que la Declaracin Americana y la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos (en adelante la Convencin Americana o
la Convencin) contienen los valores y principios de libertad, igualdad y justicia
social que son intrnsecos a la democracia. En particular, el artculo 9 de la Carta
Democrtica indica que:
La eliminacin de toda forma de discriminacin, especialmente la

discriminacin de gnero, tnica y racial, y de las diversas formas
de intolerancia, as como la promocin y proteccin de los
derechos humanos de los pueblos indgenas y los migrantes y el
respeto a la diversidad tnica, cultural y religiosa en las Amricas,
contribuyen al fortalecimiento de la democracia y la participacin
ciudadana.
El rgimen internacional de derechos humanos en definitiva ha sido
creado y funciona sobre la premisa bsica de la igualdad entre todos los seres
humanos, por lo que todas las discriminaciones se encuentran precluidas del
mismo. Los principios de no discriminacin y de igual proteccin de la ley sirven
como bases fundamentales de los principales instrumentos normativos del
12
CIDH. Consideraciones sobre la Compatibilidad de las Medidas de Accin Afirmativa

Concebidas para Promover la Participacin Poltica de la Mujer con los Principios de Igualdad y
No Discriminacin, Seccin A, Informe Anual 1999, Captulo VI, publicado en OEA/Ser.L/V/II.106
Doc. 3, 13 abril 2000, (en adelante CIDH, Consideraciones sobre la Compatibilidad).
13
Corte IDH, Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados, Opinin

Consultiva OC-18/03, 17 de septiembre de 2003, Serie A No. 18, prr. 83.
14
Ibdem, prr. 88.
sistema internacional de proteccin de los derechos humanos.15 En una opinin

consultiva, la Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelante la Corte
Interamericana o la Corte) hizo notar que:
[l]a nocin de igualdad se desprende directamente de la unidad de

naturaleza del gnero humano y es inseparable de la dignidad
esencial de la persona, frente a la cual es incompatible toda
situacin que, por considerar superior a un determinado grupo,
conduzca a tratarlo con privilegio; o que, a la inversa, por
considerarlo inferior, lo trate con hostilidad o de cualquier forma lo
discrimine del goce de derechos que s se reconocen a quienes no
se consideran incursos en tal situacin de inferioridad. No es
admisible crear diferencias de tratamiento entre seres humanos
que no se correspondan con su nica e idntica naturaleza.16
La jurisprudencia y prctica internacional ha elevado este principio de nodiscriminacin a un status especial dentro del derecho internacional. As la Corte
Interamericana indic que la prohibicin de la discriminacin constitua una
obligacin ius cogens.17 El carcter de normas ius cogens de la prohibicin de la
discriminacin significa que son normas aceptadas y reconocidas por la
comunidad internacional de Estados en su conjunto como normas que no
admiten acuerdo en contrario y que slo pueden ser modificada por una norma
ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carcter.18
La no-discriminacin constituye un principio tan bsico que an cuando

los tratados de derechos humanos facultan a los Estados para que en
situaciones excepcionales adopten disposiciones que suspendan determinados
derechos, se exige que dichas medidas no entraen discriminacin alguna
fundada nicamente en motivos de raza, color, sexo, idioma, religin u origen
15
Ibidem.
16
Corte IDH, Propuesta de Modificacin a la Constitucin Poltica de Costa Rica relacionada con
la Naturalizacin. Opinin Consultiva OC-4/84 de 19 de enero de 1984, Serie A No. 4, prr. 55
(en adelante OC-4/84).
17
Corte IDH, OC-18/03, supra nota 13, prr 101.
social19. Cabe notar, que la Convencin no incluye el principio de igualdad y la

obligacin de no-discriminacin como no derogables. Sin embargo, se puede
considerar que dicha inderogabilidad se encuentra implcita en tanto y en cuanto
la Convencin incluye al principio de no-discriminacin como un elemento
indispensable para la legitimidad de las medidas de emergencia20.
El carcter bsico y general del principio de no-discriminacin as como el

de igualdad ante la ley y de igual proteccin de la ley ha llevado a la adopcin de
tratados especficos sobre esta materia. A modo de ejemplo, se pueden
mencionar la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas
de Discriminacin Racial, Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas
de Discriminacin contra la Mujer, los convenios relativo a la discriminacin en
materia de empleo y ocupacin (111) y sobre igualdad de remuneracin (100) de
la Organizacin Internacional del Trabajo y la Convencin relativa a la lucha
contra las discriminaciones en la esfera de la enseanza de la UNESCO.21 En el
mbito interamericano se pueden mencionar la Convencin Interamericana para
Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer y la Convencin
Interamericana para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin
contra las Personas con Discapacidad.
En definitiva, la igualdad y la no-discriminacin revisten un carcter de

principio fundamental que subyace en todo el sistema internacional de los
18
Convencin de Viena sobre Derechos de los Tratados, artculo 53.
19
Artculo 27 de la Convencin Americana y artculo 4 del Pacto Internacional de Derechos

Civiles y Polticos. Ver CIDH, Segundo Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en
el Per, OEA/Ser.L/V/II.106 Doc. 59 rev., 2 junio 2000, Original: Espaol, Captulo II, prr. 70.
20
CDH, Observacin General N 29: Estados de Emergencia, 31 de agosto de 2001, prr. 8.
21
Ver asimismo la Declaracin sobre la eliminacin de todas las formas de intolerancia y

discriminacin fundadas en la religin o las convicciones, ONU, 1981, Declaracin sobre la raza
y los prejuicios raciales, UNESCO, 1978, Declaracin sobre los derechos de las personas
pertenecientes a minoras nacionales o tnicas, religiosas y lingsticas, ONU, 1992 y
Convencin Internacional contra el Apartheid en los Deportes, ONU, 1985, Convenio relativo a la
discriminacin en materia de empleo y ocupacin, OIT, 1960 y Convenio sobre igualdad de
remuneracin, OIT, 1951, entre otros.
derechos humanos. Su negacin implicara la negacin misma de este sistema

en su totalidad. Tal es la magnitud de este principio fundamental que una
reserva a tal principio sera contraria al objeto y fin de los tratados respectivos y
por ende invlida.22
II.
Las normas jurdicas relativas a la no-discriminacin y su

definicin
a. Los artculos pertinentes
La Convencin Americana indica en su artculo 1 que:
1. Los Estados partes en esta Convencin se comprometen a

respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a
garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta
a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de raza,
color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra
ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o
cualquier otra condicin social.
Complementa dicha disposicin el artculo 24 que estipula que:
Todas las personas son iguales ante la ley. En consecuencia,

tienen derecho, sin discriminacin, a igual proteccin de la ley.
Dada la importancia de la igualdad y la no-discriminacin, los tratados de
derechos humanos, adems de las clusulas genricas de igualdad y no
discriminacin
recin
citadas,
establecen
expresamente
en
artculos
relacionados con determinadas categoras de derechos humanos, el principio de

no-discriminacin o de igualdad.23
22
Cecilia Medina, Towards a more effective guarantee of the enjoyment of human rights by
women in the inter-American system, en R. Cook (editora), Human Rights of Women. National
and International Perspectives. University of Pennsylvania Press, 1994, pg. 268-269.
b. La definicin de discriminacin
Los conceptos de igualdad y discriminacin han resultado peculiarmente

resistentes al intento de obtener una definicin clara y categrica.24 No es el
objetivo de este trabajo analizar todas las acepciones y concepciones posibles
en torno a los mismos. La Convencin Americana no define qu se entiende por
discriminacin. Ante tal silencio, la Comisin por ejemplo, ha tomado como base
las definiciones contenidas en la Convencin Internacional sobre la Eliminacin
de todas las Formas de Discriminacin Racial25 y en la Convencin sobre la
23
El artculo 8.e dispone que durante el proceso toda persona acusada de un delito tendr
derecho, en plena igualdad, a las garantas mnimas enunciadas en dicho artculo.
Anlogamente, el artculo 23 en su inciso 1.b prev que el sufragio debe ser universal e igual y
en el inciso 1.c asegura el derecho a acceder a la funcin pblica en condiciones de igualdad.
de participacin de todos los ciudadanos en la vida pblica, sin ninguna de las distinciones
mencionadas en el artculo 2. El prrafo 4 del artculo 17.4 estipula que los Estados Partes
tomarn las medidas apropiadas para asegurar la igualdad de derechos y de responsabilidad de
ambos esposos en cuanto al matrimonio, durante el matrimonio y en caso de disolucin del
mismo. El artculo 17.5 dispone que la ley debe reconocer iguales derechos a los hijos nacidos
dentro y fuera del matrimonio. Refirindose al artculo 23 de la Convencin que en su inciso 1
apartado b estipula la igualdad del sufragio y en su apartado c la igualdad en el acceso a las
funciones pblicas, la Comisin Interamericana los ha entendido como derechos a la igualdad
poltica. CIDH, Caso 11.863, Andrs Aylwin Azcar y Otros, Chile, Informe N. 137/99, 27 de
Diciembre de 1999, prr. 97. Asimismo, la CIDH ha dicho que el artculo 17 inciso 4 que estipula
la igualdad de derechos y la adecuada equivalencia de responsabilidades de los cnyuges, es la
aplicacin concreta del principio general de igual proteccin y no discriminacin en el
matrimonio. CIDH, Mara Eugenia Morales de Sierra, supra nota11, prr. 40.
24
Carlos Nino, Fundamentos de Derecho Constitucional, Editorial Astrea, Buenos Aires, 2000
pg. 411, Roberto Saba,, Discriminacin, trato igual e inclusin, en Abreg y Courtis, La
aplicacin de los tratados de derechos humanos por los tribunales locales, Editores del Puerto,
Buenos Aires, 1997, pg. 561 y sigs y Nicols Espejo Yaksic, La Garanta de la nodiscriminacin y el Principio de Igualdad, Incluido en: Revista de Ciencias Jurdicas Ms
derecho? N1, Ed. Fabiean Di Plcido, Argentina, 2000, pg. 66.
25
El artculo 1 de la Convencin estipula: En la presente Convencin la expresin

"discriminacin racial" denotar toda distincin, exclusin, restriccin o preferencia basada en
motivos de raza, color, linaje u origen nacional o tnico que tenga por objeto o por resultado
anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de igualdad, de los
derechos humanos y libertades fundamentales en las esferas poltica, econmica, social, cultural
o en cualquier otra esfera de la vida pblica.
Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer26 para

sostener que:
discriminacin es toda distincin, exclusin, restriccin o

preferencia que se basen en determinados motivos, como la raza,
el color, el sexo, el idioma, la religin, la opinin poltica o de otra
ndole, el origen nacional o social, la posicin econmica, el
nacimiento o cualquier otra condicin social, y que tengan por
objeto o por resultado anular o menoscabar el reconocimiento,
goce o ejercicio, en condiciones de igualdad, de los derechos
humanos y libertades fundamentales de todas las personas.27
26
El artculo 1 de la Convencin indica: A los efectos de la presente Convencin, la expresin

"discriminacin contra la mujer" denotar toda distincin, exclusin o restriccin basada en el
sexo que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio
por la mujer, independientemente de su estado civil, sobre la base de la igualdad del hombre y la
mujer, de los derechos humanos y las libertades fundamentales en las esferas poltica,
econmica, social, cultural y civil o en cualquier otra esfera.
27
CIDH, Mara Eugenia Morales de Sierra, supra nota 11, prr. 32. CDH, Observacin General
No.18, supra nota 5, prr. 7. Ver, asimismo, Convenio (No. 111) relativo a la discriminacin en
materia de empleo y ocupacin, Organizacin Internacional del Trabajo, 1958: A los efectos de
este Convenio, el trmino "discriminacin" comprende: a) Cualquier distincin, exclusin o
preferencia basada en motivos de raza, color, sexo, religin, opinin poltica, ascendencia
nacional u origen social que tenga por efecto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de
trato en el empleo y la ocupacin; b) Cualquier otra distincin, exclusin o preferencia que tenga
por efecto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo u ocupacin, que
podr ser especificada por el Miembro interesado previa consulta con las organizaciones
representativas de empleadores y de trabajadores, cuando dichas organizaciones existan, y con
otros organismos apropiados. Convencin relativa a la lucha contra las discriminaciones en la
esfera de la enseanza, UNESCO,1960: 1. A los efectos de la presente Convencin, se entiende
por "discriminacin" toda distincin, exclusin, limitacin o preferencia fundada en la raza, el
color, el sexo, el idioma, la religin, las opiniones polticas o de cualquier otra ndole, el origen
nacional o social, la posicin econmica o el nacimiento, que tenga por finalidad o por efecto
destruir o alterar la igualdad de trato en la esfera de la enseanza y, en especial: a) Excluir a una
persona o a un grupo del acceso a los diversos grados y tipos de enseanza; b) Limitar a un
nivel inferior la educacin de una persona o de un grupo; c) A reserva de lo previsto en el artculo
2 de la presente Convencin, instituir o mantener sistemas o establecimientos de enseanza
separados para personas o grupos; o d) Colocar a una persona o a un grupo de personas en una
situacin incompatible con la dignidad humana. Convencin Interamericana para la Eliminacin
de Todas las Formas de Discriminacin contra las Personas con Discapacidad, Organizacin de
los Estados Americanos, 1999, artculo 2 inciso a. (El trmino "discriminacin contra las
personas con discapacidad" significa toda distincin, exclusin o restriccin basada en una
discapacidad, antecedente de discapacidad, consecuencia de discapacidad anterior o
percepcin de una discapacidad presente o pasada, que tenga el efecto o propsito de impedir o
anular el reconocimiento, goce o ejercicio por parte de las personas con discapacidad, de sus
derechos humanos y libertades fundamentales.)
10
De la definicin de discriminacin se pueden extraer algunos elementos

determinantes28. En primer trmino, la discriminacin incluye acciones y
omisiones: distincin, exclusin, restriccin y preferencia. Estas acciones u
omisiones deben estar basadas en algunos de los motivos prohibidos de
discriminacin que sern analizados ms adelante.
En tercer lugar puede
tratarse de discriminaciones intencionales (que tengan por objeto) o bien que

tengan un impacto discriminatorio (por resultado)29. Finalmente estas
discriminaciones deben tener por objeto o resultado la anulacin o el menoscabo
del reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos humanos y libertades
fundamentales. El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial (de
aqu en adelante CERD) ha entendido que a la cabeza de estos derechos y
libertades figuran los que emanan de la Carta de las Naciones Unidas y de la
Declaracin Universal de Derechos Humanos.30
c.
La prohibicin de discriminacin en el mbito pblico y
privado
La prohibicin de la discriminacin alcanza tanto el mbito pblico como

privado. La Corte ha sido enftica en este aspecto y ha sostenido por ejemplo
que los Estados tienen la obligacin de tomar cuantas medidas de orden
administrativo, legislativo o judicial sean necesarias, para enmendar situaciones
discriminatorias de jure y para erradicar las prcticas discriminatorias realizadas
por determinado empleador o grupo de empleadores, a nivel local, regional,
28
Claudio Kiper, Derechos de las Minoras ante la Discriminacin, Hammurabi, Argentina, 1998,
pg. 37.
29
CIDH, Consideraciones sobre la Compatibilidad, supra nota 12. Ver en la jurisprudencia

nacional Tribunal Supremo de Justicia de Venezuela, Sentencia 1024 del 3 de mayo de 2000,
Magistrado Ponente: Jos Rafael Tinoco (La prohibicin sobre la discriminacin se extiende no
slo a las acciones realizadas o practicas establecidas por razones discriminatorias, sino
tambin a cualquier otro tipo de acciones o practicas no discriminatorias que tienen efectos
discriminatorios o poseen impactos discriminatorios).
30
CERD, Recomendacin General N20: Aplicacin no discriminatoria de los derechos y las

libertades, Naciones Unidas, 15 de marzo de 1996, A/51/18, prr 1.
11
nacional o internacional, en perjuicio de trabajadores migrantes y agreg que

El Estado es entonces responsable por si mismo tanto cuando funciona como
empleador, como por la actuacin de terceros que acten con su tolerancia,
aquiescencia o negligencia, o respaldados por alguna directriz o poltica estatal
que favorezca la creacin o mantenimiento de situaciones de discriminacin31.
En el mismo sentido, el Comit de Derechos Humanos ha indicado que en virtud
del derecho a la igualdad ante la ley y a la no discriminacin, amparado por el
artculo 26, los Estados deben tomar medidas contra la discriminacin por
agentes pblicos y privados en todos los mbitos32. Si bien la Convencin
Internacional para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial
concluye la definicin de discriminacin racial con la frase "cualquier otra esfera
de la vida pblica", el CERD ha entendido que en la medida en que las prcticas
de las instituciones privadas influyan en el ejercicio de los derechos o en la
disponibilidad de oportunidades, el Estado Parte debe garantizar que el
resultado de estas prcticas no tenga como finalidad ni como efecto crear o
perpetuar la discriminacin racial33.
d. Las distinciones permisibles y el criterio de razonabilidad
De a definicin de discriminacin los organismos internacionales de

derechos humanos han entendido que no habr, discriminacin si una distincin
de tratamiento est orientada legtimamente. La distincin debe partir de
supuestos de hecho sustancialmente diferentes y que expresen de modo
proporcionado una fundamentada conexin entre esas diferencias y los objetivos
de la norma34. La Corte ha establecido, al igual que lo han hecho otros
31
Corte IDH, OC-18/03, supra nota 13, prr. 149 y 150.
32
CDH, Observacin General N 28: Igualdad de derechos entre hombres y mujeres (artculo3),
29 de marzo de 2000, prr. 31.
33
CERD, Recomendacin General N20, supra nota 30, prr. 5.
34
Corte IDH, Condicin jurdica y derechos humanos del nio, Opinin Consultiva OC-17/2002,
28 de agosto de 2002, Serie A No. 17, prr. 47.
12
organismos y tribunales internacionales35 que no toda distincin de trato puede

considerarse ofensiva, por s misma, de la dignidad humana36. En este sentido,
la Corte advirti que slo es discriminatoria una distincin cuando carece de
justificacin objetiva y razonable37.
Existen ciertas desigualdades de hecho que pueden traducirse,

legtimamente, en desigualdades de tratamiento jurdico, sin que esto contrare
el principio de no-discriminacin. En realidad, ha dicho la Comisin, la distincin
podra ser necesaria para hacer justicia o proteger a personas que requieren la
aplicacin de medidas especiales.38 Un trato igual de desiguales sera en s
mismo una forma de desigualdad.39 La Corte estableci que:
[n]o habr, pues, discriminacin si una distincin de tratamiento

est orientada legtimamente, es decir, si no conduce a situaciones
contrarias a la justicia, a la razn o a la naturaleza de las cosas. De
ah que no pueda afirmarse que exista discriminacin en toda
diferencia de tratamiento del Estado frente al individuo, siempre
que esa distincin parta de supuestos de hecho sustancialmente
diferentes y que expresen de modo proporcionado una
fundamentada conexin entre esas diferencias y los objetivos de la
norma, los cuales no pueden apartarse de la justicia o de la razn,
35
El Comit de Derechos Humanos en el mismo sentido ha sealado que: Una diferenciacin

basada en criterios objetivos y razonables no reviste el carcter de discriminacin prohibida en
los trminos del artculo 26. CDH, Caso Broeks contra los Pases Bajos, Comunication No.
172/1984, opinin adoptada el 9 de abril de 1987, Informe del Comit de Derechos Humanos
1987, Doc. de la ONU A/42/40, Anexo VIII.B, 139 y Zwaan-de Vries contra los Pases Bajos,
Communication No. 182/1984 (9 April 1987), U.N. Doc. Supp. No. 40 (A/42/40), (1987), prr. 12.5.
Corte EDH, Caso Willis v. Reino Unido, Comunication No. 36042/97,sentencia del 11 de junio de
2002, prr. 39; Caso Wessels-Bergervoet v. Los Pases Bajos, Comunicacin No. 34462/97,
sentencia del 4 de junio de 2002, prr. 42; Caso Petrovic v. Austria, sentencia del 27 de marzo
de 1998, Reports 1998-II, prr. 30; Caso Relating to Certain Aspects of the Laws on the Use of
Languages in Education in Belgium, Fondo, 23 de julio de 1968, Volumen 6, Serie A, prr. 34,
entre otros.
36
Corte IDH, Opinin Consultiva OC 4/84, supra nota 16, prr. 55.
37
Ibidem.
38
CIDH, Caso Mara Eugenia Morales de Sierra, supra nota 11, prr.31
39
Ver por ejemplo Corte EDH, Caso Pretty contra el Reino Unido, Aplication No. 2346/02,
sentencia de 29 de abril de 2002, prr. 88.
13
vale decir, no pueden perseguir fines arbitrarios, caprichosos,

despticos o que de alguna manera repugnen a la esencial unidad
y dignidad de la naturaleza humana40.
La jurisprudencia ha entendido que una distincin es permisible cuando
concurren dos elementos: 1) el tratamiento diferenciado persigue un fin legtimo,
y 2) existe una relacin razonable de proporcionalidad entre el medio empleado
(la diferencia de tratamiento) y el fin perseguido. Por ejemplo, la Corte Europea
ha dicho que:
una diferencia de tratamiento entre personas que se encuentran en
situaciones anlogas o relevantemente similares es discriminatoria
si no tiene una justificacin objetiva y razonable, esto es, si no
persigue un fin legtimo o si no hay una relacin razonable de
proporcionalidad entre los medios empleados y el fin a ser
alcanzado.41
Para identificar un trato discriminatorio, por lo tanto, es necesario
comprobar una diferencia en el trato entre personas que se encuentran en
situaciones suficientemente anlogas o comparables42 y que las distinciones de
tratamiento sean contrarias a la justicia, la razn o a la naturaleza de las cosas y
que no guarden una conexin proporcional entre las distinciones y los objetivos
de la norma43.
40
Corte IDH, Opinin Consultiva OC-4/84, supra nota 16, prr. 57.
41
Caso Pretty v. the United Kingdom, supra nota 39, prr. 88.
42
CIDH, Consideraciones sobre la Compatibilidad, supra nota 12, citando a la Comisin Europea
de Derechos Humanos, Lindsay contra el Reino Unido, Decisin del 11 de noviembre de 1986
sobre admisibilidad, 49 D&R 181 (que determin que las parejas casadas y no casadas no se
encuentran en situaciones anlogas en relacin a la distincin en el rgimen tributario, al
considerarlas en el contexto de los derechos y obligaciones relacionados con el matrimonio).
43
Varios autores han indicado que esta jurisprudencia internacional ha optado por la forma ms
dbil de analizar el tema de la discriminacin y le ha restado a las disposiciones respectivas de
cierta importancia . Ver Jabos y White, The European Convention on Human Rights, Ed. Oxford
University Press, 1996, pg. 287, van Dijk y van Hoof, Theory and Practice of the European
Convention on Human Rights, Kluwer, Londres, 1998, pg. 396.
14
En sntesis, en principio, los tratados de derechos humanos se aplican a

todos los individuos bajo la jurisdiccin de los Estados sin distincin alguna. As,
por ejemplo, la Convencin Americana estipula en su artculo 1 que los Estados
partes en esta Convencin se comprometen a respetar los derechos y libertades
reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que
est sujeta a su jurisdiccin. De modo, que al menos los derechos humanos
bsicos deben ser respetados sin ninguna distincin.44 Las distinciones que se
establezcan en el respeto y la garanta de los derechos fundamentales bsicos,
en tanto que constituyen una excepcin a una regla bsica de goce igualitario,
deben ser de aplicacin restrictiva.45
Todo ello sin perjuicio que algunos instrumentos internacionales prevn

explcitamente ciertas distinciones46. Particularmente la Convencin para la
Eliminacin de todas las formas de Discriminacin Racial estipula en su artculo
1 inciso 2 que la Convencin no se aplicar a las distinciones, exclusiones,
restricciones o preferencias que haga un Estado parte entre ciudadanos y no
ciudadanos47. An en dichos casos, las distinciones permisibles no eliminan las
44
CDH, Comentario General No.15: la situacin de los extranjeros con arreglo al Pacto, 11 de
abril de 1986, prr. 2.
45
Ver por ejemplo Tribunal Supremo de Justicia de Venezuela, supra nota 29, (La discriminacin
exige de una fundamentacin porque constituye una excepcin a un principio y quien alega tal
situacin tiene la carga de la prueba).
46
Ver por ejemplo el artculo 23 de la Convencin Americana que se refiere a ciudadanos en

lugar de personas y permite distinciones basadas entre otros motivos en la nacionalidad (artculo
23 incisos 1 y 2). Ver asimismo, Muoz Q., Hugo, El Principio de No Discriminacin y los
Derechos Humanos, en Justicia y Discriminacin en Costa Rica, San Jos, CONAMAJ, 1998,
pg. 42.
47
La Recomendacin general No.11, relativa a los no ciudadanos, A/48/18, del CERD, prr. 3
(no debe interpretarse el prrafo 2 del artculo 1 en el sentido de que desvirta de algn modo
los derechos y libertades reconocidos y enunciados en otros instrumentos, en especial la
Declaracin Universal de Derechos Humanos, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos) y la
Recomendacin general No.20, supra nota 30, prr. 4 (muchos de los derechos y libertades
mencionados en el artculo 5, como el derecho a la igualdad de tratamiento en los tribunales,
beneficiarn a todas las personas que vivan en un Estado determinado; otros, como el derecho a
tomar parte en las elecciones, a votar y a ser elegido, son derechos de los ciudadanos).
15
obligaciones que surgen del rgimen integral de proteccin de los derechos

humanos basado en los principios de igualdad y no discriminacin48.
e. Las
discriminaciones
directas
indirectas
impacto
desproporcionado
Como se indic ms arriba, la prohibicin de discriminacin proscribe

aquella situacin en la que por algunos de los motivos prohibidos una persona
sea tratada de manera menos favorable de lo que sea, haya sido o vaya a ser
tratada otra en situacin comparable, es decir la que tenga por objeto directo tal
discriminacin. Pero all no se agotan los supuestos, ya que la prohibicin de
discriminacin abarca tambin las acciones u omisiones que tengan un resultado
o efecto discriminatorio aun cuando en su apariencia tal accin u omisin sea
neutral. Esta situacin ha sido denominada discriminacin indirecta o efecto
discriminatorio. Una definicin de lo que se entiende por discriminacin indirecta
o aquella que tiene un efecto discriminatorio, es la que se encuentra en la
Directiva 2000/43/CE del Consejo de Europa que en su artculo 2 apartado 2
estipula que
existir discriminacin indirecta cuando una disposicin, criterio o

prctica aparentemente neutros site a personas de un origen
racial o tnico concreto en desventaja particular con respecto a
otras personas, salvo que dicha disposicin, criterio o prctica
pueda justificarse objetivamente con una finalidad legtima y salvo
que los medios para la consecucin de esta finalidad sean
adecuados y necesarios49.
48
Ibidem nota anterior.
49
Directiva 2000/43/CE del Consejo, de 29 de junio de 2000, relativa a la aplicacin del principio
de igualdad de trato de las personas independientemente de su origen racial o tnico, Diario
Oficial n L 180 de 19/07/2000, p. 0022 - 0026 .
16
La discriminacin directa o tratamiento desproporcional es el reflejo del

principio de la igual formal o de la igualdad como consistencia, es decir los
iguales deben ser tratados de la misma manera50. Pero este principio formal,
soslaya el factor que un tratamiento aparentemente igualitario puede en realidad
consolidar desventajas estructurales o pasadas. De all que se haya desarrollado
de manera complementaria y paralela el concepto de discriminacin indirecta a
fin de abarcar aquellas situaciones en la que una norma un criterio o practica
aparentemente neutral produce desventajas a una proporcin sustancialmente
mayor de un grupo social con relacin a otros grupos sociales.51 El Comit, sin
embargo, en al menos un caso ha indicado que una ley que es aplicada
uniformemente aun cuando tenga un efecto discriminatorio no es violatoria del
artculo 26 del Pacto52. Una situacin, prctica o disposicin que impacta
desfavorable y desproporcionalmente en un grupo determinado constituye una
discriminacin. As, la CIDH sostuvo que las agresiones domsticas contra
mujeres son desproporcionadamente mayores que las que ocurren contra
hombres, lo que a su criterio y debido a la ineficacia del Poder Judicial para
investigar los hechos y sancionar a los responsables constituye discriminacin53.
f. La discriminacin de iure y de facto
Al hablar de la discriminacin, se suele distinguir tambin entre la

discriminacin de iure o legal, y la discriminacin de facto o de hecho. Tal como
se indic, la definicin de discriminacin abarca aquella que tiene su origen en
50
Sandra Fredman, Combating Racism with Human Rights: The Right to Equality, Oxford
University Press, 2001, pg. 23.
51
52
Ibidem, pg.24.
CDH, PPC v. los Pases Bajos, Communicacin No. 212-1986, decisin de
inadmisibilidad aprobada el 24 de marzo de 1988

53
CIDH, Caso 12.051 , Informe N 54/01, Maria Da Penh a Maia Fernandes, Brasil, 16 de Abril de
2001, publicado en OEA/Ser./L/V/II.111 doc. 20 rev. 16 abril 2001, Original: Espaol, prr.47.
17
normas jurdicas cuyo objeto o resultado sea el de establecer distinciones entre

personas igualmente situadas. Adems, la prohibicin de discriminacin
comprende los supuestos en los que an ante la inexistencia de una ley o una
poltica discriminatoria, en los hechos existe discriminacin.
La Corte expresamente ha indicado que los Estados deben abstenerse

de realizar acciones que de cualquier manera vayan dirigidas, directa o
indirectamente, a crear situaciones de discriminacin de iure o de facto. Esto se
traduce, por ejemplo, en la prohibicin de emitir leyes, en sentido amplio, de
dictar disposiciones civiles, administrativas o de cualquier otro carcter, as
como de favorecer actuaciones y prcticas de sus funcionarios, en aplicacin o
interpretacin de la ley, que discriminen a determinado grupo de personas en
razn de su raza, gnero, color, u otras causales54.
Tambin dijo expresamente sobre una discriminacin de iure que "una

norma que despojara de algunos de sus derechos a una parte de la poblacin,
en razn, por ejemplo, de su raza, automticamente lesiona a todos los
individuos de esa raza" .En este supuesto, sostuvo la Corte, "la violacin de los
derechos humanos, individual o colectiva, se produce por el solo hecho de su
expedicin"55.
La discriminacin de facto o de hecho, ha sido jurisprudencialmente

reconocida como cubierta por la misma prohibicin que la discriminacin de iure.
Sin embargo, la jurisprudencia ha sostenido que la simple demostracin de
estadsticas sobre ciertas disparidades no es suficiente para probar que existe
54
55
Corte IDH, Responsabilidad internacional por expedicin y aplicacin de Leyes Violatorias de

la Convencin (arts. 1 y 2 Convencin Americana sobre Derechos Humanos),Opinin Consultiva
OC-14/94 ,9 de diciembre de 1994, Serie A No. 14, prr. 43.
18
discriminacin en un caso concreto, por lo que es indispensable aportar prueba

concreta con relacin al caso particular de que se trata56.
Al diferenciar entre discriminacin de iure y de facto y refirindose

especficamente a la discriminacin por motivos de sexo, la Comisin ha
establecido que una ley que otorga una serie de capacidades legales
exclusivamente al marido y no a la esposa establece una situacin de
dependencia de jure para la esposa y crea un desequilibrio incorregible en la
autoridad de los esposos dentro del matrimonio. Adems, sostuvo la CIDH si
dichas disposiciones aplican conceptos estereotipados de las funciones de la
mujer y del hombre se perpeta una discriminacin de facto contra la mujer en
la esfera familiar y que tienen el efecto ulterior de dificultar la capacidad de los
hombres para desarrollar plenamente sus papeles dentro del matrimonio y de la
familia57.
III.
Los Motivos Prohibidos de Discriminacin y el estndar de
revisin
a. El catlado de motivos prohbidos de discriminacin
Tanto la Convencin como el Pacto Internacional de Derechos Civiles y

Polticos contienen un catlogo de criterios especicos en virtud de los cuales
est prohibido discriminar.
Los artculos 2 y 26 del Pacto prohiben la
discriminacin motivada en la raza, color, sexo,58 idioma59, religin,60 opiniones

56
CIDH, Resolucion N 23/89, Caso 10.031, Estados Unidos, 28 de septiembre de 1989,

publicado en OEA/Ser.L/V/II.77rev.1 Doc.7 17 mayo 1990, Original: Espaol, prr. 41 y 45.
57
CIDH, Mara Eugenia Morales de Sierra, supra nota 11, prr.40.
58
Comit, S.W.M. Broeks v. Pases Bajos, supra nota 35, F.H. Zwaan-de Vries v. Pases Bajos,
supra nota 35. S. Aumeeruddy-Cziffra y 19 Mauritian women v. Mauritania, Communication No.
R.9/35/1978. Ato del Avellanal v. Peru, Communication No. 202/1986, 28 de octubre de 1988
Hendrika S. Vos v. los Pases Bajos, Communication No. 218/1986, 29 de marzo de 1989,
19
polticas61 o de cualquier ndole, origen nacional62 o social, posicin econmica,

nacimiento- y un criterio genrico cualquier otra condicin social63- que permite
afirmar que no se trata de una norma taxativa.64
Al igual que las normas pertinentes del Pacto, el artculo 1.1 de la

Convencin Americana reconoce de modo no taxativo algunos criterios
prohibidos de discriminacin.65 Entre ellos menciona de raza,66 color, sexo,67,
Pauger v. Austria, Communication No. 415/1990, 30 de abril de 1999, A.P.Johannes Vos v. los
Pases Bajos, Communication No. 786/1997, 29 de julio de 1999.
59
Comit, Dominique Guesdon v. Francia, Communication No 219/1986; e Ives Cadoret y Herv

Le Bihan v. Francia, Communications Nos. 221/1987 y 333/1988, 11 de abril de 1991 y
Ballantyne, Davidson and McIntyre v. Canad, Communications Nos. 359/1989 y 385/1989,10 de
abril y 21 de noviembre de 1989. Ver tambin artculo 27 (En los Estados en que existan
minoras tnicas, religiosas o lingsticas, no se negar a las personas que pertenezcan a dichas
minoras el derecho que les corresponde, en comn con los dems miembros de su grupo, a
tener su propia vida cultural, a profesar y practicar su propia religin y a emplear su propio
idioma). Ver Fernand de Varennes, Language, Minorities and Human Rights, Martinus Nijhoff
Publishers, La Haya/Boston /Londres,1995, pg. 68 y sigs.
60
Comit, Singh Bhinder v. Canad, Communication No. 208/1986, 9 de noviembre de 1989 y

Arieh Hollis Waldman (Initially represented by Mr. Raj Anand from Scott & Aylen, a law firm in
Toronto, Ontario) v. Canad, Communication No. 694/1996, 5 de noviembre de 1999.
61
Comit, Stalla Costa v. Uruguay, Comunicacin No. 198/1985, 9 de julio de 1987.
62
Comit, Josef Frank Adam v. Repblica Checa, Communication No. 586/1994, 25 de julio de
1996.
63
Comit, Ibrahim Gueye y otros v. Francia, Communication No. 196/1983, 3 de abril de 1989.
64
El artculo 2 usa el trmino distincin, pero de los trabajos preparatorios se demuestra que se
usa como sinnimo de discriminacin.
65
El Juez Piza en su voto separado en la Opinin Consultiva OC-4 sostuvo que el carcter no
taxativo de esta enumeracin encuentra su sustento en el propio lenguaje de la Convencin que
utiliza en espaol (sin discriminacin alguna), portugus (sem discriminao alguma), ingls
(without any discrimination) y francs (sans distinction aucune), cit, prr. 12.
66
CIDH, Caso 11.139, Informe No. 57/96, William Adrews, fondo, Estados Unidos, 6 de
diciembre de 1996, publicado en OEA/Ser.L/V/II.98 Doc. 6, 17 febrero 1998, Original: Espaol,
prr. 174, Caso 12.001, Informe No 66/06, Simone Andr Diniz, fondo, Brasil, 21 de octubre de
2006, publicado en OEA/Ser.L/V/II.127 Doc. 4 rev. 1, 3 marzo 2007, Original: Espaol.
67
Ver entre otros, CIDH, Mara Eugenia Morales de Sierra, supra nota 11; CIDH, Maria da Penha
Maia Fernandes, supra nota 53 prr. 2, 51 y 56, CIDH, Caso 11.307, Informe No. 103/01, Mara
Merciadri de Morini, solucin amistosa, Argentina, CIDH, Caso 12.350, Informe No. 73/01, MZ,
admisibilidad, Bolivia, 10 de octubre de 2001, ambos publicados en OEA/Ser./L/V/II.114 doc. 5
rev. 16 abril 2002, Original: Espaol, CIDH, Peticin 12.404, Informe No. 51/02, Janet Espinoza
20
idioma68, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional69

o social posicin econmica.70, nacimiento o cual otra condicin social.71
En la Opinin Consultiva sobre la Condicin Jurdica de los Trabajadores

Migrantes, que constituye el anlisis ms elaborado de la Corte Interamericana
en materia de discriminacin, se indic que no son admisibles los tratos
discriminatorios en perjuicio de ninguna persona por motivos de gnero, raza,
color, idioma, religin o conviccin, opinin poltica o de otra ndole, origen
nacional, tnico o social, nacionalidad, edad, situacin econmica, patrimonio,
estado civil, nacimiento o cualquier otra condicin72.
De modo que, siguiendo las pautas tradicionales de interpretacin de

cualquier tratado internacional73, los textos de la Convencin y el Pacto ofrecen
un preciso catlogo como principal punto de partida para analizar cules
situaciones
constituyen
alguna
forma
de
discriminacin.
Los
textos
Feria y otras, admisibilidad, Per, 10 de octubre de 2002, publicado en OEA/Ser.L/V/II.117 Doc.

1 rev. 1, 7 marzo 2003, Original: Espaol y Corte IDH, Opinin Consultiva OC-4/84, supra nota
16, prr. 67.
68
Corte IDH. Caso Lpez lvarez Vs. Honduras. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 1
de febrero de 2006. Serie C No. 141
69
Corte IDH, Caso de las Nias Yean y Bosico vs. Repblica Dominicana. Sentencia de 8 de
septiembre de 2005. Serie C No. 130 y CIDH, Caso 10.675, Informe N 51/96, Estados Unidos,
13 de marzo de 1997, publicdo en OEA/Ser.L/V/II.95 Doc. 7 rev. 14 marzo 1997 Original:
Espaol.
70
Corte IDH, Excepciones al Agotamiento de los Recursos Internos (Art. 46.1, 46.2.a y 46.2.b
Convencin Americana sobre Derechos Humanos), Opinin Consultiva OC-11/90, 10 de agosto
de 1990, Serie A No. 11, prr. 22, en lo referido a si se aplicaba el requisito de agotar los
recursos jurdicos internos a un indigente. La Corte estim que si la posicin econmica de una
persona (su indigencia) le impide hacer uso de los recursos internos porque no puede pagar la
asistencia legal necesaria o cubrir los costos del proceso, queda discriminada por motivo de su
posicin econmica.
71
CIDH, James Terry Roach y Jay Pinkerton, supra nota 7; CIDH, Andrs Aylwin Azcar y otros,
supra nota 23.
72
73
Articulo 31 de la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados.
21
convencionales ofrecen un listado claro de categoras prohibidas y todos los

destinatarios de las normas de derechos humanos saben a qu criterios pueden
o no acudir a fin de establecer diferencias.
As, ante una situacin que se
plantea como discriminatoria, en primer lugar, debe observarse si la clusula,

prctica, norma, accin u omisin estatal que se analiza establece directa o
indirectamente diferenciaciones o distinciones basadas en algunas de las
categoras prohibidas por la Convencin o el Pacto. Por lo general, se considera
que los factores prohibidos de discriminacin tienden a hacer referencia a
motivos inmutables o inmodificables por la propia voluntad de la persona (tales
como el color o la raza) o bien a factores histricos asociados con prcticas
discriminatorias de antigua data (por ejemplo, la religin o el origen nacional)74.
b. Otros motivos prohibidos de discriminacin
Sin embargo, las categoras proscritas a los efectos del principio de no

discriminacin no son un nmero cerrado.75
En todos los instrumentos
internacionales la clusula de no discriminacin generalmente enumera

categoras prohibidas y luego agrega una frase que denota que la enumeracin
74
En esta descripcin, la Corte incluy nuevas categoras prohibidas de discriminacin

(conviccin, origen tnico, nacionalidad, edad, patrimonio o estado civil), sin explicar por qu
estas nuevas categoras cualifican como alguna de las condiciones sociales a la que hace
mencin el punto final de los artculos 1.1 de la Convencin y 26 del Pacto, tratados que estaba
llamada a interpretar en esa Opinin Consultiva o por qu es legtimo incluir nuevos motivos. En
las nuevas categoras incluidas, se encuentran motivos de una diferente entidad. As mientras el
origen tnico es inmutable, el patrimonio no lo es. Mientras la edad no puede modificarse por la
propia voluntad de la persona, la nacionalidad en principio s podra serlo. En tanto algunas de
las nuevas categoras incluidas por la Corte han estado asociadas a discriminaciones histricas,
por ejemplo el origen tnico, otras no estn vinculadas a esta discriminacin tradicional, tal como
el estado civil. Adems, el tribunal interamericano modific algunos motivos prohibidos de
discriminacin, nuevamente sin fundamentar las razones para tales cambios. As, hizo referencia
a gnero en lugar de sexo, situacin econmica en lugar de posicin econmica, opinin
poltica en lugar de opiniones polticas. Por ltimo, la Corte en la citada enumeracin elimin
dos palabras que podran ser cruciales al momento de interpretar el carcter cerrado o abierto
del listado de criterios prohibidos de discriminacin. As, no incluy la palabra cualquier al
referirse a la opinin de [cualquier] otra ndole. Pero lo que es ms importante, suprimi la
palabra social al final de la expresin o cualquier otra condicin.
75
Ver en el mismo sentido, Corte Constitucional de Colombia, Sentencia No. C-410/94,

Magistrado Ponente: Dr. Carlos Gaviria Daz (no constituye un catlogo rgido o cerrado que
excluya otros supuestos generadores de tratos discriminatorios).
22
es meramente ejemplificativa.76
La calificacin de cualquier otra condicin
social que menciona la Convencin Americana implica que ella se da en un

contexto social determinado, es una construccin social especfica u opera en
funcin de las relaciones entre personas, grupos de personas o la sociedad en
su conjunto.
As, aunque la preferencia sexual no es una de las categoras

especialmente nombradas, en la sentencia del caso Salgueiro contra Portugal, la
Corte Europea de Derechos Humanos interpretando una disposicin similar
sostuvo que la orientacin sexual poda ser considerada como un motivo
prohibido de discriminacin.77
posibilidad
de
encontrar
Por ello, es necesario mantener abierta la
formas
de
discriminacin
no
contempladas
especficamente pero que de todos modos constituyen violacin al principio de

igualdad.
c. El criterio o test de revisin estricto
A nuestro juicio, la tendencia jurisprudencial est avanzando en el sentido

de que las diferencias basadas en los factores prohibidos explcitamente en los
instrumentos de derechos humanos, deben estar sujetas a un grado de
escrutinio especialmente estricto. Los Estados, a fin de que las distinciones no
sean consideradas discriminatorias, deben demostrar la existencia de un inters
particularmente importante, de una necesidad social imperiosa, a la par de
demostrar que la medida utilizada es la menos restrictiva posible78. La
76
Por ejemplo, la Convencin habla de ...o cualquier otra condicin social en el artculo 1.1.
77
Corte EDH, Caso Salgueiro da Silva Mouta v Portugal, N 33290/96, Sentencia de 21 de

diciembre de 1999. El Comit en el Caso Toonen v. Australia, Comunicacin No. 488/1992, U.N.
Doc. CCPR/C/50/D/488/1992 (1994) sostuvo que la discriminacin basada en la orientacin
sexual constitua una forma de discriminacin sexual.
78
Otros tribunales regionales y nacionales han impuesto a los gobiernos una carga redoblada de
justificacin de distinciones o clasificaciones basadas en factores como la nacionalidad, la raza,
el color o el sexo. Vase, por ejemplo, Corte EDH, Caso Abdulaziz vs. Reino Unido, Sentencia
23
Convencin al incluir una referencia expresa de criterios prohibidos de

discriminacin, representa una explcita interdiccin de determinadas diferencias
histricamente muy arraigadas que han situado, tanto por la accin de los
poderes pblicos como por la prctica social, a sectores de la poblacin en
posiciones desventajosas y, en muchos casos, contrarias a la dignidad humana.
Los catlogos convencionales bajo anlisis representan un reconocimiento
expreso de la especial gravedad de las distinciones basadas en tales criterios y
un llamado a que los grupos tradicionalmente discriminados con base a ellos
reciban una proteccin especial.
del 28 de mayo de 1985, Ser. A. N. 94, prrafo 79 (el impulso a la igualdad entre los sexos es
hoy da una meta primordial de los Estados miembros del Consejo de Europa. Esto significa que
debern exponerse razones de sumo peso para que pueda considerarse que una diferencia de
tratamiento basada en el sexo es compatible con la Convencin") y Gaygusuz v. Austria,
Comunicacin N 17371/90, Sentencia del 16 de septiembre de 1996, Reports 1996-IV 1129,
prrafo 42 ("debern exponerse razones de sumo peso para que pueda considerarse que una
diferencia de tratamiento basada exclusivamente en motivos de nacionalidad es compatible con
la Convencin). Suprema Corte de Justicia (Argentina), Repetto, Ins, 8 de noviembre de 1988,
Jueces Petracchi y Baqu, prrafo 6 (toda distincin entre nacionales y extranjeros, con respecto
al goce de los derechos reconocidos en la Constitucin argentina, se halla afectada por una
presuncin de inconstitucionalidad y, por consiguiente cualquiera que sostenga la legitimidad de
la distincin debe acreditar la existencia de un inters estatal urgente para justificar aqulla, y
no es suficiente, a tal efecto, que la medida adoptada sea razonable., Corte Suprema de
Estados Unidos, Palmore vs. Sidoti, 4666 US 429, 1984, (las clasificaciones raciales estn
sujetas al escrutinio ms exhaustivo y para salvar la exigencia constitucional, deben justificarse
en virtud de un inters gubernamental apremiante y deben ser necesarias [..] para la
consecucin de sus fines legtimos); Loving vs. Virginia, 388 US 1, 87, 1967, (la clusula sobre
igualdad de proteccin de la Constitucin demanda que las clasificaciones raciales,
especialmente en los estatutos penales, deben estar sujetas al escrutinio ms riguroso),
Tribunal Supremo de Justicia de Venezuela, Sentencia 1024 del 3 de mayo de 2000, Magistrado
Ponente: Jos Rafael Tinoco (estableciendo la necesidad de la probanza plena de la
justificacin, probadamente necesarsima y probadamente eficaz para el objetivo importante,
necesario e indispensable; b) la necesidad fundamental cuya realizacin se hace necesaria de la
exigencia de la condicin discriminatoria requerida; c) el carcter predictor que tal condicin
posee para alcanzar ambas necesidades, mediante mtodos profesionalmente probados y
aceptados; y, d) la imposibilidad de alcanzar los objetivos sealados sin el establecimiento de la
condicin discriminatoria y la inexistencia de otro medio, va o condicin mediante el cual seria
sustancialmente efectivo alcanzar tales objetivos, sin incurrir en la situacin discriminatoria
prohibida o, menos discriminatoria que la derivada de la condicin de igual naturaleza alegada.);
Corte Constitucional de Colombia, Sentencia C-673/01 Magistrado ponente: Dr. Manuel Jose
Cepeda Espinosa (La Corte ha aplicado un test estricto de razonabilidad en ciertos casos, como
por ejemplo 1) cuando est de por medio una clasificacin sospechosa como las enumeradas en
forma no taxativa a manera de prohibiciones de discriminacin en el inciso 1 del artculo 13 de
la Constitucin; 2) cuando la medida recae principalmente en personas en condiciones de
debilidad manifiesta, grupos marginados o discriminados, sectores sin acceso efectivo a la toma
de decisiones o minoras insulares y discretas; 3) cuando la medida que hace la diferenciacin
entre personas o grupos prima facie afecta gravemente el goce de un derecho constitucional
fundamental; 4) cuando se examina una medida que crea un privilegio).
24
Como
dijimos
previamente,
tradicionalmente
la
internacional propone evaluar los casos de alegadas
jurisprudencia
discriminaciones
analizando si el tratamiento diferenciado persegua un fin legtimo y si exista

una relacin razonable de proporcionalidad entre el medio empleado (la
diferencia de tratamiento) y el fin perseguido.
Sin embargo, en los ltimos
tiempos ha comenzado a insinuarse un test diferenciado frente a las categoras

expresamente mencionadas en el texto convencional. Este test generalmente
requiere que el fin de la medida sea legtimo e importante, pero adems
imperioso.
El medio escogido debe ser no slo adecuado y efectivamente
conducente, sino adems necesario, es decir, que no pueda ser reemplazado

por un medio alternativo menos lesivo.
Adicionalmente, el juicio de
proporcionalidad exige que los beneficios de adoptar la medida excedan

claramente las restricciones impuestas sobre otros principios y valores79.
El tratamiento de los motivos incluidos en los catlogos, que algunos

denominan
categoras sospechosas de discriminacin, establece que todo
trato desigual basado en alguna de esas circunstancias debe ser sometido a un

escrutinio
especialmente
riguroso
para
evaluar
su
convencionalidad
constitucionalidad, y a su vez requiere un plus de fundamentacin de su

objetividad y razonabilidad.
La Comisin ha comenzado a utilizar este criterio estricto de revisin.

Cuando se utiliza el sexo para establecer una distincin en el tratamiento entre
hombres y mujeres solo puede justificarse si el motivo aducido para dicho trato
desigual es imperioso o de gran importancia o peso. As la Comisin sostiene
que Las distinciones previstas en la ley y basadas en criterios relativos a la
condicin, como, por ejemplo, la raza o el sexo, necesariamente dan lugar a un
examen minucioso donde se tendran que esgrimir razones de peso para
79
Parafraseando a la Corte Constitucional de Colombia, Sentencia C-673/01, Magistrado

ponente Dr. Manuel Jos Cepeda Espinosa.
25
justificar una distincin basada exclusivamente en el sexo80. Esta misma

formulacin fue seguida por la Comisin en el caso Morales de Sierra81. Aqu
la Comisin aplic la doctrina de no discriminacin ante la utilizacin legislativa
del sexo como criterio diferenciador. La CIDH indic que el artculo 24 de la
Convencin Americana ha establecido como regla que ciertas formas de
diferencia en el trato, como aquellas que se basan en el sexo, resultan
fuertemente sospechosas de ilegalidad, y que el Estado tiene que brindar
razones de mucho peso para su justificacin.
Siempre que la distincin
obedezca a algunos de los factores o categoras sospechosas, la norma o la

poltica que la utiliza sern observadas bajo un criterio de escrutinio intenso o
estricto82. La Comisin reiter este criterio en su Informe sobre terrorismo y
derechos humanos83 al indicar que las distinciones basadas en los factores
mencionados explcitamente en los instrumentos internacionales sobre derechos
humanos, estn sujetas a un grado de escrutinio especialmente estricto, en
virtud de lo cual los Estados deben aportar un inters particularmente importante
y una justificacin cabal de la distincin84. Esta tesis fue reafirmada en su
Informe sobre Acceso a la Justicia de las Mujeres Vctimas de Violencia. En
dicho Informe, la CIDH reafirma que en la utilizacin de las categoras
sospechosas existe una presuncin del carcter discriminatorio de la medida o
poltica restrictiva. Por ello, cuando se utilizan dichos criterios sospechosos para
tratar de manera diferenciada a una persona o grupo, debe realizarse un
escrutinio an mayor para determinar su razonabilidad que cuando se est
frente a otro tipo de criterios85. Al explayarse, la Comisin vuelve a exigir un
80
Ver CIDH, Consideraciones sobre la compatibilidad, supra nota 12, captulo VI, seccin II,
punto B.
81
CIDH, Mara Eugenia Morales de Sierra, supra nota 11, prrs. 31 y 36.
82
Ibidem.
83
CIDH, Informe sobre terrorismo y derechos humanos, 22 de octubre de 2002,

OEA/Ser.L/V/ll.116 Doc. 5 rev. 1 corr.
84
Ibidem, prr. 338.
85
CIDH, Informe sobre Acceso a la Justicia de las Mujeres Vctimas de Violencia, 20 de enero de
26
anlisis de manera concienzuda y pormenorizada de toda restriccin fundada en

alguna de las categoras del artculo 1.1 de la Convencin Americana. Y resume
de esta manera el test al que se someten estas situaciones se debe demostrar
que dicha restriccin est basada en un objetivo estatal imperioso o urgente, que
es tcnicamente adecuada para lograr ese fin y
que ste no puede ser
alcanzado por un medio alternativo menos lesivo. Cuando no se pueda acreditar

fehacientemente que la restriccin cumpla con todos esos requisitos, la misma
ser invlida porque se asiente exclusivamente en el prejuicio86.
Mientras en el criterio de razonabilidad, se advierte en principio una

importante tolerancia respecto de los medios y los fines elegidos por la autoridad
que establece las distinciones; conforme al criterio ms estricto, en cambio,
existe una presuncin de invalidez respecto del objetivo perseguido por el
Estado que se funda en una pauta considerada sospechosa.
En
consecuencia, es el Estado el que debe presentar fuertes razones (una

necesidad social imperiosa o razones de mucho peso) para justificar la
utilizacin de la categora sospechosa. Por lo general, rara vez se encuentra
que las razones aducidas por el Estado son suficientes, por lo que dichas
clasificaciones tienden a ser consideradas contrarias a las normas de derechos
humanos, a las constitucionales, o a ambas.
El empleo de los motivos incluidos en los catlogos no queda

absolutamente
vedado;
simplemente
se
establece
una
presuncin
de
ilegitimidad de la norma, poltica, o accin basada en tales criterios de distincin.

Desde el punto de vista del control convencional, esta presuncin de ilegitimidad
se traduce en la inversin de la carga justificatoria y en su sometimiento a un
estndar de escrutinio elevado.
Acreditado el empleo de una clasificacin
sospechosa, la inversin de la carga justificatoria pone en cabeza del Estado la
2007, OEA/Ser.L/V/II.Doc. 68, prr. 80.

86
Ibidem, prr. 83.
27
fundamentacin de la medida impugnada. Cabe entonces al Estado demostrar

las razones concretas que condujeron a acudir a dicha clasificacin para
establecer una distincin legal. A falta de demostracin suficiente por parte del
Estado, la presuncin de ilegitimidad queda confirmada y la medida no supera el
examen de convencionalidad87 o constitucionalidad. El estndar probatorio que
debe cumplir el Estado para justificar la norma es, adems, un estndar ms
elevado que el de mera razonabilidad.
Debe probar que el empleo de la
clasificacin sospechosa es estrictamente necesario para el cumplimiento de un

fin socialmente imperioso y debe justificar por qu es necesario acudir a el para
cumplir esos fines88.
IV.
Las Acciones Positivas y La No-Discriminacin
El principio de la igualdad exige algunas veces a los Estados adoptar

disposiciones positivas para reducir o eliminar las condiciones que originan o
facilitan que se perpete la discriminacin prohibida por los tratados.89 La Corte
ha dicho que "tales distinciones pueden ser un instrumento para la proteccin de
quienes deban ser protegidos, considerando la situacin de mayor o menor
debilidad o desvalimiento en que se encuentran".90 Estas medidas son
perfectamente compatibles con las disposiciones convencionales91.
87
Utilizamos el concepto de control convencionalidad o examen de convencionalidad en el

sentido utilizado recientemente por la Corte Interamericana. Corte IDH. Caso Trabajadores
Cesados del Congreso (Aguado Alfaro y otros) Vs. Per. Sentencia sobre Excepciones
Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de Noviembre de 2006. Serie C
No. 158, prr. 128 (los rganos del Poder Judicial deben ejercer no slo un control de
87
constitucionalidad, sino tambin de convencionalidad ex officio entre las normas internas y la
Convencin Americana, evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las
regulaciones procesales correspondientes).
88
Ver mutatis mutandi, Tribunal Superior de la Ciudad de Buenos Aires, Caso Salgado c/
Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, Expte. N 826/01, sentencia del 21 de noviembre de
2001, voto del Juez Maier, Considerando N 4.
89
Ver CDH, Observacin General No. 18, supra nota 5, prr. 3.
90
La Corte especficamente ha indicado, por ejemplo, que "en razn de las condiciones en las
que se encuentran los nios, el trato diferente que se otorga a los mayores y a los menores de
28
La exclusin de la discriminacin no se detiene en la mera prohibicin

sino que abarca el propsito de terminar con la histrica situacin de inferioridad
padecida por la poblacin tradicionalmente discriminada. Por ello, distintas
Convenciones particulares como la relativa a la discriminacin contra la mujer, la
de discriminacin racial, las interamericanas contra la violencia contra la mujer o
la discriminacin contra las personas con discapacidad autorizan medidas
positivas dirigidas a corregir las desigualdades de facto, a compensar la
relegacin sufrida y a promover la igualdad real y efectiva dichos grupos
sociales.
En este sentido, se puede citar la Convencin Internacional para la

Eliminacin de Todas formas de Discriminacin Racial que indica en su artculo
1 inciso 4:
Las medidas especiales adoptadas con el fin exclusivo de asegurar

el adecuado progreso de ciertos grupos raciales o tnicos o de
ciertas personas que requieran la proteccin que pueda ser
necesaria con objeto de garantizarles, en condiciones de igualdad,
el disfrute o ejercicio de los derechos humanos y de las libertades
fundamentales no se considerarn como medidas de
discriminacin racial, siempre que no conduzcan, como
consecuencia, al mantenimiento de derechos distintos para los
diferentes grupos raciales y que no se mantengan en vigor
despus de alcanzados los objetivos para los cuales se tomaron92
Las acciones afirmativas corresponden a polticas que se impulsan
respecto de ciertos grupos que histricamente han sido postergados,
edad no es per se discriminatorio, en el sentido proscrito por la Convencin. Por el contrario,
sirve al propsito de permitir el cabal ejercicio de los derechos reconocidos al nio." Opinin
Consultiva, OC-17/02, supra nota 37, prr. 54.
91
CIDH, Consideraciones sobre la Compatibilidad, supra nota 12, CDH, Observacin General N
18, supra nota 5, prr. 10.
92
Ver asimismo artculo 4 incisos 1 y 2 de la Convencin para la Eliminacin de Todas las

Formas de Discriminacin contra la Mujer,CEDAW, 1979 y Convencin Interamericana para la
Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra las Personas con Discapacidad,
29
perjudicados y que se encuentran en desventaja. Ante tal situacin la poltica

parte del presupuesto de que no basta una mera institucionalidad que garantice
la igualdad de oportunidades, sino que se requiere un impulso mayor, un trato
especial o privilegiado.93
La Comisin Interamericana ha indicado que estas disposiciones

reconocen que, aun en los casos en que se reconoce la igualdad como una
cuestin de derecho, esto no equivale a una garanta de igualdad de oportunidad
y trato. Por lo tanto, se permite la adopcin de medidas especiales para corregir
las condiciones persistentes de discriminacin de hecho mientras tales
condiciones persistan y hasta que se alcance la igualdad de oportunidad94.
La Corte ha agregado que los Estados estn obligados a adoptar

medidas positivas para revertir o cambiar situaciones discriminatorias existentes
en sus sociedades, en perjuicio de determinado grupo de personas.
Esto
implica el deber especial de proteccin que el Estado debe ejercer con respecto
a actuaciones y prcticas de terceros que, bajo su tolerancia o aquiescencia,
creen, mantengan o favorezcan las situaciones discriminatorias95.
A fin de determinar la compatibilidad de las medidas especiales de accin

afirmativa con los principios de igualdad y no discriminacin consagrados en los
tratados de derechos humanos la prctica internacional ha dividido el anlisis en
tres partes: Primero, provoca la medida una diferencia en el trato que se site
dentro del campo de aplicacin de los instrumentos internacionales? Segundo, si
lo hace, tiene esa diferencia en el trato un objetivo legtimo? Este anlisis toma
ONU, 2006, artculo 2 inciso b.

93
Rodolfo Figueroa, Igualdad y Discriminacin, incluido en: Cuaderno de Anlisis Jurdicos Serie
Publicaciones Especiales N10: Igualdad, Libertad de Expresin e Inters Pblico,
http://www.udp.cl/derecho/derechoshumanos/publicaciones/10/figueroa.pdf, pg. 24
94
CIDH, Consideraciones sobre compatibilidad, supra nota 12.
95
30
en consideracin los intereses que el Estado procura atender y los objetivos que
pretende lograr. Tercero, son los medios empleados proporcionales al fin que
se persigue? En otras palabras, hay un equilibrio razonable de intereses entre
el fin que se persigue y cualquier restriccin que se imponga sobre los
derechos? Si se trata de una restriccin, se ha impuesto la medida menos
restrictiva posible para alcanzar el objetivo que se persigue? Es el trato en
cuestin arbitrario o injusto en cualquier caso? La evaluacin de estas
cuestiones debe tomar en cuenta que una distincin basada en la condicin, por
ejemplo en el sexo o raza, da lugar a un escrutinio ms riguroso, tal como se
explic ms arriba96.
As las cosas, las medidas que tengan por objeto compensar previas
desventajas soportadas por determinados grupos sociales en principio, no son
contrarias a la igualdad; empero, su validez depende de la real operancia de
circunstancias discriminatorias. No basta la sola condicin de pertenencia a un
grupo social para predicar la compatibilidad de supuestas medidas protectoras
con las normas sobre igualdad y no discriminacin. Por el contrario, deben
concurrir efectivas conductas o prcticas discriminatorias que las justifiquen.97
V.
La Igualdad Ante La Ley y La Igual Proteccin Ante La Ley
La igualdad ante la ley se encuentra recogida en el artculo 24 de la

Convencin que estipula:
Artculo 24
Todas las personas son iguales ante la ley. En consecuencia

tienen derecho, sin discriminacin, a igual proteccin de la ley.
96
Ibidem, Seccin C.
97
Corte Constitucional de Colombia, Sentencia No. C-410/94, Magistrado Ponente: Dr. Carlos
Gaviria Daz
31
El artculo 24 tiene una importancia especial pues no se limita a reiterar

la garanta ya prevista en el artculo 1.1 sino que establece en s un derecho
autnomo. Prohibe la discriminacin de hecho o de derecho en cualquier esfera
sujeta a la normativa y la proteccin de las autoridades pblicas. Por lo tanto, el
artculo 24 se refiere a las obligaciones que se imponen a los Estados Partes en
lo que respecta a sus leyes y la aplicacin de sus leyes.
La prohibicin de la discriminacin no puede interpretarse aisladamente

del principio de la igualdad ni viceversa. As, si una persona que busca la
proteccin de la ley para hacer valer sus derechos, encuentra que por cualquier
de los motivos prohibidos en las convenciones se le impide hacerlo queda
discriminada y colocada en condiciones de desigualdad ante la ley98.
En este sentido, la jurisprudencia del Tribunal de Justicia de Europa ha

indicado que la prohibicin de toda discriminacin no es sino la expresin
especfica del principio general de igualdad, que exige que no se traten de
manera diferente situaciones comparables y que no se traten de manera idntica
situaciones diferentes, a no ser que dicho trato est objetivamente justificado99.
98
Corte IDH, Opinin Consultiva OC-11/90, supra nota 70, prr 22.
99
Ver, entre otros, sentencias de 20 de septiembre de 1988, Espaa/Consejo, 203/86, Rec. p.

4563, apartado 25; de 17 de abril de 1997, EARL de Kerlast, C-15/95, Rec. p. I-1961, apartado
35, y de 13 de abril de 2000, Karlsson y otros, C-292/97, Rec. p. I-2737, apartado 39. Ver
asimismo, la opinin disidente del Juez Tanaka en el South West Africa Case (Second Phase),
Internationl Court of Justice, 1966, pg. 284 (el principio de igualdad ante la ley no excluye el
trato diferente de personas debido a la consideracin de diferencias fcticas. El tratamiento
igualitario de cuestiones diferentes de una manera mecnica sera tan injusto como tratar
situaciones iguales diferencialmente). Esta es la formulacin generalmente aceptada por
tribunales nacionales. Ver por ejemplo, Corte Suprema de Justicia de la Nacin (Argentina)
Fallos 198:112 ("la igualdad ante la ley significa que no se deben conceder excepciones o
privilegios que excluyan a unos de los se otorga a otros en igualdad de condiciones"). Tribunal
Constitucional de Colombia, C-530 de 1993 (el principio de igualdad exige ."ofrecer un
tratamiento similar a todos cuantos se encuentran en similares condiciones."), Corte Suprema de
Justicia de Mxico, Amparo en revisin 173/2002. 10 de julio de 2002. Unanimidad de votos.
Ponente: Lucila Casteln Rueda. Secretario: Rafael Andrade Bujanda (los poderes pblicos
tienen la obligacin constitucional de garantizar que todas las personas que se encuentren en
una misma situacin de hecho sean tratadas igual, sin privilegio ni favoritismo alguno). Para la
32
La relacin entre la igualdad y la no-discriminacin se ha explicado comnmente

como el aspecto afirmativo y el aspecto negativo de un mismo principio; como
las dos caras de una misma moneda.100
La relacin simbitica entre la igual proteccin ante la ley y la no

discriminacin ha sido explicada por la CIDH de la siguiente manera:
Una persona que goza de igual proteccin y reconocimiento ante la

ley est facultada para actuar a fin de asegurar otros derechos
ante actos pblicos o privados. A la inversa, la discriminacin de
gnero dificulta o anula la capacidad de la mujer para ejercer libre
y plenamente sus derechos y da lugar a una serie de
consecuencias101.
La igualdad normativa se refiere a la exigencia de que los contenidos de

la ley deben satisfacer un determinado estndar de igualdad. Mientras que
igualdad ante la ley hace referencia no al contenido sino a la aplicacin, que
exige que la autoridad administrativa o judicial encargada de aplicar la ley lo
realice de manera igualitaria.102
La garanta de igual proteccin ante la ley importa asimismo la proteccin

judicial de tal derecho, no solamente cuando ha sido violado por instituciones o
agentes pblicos sino
por particulares en perjuicio de otros particulares.103
jurisprudencia argentina ver Alberto Garay, La igualdad ante la ley, Ed. Abeledo Perrot,
Argentina, 1989. Para la jurisprudencia colombiana ver Henrik Lpez Sterup, Discriminacin en
la jurisprudencia constitucional de Colombia, Ponencia presentada en la Ciudad de Santa Cruz
de la Sierra, mayo de 2002. II Curso Regional Andino para Profesores de Derecho y
Funcionarios de Organizaciones no-gubernamentales de Derechos Humanos.
100
Ver por ejemplo Corte IDH, Opinin Consultiva OC-4/84, supra nota 16, prr. 10.
101
CIDH, Mara Eugenia Morales de Sierra, supra nota 11, prr. 52
102
Rodolfo Figueroa, supra nota 93, pg. 32.
103
Nicols Espejo Yaksic, supra nota 93, pg.73. Vase CIDH, Simone Andr Diniz, supra nota
56
33
Tambin significa que todos los derechos sern igualmente protegidos a todos
los individuos sin discriminaciones arbitrarias.
El principio de igualdad ante la ley complementa la prohibicin general de

discriminacin. Particularmente, el artculo 24 de la Convencin extiende al
derecho interno la obligacin de no introducir regulaciones discriminatorias
referentes a la proteccin de la ley104. El principio de igualdad y la prohibicin de
discriminacin en la Convencin se extiende incluso respecto de derechos no
reconocidos en la Convencin. En los casos Broeks y Zwaan-de Vries contra
Holanda decididos por el Comit interpretando una disposicin similar en este
aspecto, donde se alegaba que conforme a la ley holandesa una mujer casada,
para recibir beneficios de desempleo, tena que probar que era jefa de hogar
requisito que no se exiga a los hombres casados. Es decir, se alegaba una
discriminacin respecto de derechos no garantizados en el Pacto de Derechos
Civiles y Polticos sino en el de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. El
Comit sostuvo que los Estados no estn obligados a dictar legislacin que
provea de seguridad social, pero una vez que la dictan, ella debe cumplir con el
principio de igualdad y la prohibicin de discriminacin . En consecuencia tanto
el derecho de igualdad ante la ley, como el derecho a igual proteccin de la ley
pueden ser violados incluso si la discriminacin se establece respecto de un
derecho no reconocido en el Pacto105.
La igual proteccin de la ley se refiere a los recursos que los tratados

incluyen para la proteccin de los derechos garantizados106. La Corte ha
reiterado que no es suficiente que dichos recursos existan formalmente sino que
los mismos deben tener efectividad107, es decir, deben dar resultados o
104
105
CDH, Casos S.W.M. Broeks v.Pases bajos, supra nota 35 y F.H. Zwaan-de Vries v.Pases
Bajos, supra nota 35
106
Corte IDH, Opinin Consultiva OC-11/90, supra nota 70 prr. 23.
34
respuestas a las violaciones de los derechos. Ello se refiere particularmente a un

recurso sencillo y rpido o a cualquier
recurso efectivo ante los jueces o
tribunales competentes que la ampare contra las violaciones de derechos

fundamentales108. Dicho recurso debe funcionar igualitariamente a fin de
garantizar la igual proteccin ante la ley.
El principio de igual proteccin ante la ley requiere que cualquier persona

pueda hacer valer sus derechos y defender sus intereses en forma efectiva y en
condiciones de igualdad procesal.109 Dada la importancia de la igualdad como
elemento del debido proceso, la Corte ha dicho que
Para alcanzar sus objetivos, el proceso debe reconocer y resolver

los factores de desigualdad real de quienes son llevados ante la
justicia. Es as como se atiende el principio de igualdad ante la ley
y los tribunales y a la correlativa prohibicin de discriminacin. La
presencia de condiciones de desigualdad real obliga a adoptar
medidas de compensacin que contribuyan a reducir o eliminar los
obstculos y deficiencias que impidan o reduzcan la defensa eficaz
de los propios intereses. Si no existieran esos medios de
compensacin, ampliamente reconocidos en diversas vertientes
del procedimiento, difcilmente se podra decir que quienes se
encuentran en condiciones de desventaja disfrutan de un
verdadero acceso a la justicia y se benefician de un debido
proceso legal en condiciones de igualdad con quienes no afrontan
esas desventajas110.
En funcin de la importancia de un recurso judicial como requisito de la
igualdad, la Comisin Interamericana ha entendido que existe discriminacin
contra las mujeres agredidas por violencia domstica si debido a la ineficacia y
negligencia del sistema judicial respectivo y la inadecuada aplicacin de los
107
Corte IDH Caso Cesti Hurtado. Sentencia de 29 de septiembre de 1999. Serie C No. 56, prr.
125.
108
Corte IDH, Caso Cantoral Benavides, Sentencia de 18 de agosto de 2000. Serie C No. 69,
prr. 163.
109
110
Ibidem, prr. 119.
35
preceptos nacionales e internacionales no se procesa y condena a los

agresores.
Ello
constituye
criterio
de
la
Comisin
una
prctica
111
discriminatoria.
VI.
VIOLENCIA, DISCRIMINACIN Y LA DEBIDA DILIGENCIA EN

LA INVESTIGACIN.
La discriminacin y la intolerancia suelen constituir la base de otras

violaciones de derechos humanos y ser generadoras de violencia contra grupos
tradicionalmente discriminados.
Desde el punto de vista normativo, un caso
ilustrativo es la Convencin de Convencin Interamericana para Prevenir

Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer (en adelante, "Convencin De
Belm Do Par") , la cual reconoce expresamente la relacin que existe entre
violencia de gnero y discriminacin, indicando que tal violencia es una
manifestacin de las relaciones de poder histricamente desiguales entre
mujeres y hombres112, y que el derecho de la mujer a una vida libre de violencia
incluye el derecho a ser libre de toda forma de discriminacin y a ser valorada y
educada libre de patrones estereotipados.113 Ejemplos de esta conexin entre
violencia y discriminacin son los crmenes de odio (hate crimes)114 y, como
caso extremo, el crimen internacional de genocidio, que precisamente tiene la
111
CIDH, Maria Da Penha Maia Fernandes, supra nota 53, prrs. 47 y 52.
112
Convencin de Belm do Para, Prembulo.
113
Convencin de Belm do Para, artculo 6.
114
Se puede entender como crimen de odio a la ofensa criminal cometida contra una persona,
propiedad o sociedad, motivada en todo o en parte, por el prejuicio racial, religioso, por
discapacidad, orientacin sexual u origen tnico o nacional. U.S. Department of Justice, Federal
Bureau of Investigation (FBI), .Hate Crime Data Collection Guidelines, Uniform Crime Reporting,
October 1999 (revised), en: http://www.fbi.gov/ucr/hatecrime.pdf, pg. 4 (visitado el 27 de marzo
de 2007).
36
intencin de destruir, total o parcialmente, a un grupo nacional, tnico, racial, o

religioso115.
La Comisin se ha mostrado particularmente preocupada por la violencia

de la que son vctimas personas pertenecientes a grupos tradicionalmente
discriminados.
En
un
caso
de
ejecucin
extrajudicial
de
un
joven
afrodescendiente por parte de la polica, sostuvo que percibe una notable

influencia del factor racial, resalt la existencia de una preocupacin por la
violencia contra los jvenes en Brasil, enfatizando especialmente el nexo
existente entre sta relacin y los factores raciales y recalc que la mayora de
las vctimas de la violencia policial en el territorio del Estado son jvenes pobres,
de raza negra o mestiza, muchos de los cuales carecen de antecedentes
penales116.
En el caso de las mujeres, la CIDH ha establecido que la obligacin de

garantizar la igualdad y no discriminacin est ntimamente vinculada con la
prevencin, la investigacin y la sancin de la violencia contra las mujeres117.
115
Ver artculo II Convencin para la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio, ONU,
1948 y artculo 6 del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional.
116
CIDH, Informe N 33/04, Caso 11.634, Jailton Neri Da Fonseca, (Brasil), prr. 35-38.
117
As, en su Informe sobre la Condicin de la Mujer en las Amricas, la Comisin indic que la
falta de igualdad formal de las mujeres de la regin las coloca en una situacin de desproteccin
frente a la violencia. Resalta que en numerosos cdigos penales valores tales como la honra, el
pudor social, la doncellez, la castidad, las buenas costumbres, prevalecen sobre valores como la
integridad psicofsica y la libertad sexual, impidiendo as la debida proteccin legal a las vctimas
de tales delitos, u obligndolas a probar que pusieron resistencia en el caso del delito de
violacin, o sometindolas a procedimientos interminables que producen una continua
victimizacin. Esto conlleva a situaciones de desproteccin hacia la mujer vctima de violencia,
por falta de legislacin adecuada o porque la legislacin vigente no se cumple CIDH, Informe
sobre la Condicin de la Mujer en las Amricas, OEA/Ser.L/V/II.100, Doc. 17, 13 octubre 1998.
En el informe sobre los homicidios en contra de mujeres en Ciudad Jurez, Mxico reafirm en
dicho informe que la discriminacin basada en el gnero es un obstculo en la sancin y
prevencin de asesinatos de mujeres. El informe destaca que la violencia y la falta de respuesta
ante este tipo de casos, obedece a la discriminacin que afecta a la mujer. Indica que no se ha
prestado suficiente atencin a la necesidad de hacer frente a la discriminacin que subyace en
los delitos de violencia sexual y domstica, y que igualmente subyace en la ineficacia en cuanto
a la aclaracin de los delitos y el procesamiento de los culpables. Para resolver esos casos de
homicidio es preciso prestar atencin a las causas raigales de la violencia contra la mujer en
todas sus principales manifestaciones CIDH, Situacin de los Derechos de la Mujer en Ciudad
Jurez, Mxico: El Derecho a no ser objeto de violencia y discriminacin, prr. 11.. En el Informe
37
En el caso Maria da Penha Fernandez del ao 2001, presentado por una vctima
de violencia domstica en Brasil, permiti a la CIDH aplicar la Convencin de
Belm do Par por primera vez y decidi que el Estado no haba actuado con la
debida diligencia para prevenir, sancionar y erradicar la violencia domstica, al
no condenar y sancionar al vctimario118. Ms an, estableci la existencia de un
patrn general de tolerancia estatal e ineficacia judicial hacia casos de violencia
domstica, lo que a criterio de la CIDH constituy una prctica discriminatoria.
La Comisin determin que la obligacin de los Estados de actuar con debida
diligencia va ms all que la de procesar y condenar; ya que tambin incluye la
obligacin de prevenir estas prcticas degradantes119.
El informe sobre Acceso a la Justicia de las Mujeres vctimas de

violencia120. En dicho informe, la Comisin hace especial hincapi en el
problema de la violencia contra la mujer como una manifestacin de la
discriminacin basada en el gnero. All la CIDH sostuvo que el artculo 7 de la
Convencin de Belm do Par, que impone a los Estados el deber de actuar con
debida diligencia frente a la violencia contra la mujer exige reformar o abolir
leyes y reglamentos vigentes o modificar prcticas jurdicas o consuetudinarias
que respalden la persistencia o la tolerancia de la violencia contra la mujer, lo
sobre Las mujeres frente a la violencia y la discriminacin derivadas del conflicto armado en
Colombia, la CIDH explica que las circunstancias que han expuesto a las mujeres a ser
discriminadas, as como las consecuencias de esta situacin de desventaja, han sido explotadas
y manipuladas por los actores del conflicto armado. Hay un elemento de este informe que
deseamos resaltar. La CIDH indica que la situacin de las mujeres indgenas y afrocolombianas
es particularmente crtica al ser vctimas de mltiples formas de discriminacin por causa de su
raza, etnia y por el hecho de ser mujeres, situacin que se agrava dentro del mbito del conflicto
armado. Recuerda que la Convencin de Belm do Par establece que al actuar con debida
diligencia, el Estado debe tomar especial cuenta de la situacin de vulnerabilidad a la violencia
que puede sufrir las mujeres en razn de su raza y etnia, entre otras condiciones de
riesgo. CIDH, Las mujeres frente a la violencia y la discriminacin derivadas del conflicto armado
en Colombia OEA/Ser.L/V/II., Doc. 67, 18 octubre 2006, Original: Espaol, prr. 102 y sigs.
118
CIDH, Maria da Penha Maia Fernandes, supra nota 53
119
Ibidem, prr. 56.
120
CIDH, Acceso a la Justicia para Mujeres vctimas de Violencia en las Amricas,

OEA/Ser.L/V/II., Doc. 68, 20 enero 2007, Original: Espaol
38
que incluye el deber de revisin de normas, prcticas y polticas pblicas

discriminatorias o cuyo efecto pueda resultar discriminatorio en perjuicio de las
mujeres. Ello, en palabras de la Comisin, debido a la relacin evidente entre
discriminacin y violencia. Como ejes centrales de esta teora insisti en que la
discriminacin se halla en la raz de la violencia contra la mujer121 y que la
discriminacin perpeta la violencia contra la mujer y por ello, la Convencin de
Belm do Para reconoce un vinculo crtico entre la adecuada proteccin judicial
y la eliminacin de la violencia122. La Comisin considera que el principio de la
debida diligencia contenido en el artculo 7 de la Convencin de Belm do Par
no es una simple reiteracin de las obligaciones que emergen del deber de
prevenir, investigar, juzgar, sancionar y reparar de los artculos 1, 8 y 25 de la
Convencin. Por el contrario, la Comisin deriva obligaciones concretas como la
necesidad de simplificar procedimientos judiciales penales e incrementar el
nmero de instancias en las que vctimas de violencia pueden interponer
denuncias123, la de producir, compilar, analizar y difundir informacin sobre las
causas, consecuencias y frecuencia de la violencia contra la mujer124. Tambin
la Comisin dio pautas sobre el tipo de pruebas y de valoraciones permisibles en
casos de violencia sexual, tales como la obligacin de no considerar la falta de
resistencia fsica de la vctima como un factor para no sancionar al agresor125 .
Exigi, dada la ntima correlacin entre la discriminacin y los parmetros de la
debida diligencia en la investigacin contenidos en la Convencin de Belm do
Par, que tanto los fiscales como los policas deben evitar cualquier tipo de
discriminacin en su trabajo y deben considerar las necesidades especiales de
las vctimas de violencia sexual126. Y, en este sentido, rechaz la influencia de
121
Ibidem, prr. 12
122
Ibidem, prr. 33.
123
Ibidem, prr. 37.
124
Ibidem, prr. 42 y sigs.
125
Ibidem, prr. 51.
126
Ibidem, prrs. 52 y 53.
39
patrones socioculturales discriminatorios que resulten en una descalificacin de

la credibilidad de la vctima, a la vez que critic la interpretacin discriminatoria
de evidencias en casos de violencia contra las mujeres127.
VII.
LA RELACIN ENTRE DISCRIMINACIN Y ESTADO DE

VULNERABILIDAD DE DIFERENTES GRUPOS
En una serie de casos, la Corte ha reconocido la estrecha conexin que

existe entre discriminacin y situacin de vulnerabilidad de personas
pertenecientes a diferentes grupos sociales.
Por ejemplo, refirindose a los trabajadores migratorios dijo la Corte que
112. Generalmente los migrantes se encuentran en una situacin
de vulnerabilidad como sujetos de derechos humanos, en una
condicin individual de ausencia o diferencia de poder con
respecto a los no-migrantes (nacionales o residentes). Esta
condicin de vulnerabilidad tiene una dimensin ideolgica y se
presenta en un contexto histrico que es distinto para cada Estado,
y es mantenida por situaciones de jure (desigualdades entre
nacionales y extranjeros en las leyes) y de facto (desigualdades
estructurales). Esta situacin conduce al establecimiento de
diferencias en el acceso de unos y otros a los recursos pblicos
administrados por el Estado.
113. Existen tambin prejuicios culturales acerca de los
migrantes, que permiten la reproduccin de las condiciones de
vulnerabilidad, tales como los prejuicios tnicos, la xenofobia y el
racismo, que dificultan la integracin de los migrantes a la sociedad
y llevan la impunidad de las violaciones de derechos humanos
cometidas en su contra128.
Frente a estas situaciones de discriminacin y vulnerabilidad, el Estado est en
la obligacin de adoptar medidas especiales o positivas de proteccin para tales
127
Ibidem, prrs. 155 y 157.
128
Corte IDH, Opinin Consultiva OC-18/03, supra nota 13.
40
individuos tomando debida consideracin de la situacin de vulnerabilidad en la

que se encuentra. Expresamente la Corte ha sostenido que:
La Corte Interamericana considera que toda persona que se

encuentre en una situacin de vulnerabilidad es titular de una
proteccin especial, en razn de los deberes especiales cuyo
cumplimiento por parte del Estado es necesario para satisfacer las
obligaciones generales de respeto y garanta de los derechos
humanos. La Corte reitera que no basta que los Estados se
abstengan de violar los derechos, sino que es imperativa la
adopcin de medidas positivas, determinables en funcin de las
particulares necesidades de proteccin del sujeto de derecho, ya
sea por su condicin personal o por la situacin especfica en que
se encuentre, como la discapacidad129.
As, refirindose a pueblos indgenas, la Corte sostuvo que el el Estado se
encuentra obligado a garantizar a aquellas personas en situacin de
vulnerabilidad, marginalizacin y discriminacin, las condiciones jurdicas y
administrativas que les aseguren el ejercicio de este derecho, en atencin al
principio de igualdad ante la ley130.
Tambin agreg la Corte que el Estado debe prestar especial atencin a las
necesidades y los derechos de las presuntas vctimas en consideracin a su
condicin de nias, como mujeres que pertenecen a un grupo en una situacin
vulnerable131.
Finalmente, la Corte ha indicado que los Estados deben tomar en cuenta que los
grupos de personas que viven en circunstancias adversas y con menos
recursos, tales como las personas que viven en condiciones de extrema
pobreza; nios y adolescentes en situacin de riesgo, y poblaciones indgenas,
enfrentan un incremento del riesgo para padecer discapacidades mentales. Al
129
Corte IDH. Caso Ximenes Lopes Vs. Brasil. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 4
de julio de 2006. Serie C No. 149, prr. 103.
130
Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146
131
Corte IDH. Caso de las Nias Yean y Bosico, supra nota 69.
41
ser significativo el vnculo existente entre la discapacidad, por un lado, y la

pobreza y la exclusin social, por otro. entre las medidas positivas a cargo de
los Estados se encuentran aquellas necesarias para prevenir todas las formas
de discapacidad prevenibles, y dar a las personas que padecen de
discapacidades mentales el tratamiento preferencial apropiado a su condicin.
Agreg la Corte que dado que las personas con discapacidad a menudo son
objeto de discriminacin a raz de su condicin, los Estados deben adoptar las
medidas de carcter legislativo, social, educativo, laboral o de cualquier otra
ndole,
necesarias
para
que
toda
discriminacin
asociada
con
las
discapacidades mentales sea eliminada, y para propiciar la plena integracin de

esas personas en la sociedad132.
VIII.
Conclusin
Indudablemente, el sufrimiento humano causado por la discriminacin, la

marginacin, la intolerancia no puede ser soslayado. El Derecho Interamericano
de los Derechos Humanos no debe en definitiva permanecer insensible o
indiferente a estas interrogantes.
El presente artculo ha buscado simplemente esbozar algunas de las

respuestas jurdicas dadas por el sistema interamericano de derechos humanos
a los desafos impostergables de crear sociedades ms justas, solidarias,
tolerantes, integradas e igualitarias.
132
Corte IDH. Caso Ximenes Lopes, supra nota 129.
42

Igualdad y La No Discriminaci N en El D Intermericano A Dulitzky

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IGUALDAD Y LA NO-DISCRIMINACION

La identidad de las Amricas no puede disociarse de su carcter

discriminacin y la intolerancia todava persisten en la regin y continan siendo

De modo que el anlisis jurdico y la interpretacin de las clusulas de

El principio de igualdad y no discriminacin no ha generado mucha

Con excepcin de algunas referencias, no nos detendremos en las normas jurdicas o en el

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fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de

En el mismo sentido de la indisolubilidad entre respeto a los derechos

fundamentales de la persona humana sin hacer distincin de raza, nacionalidad,

La Comisin Interamericana de Derechos Humanos (en

adelante la Comisin o la CIDH) ha indicado que el principio de no

El resaltado nos pertenece.

instaurado por la OEA.12 La Corte, por su parte sostuvo que: La no

Como reafirmacin de este principio, la Carta Democrtica Interamericana

La eliminacin de toda forma de discriminacin, especialmente la

CIDH. Consideraciones sobre la Compatibilidad de las Medidas de Accin Afirmativa

Corte IDH, Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados, Opinin

Ibdem, prr. 88.

sistema internacional de proteccin de los derechos humanos.15 En una opinin

[l]a nocin de igualdad se desprende directamente de la unidad de

La no-discriminacin constituye un principio tan bsico que an cuando

Corte IDH, OC-18/03, supra nota 13, prr 101.

social19. Cabe notar, que la Convencin no incluye el principio de igualdad y la

El carcter bsico y general del principio de no-discriminacin as como el

En definitiva, la igualdad y la no-discriminacin revisten un carcter de

Convencin de Viena sobre Derechos de los Tratados, artculo 53.

Artculo 27 de la Convencin Americana y artculo 4 del Pacto Internacional de Derechos

CDH, Observacin General N 29: Estados de Emergencia, 31 de agosto de 2001, prr. 8.

Ver asimismo la Declaracin sobre la eliminacin de todas las formas de intolerancia y

derechos humanos. Su negacin implicara la negacin misma de este sistema

Las normas jurdicas relativas a la no-discriminacin y su

a. Los artculos pertinentes

La Convencin Americana indica en su artculo 1 que:

1. Los Estados partes en esta Convencin se comprometen a

Todas las personas son iguales ante la ley. En consecuencia,

relacionados con determinadas categoras de derechos humanos, el principio de

Los conceptos de igualdad y discriminacin han resultado peculiarmente

El artculo 1 de la Convencin estipula: En la presente Convencin la expresin

Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer26 para

discriminacin es toda distincin, exclusin, restriccin o

El artculo 1 de la Convencin indica: A los efectos de la presente Convencin, la expresin

De la definicin de discriminacin se pueden extraer algunos elementos

En tercer lugar puede

tratarse de discriminaciones intencionales (que tengan por objeto) o bien que

La prohibicin de discriminacin en el mbito pblico y

La prohibicin de la discriminacin alcanza tanto el mbito pblico como

CIDH, Consideraciones sobre la Compatibilidad, supra nota 12. Ver en la jurisprudencia

CERD, Recomendacin General N20: Aplicacin no discriminatoria de los derechos y las

nacional o internacional, en perjuicio de trabajadores migrantes y agreg que

d. Las distinciones permisibles y el criterio de razonabilidad

De a definicin de discriminacin los organismos internacionales de

Corte IDH, OC-18/03, supra nota 13, prr. 149 y 150.

CERD, Recomendacin General N20, supra nota 30, prr. 5.

organismos y tribunales internacionales35 que no toda distincin de trato puede

Existen ciertas desigualdades de hecho que pueden traducirse,

[n]o habr, pues, discriminacin si una distincin de tratamiento