Poder Judicial de la Nacin

AMPARO. DERECHO A LA SALUD. CAUTELAR.

PAMI.

TRATAMIENTO

PROVISIN

DE

DE

INSUMOS.

ULCERAS,
NORMATIVA

APLICABLE.
El derecho a la salud es reconocido en documentos internacionales ratificados por
nuestro pas (art.75 inc.22 de la Constitucin Nacional y Declaracin Americana de
Derechos y Deberes del Hombre, art.XI; Declaracin Universal de Derechos Humanos,
art.25.1; Convencin Americana de Derechos Humanos, art.29.c; Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, art.12.1 y 12.2.d). Adems es doctrina de la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin: Fallos 323:3229, consid.16 y sus citas (321:1684 y
323:1339) y 324:3569, consid.11 y sus citas, entre otros.Significa -mnimamente-la
preservacin de la vida en condiciones de equilibrio psicolgico y biolgico y requiere la
accin positiva de los rganos del Estado, como garante del sistema de salud, en procura
de que las personas en riesgo reciban las prestaciones necesarias a cargo de las Obras
Sociales y entidades de medicina prepaga de salud.Por ello, el derecho a la salud no forma
parte simplemente de una declaracin de derechos como principios de mera voluntad,
sino que debe interpretarse como el compromiso del propio Estado a su tutela, dictando
las normas necesarias y velando por su cumplimiento a fin de asegurar la real existencia
de este derecho (conf. AG. L. c/ OSDE y otro s/ Amparo@, expte. n 10.041/07, fallo del
16.09.2008 de esta Sala II).En tal sentido se ha pronunciado la CSJN en Fallos: 323:1339
y en la causa F., A. C. y otro por s y en representacin de su hijo menor H., L. E. c.
Estado Nacional, fallo del11.07.06, publicado en DJ 25/10/2006, 565 ha sealado que:
...el derecho a la salud, mxime cuando se trata de enfermedades graves, se encuentra
ntimamente relacionado con el derecho a la vida, que est reconocido por la Constitucin y
por los tratados internacionales que tienen jerarqua constitucional (art. 75, inc. 22,
Constitucin Nacional). (Del dictamen del Procurador Fiscal que la Corte hace suyo).
...el Tribunal ha destacado la obligacin impostergable que tiene la autoridad pblica de
garantizar ese derecho con acciones positivas, sin perjuicio de las obligaciones que deban
asumir en su cumplimiento las jurisdicciones locales, las obras sociales o las entidades de la
llamada medicina prepaga. (Del dictamen del Procurador Fiscal que la Corte hace suyo).
Y prosigue: El Estado Nacional ha asumido compromisos internacionales explcitos
orientados a promover y facilitar las prestaciones de salud, se extienden a sus subdivisiones
polticas y otras entidades pblicas que participan de un mismo sistema sanitario.En este
orden, cabe sealar que una solucin contraria -en el sentido de desobligar al ente estatal-

estara en pugna con las normas vigentes referidas y con la obligacin impostergable del
Estado de preservar y cuidar la salud de los habitantes del pas (v. R.E.T. c/PAMI y
otros s/Amparo, expte. n 16352, Sala III, sentencia del 2 de junio de 2009IV). (1).En
este orden de ideas, conviene recordar que la procedencia de medidas precautorias
requiere la verificacin de los presupuestos de verosimilitud del derecho invocado y de
peligro en la demora, tal como lo determina el art.230 del CPCC., elementos a tener en
cuenta para su dictado juntamente con la contracautela, normada en el art.199 del cdigo
de rito y, adems, considerar que ellas tienen su justificacin cuando resultan necesarias
para mantener la igualdad de las partes y evitar que se convierta en ilusoria, abstracta o
insubstancial la sentencia final del pleito.En este sentido la CSJN declar que la finalidad
del proceso cautelar consiste en asegurar la eficacia prctica de la sentencia que debe
recaer en un juicio. La fundabilidad de la pretensin que constituye su objeto no depende
de un conocimiento exhaustivo y profundo de la materia controvertida en el proceso
principal, sino de un anlisis de una probabilidad acerca de la existencia del derecho
discutido (Fallos: 314:713). Sealados estos presupuestos, y analizando la procedencia de
la medida cautelar, atento los trminos del planteo formulado por la actora y lo que
resulta de la documentacin acompaada, surge prima facie acreditada la necesidad de
contar con el medicamento requerido a efectos de la intervencin mdica programada.
En este contexto, cabe tener presente que la jurisprudencia y la doctrina han sostenido
que los requisitos mencionados se encuentran de tal modo relacionados que a mayor
verosimilitud del derecho, cabe no ser tan exigente en la apreciacin del peligro de dao y
viceversa- cuando existe el riesgo de un dao extremo e irreparable, el rigor del fumus
se puede atenuar (Conf. CNCAFed, Sala II in re: Pesquera del Atlntico S.A. c/ BCRA
del 14.10.1983, in re Toma, Roberto Jorge c/ CNEA s/ medida cautelar (autnoma) del
21.12.2000, entre muchos otros).Por las razones expuestas, los argumentos esgrimidos por
la demandada no logran conmover lo decidido por el a quo.Asimismo, la insuficiente
cobertura por parte de la obra social o entidad asistencial, o bien su ausencia total, no
obsta a la adopcin de medidas preventivas dirigidas a garantizar positivamente los
derechos constitucionales involucrados en el caso (conf. Reynoso, Nilda Noem
c/INSSJP, fallo de la CSJN, del 16-05-2006). En dicha causa, la Corte sostuvo que el
principio general que emana del artculo 1 del decreto 486/2002, an en el marco de la
emergencia sanitaria, -que fue prorrogada sucesivamente hasta el 31 de diciembre de
2011, segn decretos 2724/02 y 1210/03 y leyes 25.972, 26077, 26204 y 26563-, garantiza a
la poblacin el acceso a los bienes y servicios bsicos, puntualizando que el Instituto de
Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados se encuentra obligado a asegurar a sus
beneficiarios el acceso a las prestaciones mdicas esenciales, por lo que cabe -en ciertas

Poder Judicial de la Nacin

situaciones- extender la cobertura ms all del Programa Mdico Obligatorio.En este
sentido, debe atenderse a las particularidades de cada caso para determinar si dicho
programa otorga una efectiva proteccin del derecho a la salud (conf. Esta Sala, expte. n
16.187/09: Maseroni, Ana c/PAMI s/Amparo ley 16.986, fallo del 24-11-09).(2).Sin
perjuicio de lo indicado, cabe hacer mencin a la disposicin n2507, donde el Gerente de
Prestaciones Mdicas del INSSJP aprob la provisin por va de excepcin de los parches
y/o sobres de cido hialurnico y/o parches de Fibracol en pacientes ambulatorios, para el
tratamiento de lceras cutneas de origen arterial o venoso producidos por enfermedad
sistmica o por decbito prolongado.En el sub examen, la accionante padece de escaras
ulceradas en ambos miembros inferiores, por lo que, conforme prescripcin mdica, se
indica la utilizacin de cido hialurnico.Los escasos recursos econmicos con que cuenta
la amparista y que segn relata le impiden continuar afrontando los gastos mdicos y
farmacolgicos por su cuenta, torna razonable el dictado de la presente tutela a fin de
iniciar el tratamiento indicado por su mdico.En sntesis, el inters especfico de la tutela
cautelar, que justifica la confirmacin de la medida dictada, surge claramente de estos
autos, toda vez que su derecho resulta verosmil y su demora, derivada del retraso de una
decisin jurisprudencial definitiva, implicara un riesgo que no debe correrse.(del voto

de la Jueza CALITRI con adhesin de los Jueces SCHIFFRIN y

LVAREZ).NOTAS

(1):

publicado

en

el

sitio

www.pjn.gov.ar/Fueros

Federales/Justicia Federal La Plata/Fallos Destacados/carpeta temtica CIVIL

(FD.841);(2) idem (FD.1144).

7 /2/2012.SALA SEGUNDA.Expte.17.712.A. , M. L. c/ INSSJP PAMI

s/Amparo Ley 16.986. Juzgado Federal N2 La Plata.

PODER JUDICIAL DE LA NACIN

La Plata, 7 de febrero de 2012. R,S, 2 T 222 f*42/43
AUTOS Y VISTOS: Este Expediente N 17.712/12, caratulado A. , M. L. c/ INSSJP
PAMI s/Amparo Ley 16.986, proveniente del Juzgado Federal N2 de esta ciudad.
LA JUEZA CALITRI DIJO:
Llegan estos autos a la Alzada en virtud del recurso de apelacin interpuesto por el
Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados -en adelante el INSSJP(fs. 47/49 vta.), contra la resolucin de primera instancia obrante a fs. 28/30 vta.
I- La decisin de primera instancia.
El juez a quo hizo lugar a la medida cautelar solicitada y orden a la demandada que
proceda a suministrar la dosis necesaria de cido hialurnico en parches microgrnulos, segn
lo prescripto por el mdico que asiste a la accionante.

Cabe sealar que, conforme las constancias obrantes a fs. 54/55 de este expediente, se
ha dado cumplimiento a la medida cautelar.
II. Los agravios del recurrente.
Entre sus agravios manifest que, en el caso, el juez de primera instancia orden a su
parte a la provisin de insumos en forma directa -a su exclusivo cargo- cuando los mismos no
tienen cobertura por ninguna obra social existente en el pas.
Asimismo, expres que si el INSSJP tuviera que afrontar la totalidad del costo de los
insumos utilizados por sus afiliados no podra cumplir sus funciones bsicas, producindose un
colapso y el quiebre del Sistema Solidario de Salud, razn por la cual el PEN -a efectos de
evitar tal situacin- ha dictado el decreto 486/02.
III. Antecedentes del caso.
Cabe sealar que M. L. A. dedujo accin de amparo contra el INSSJP a fin de que
obtener la entrega de cido hialurnico, indicado como nica va de curacin y tratamiento de
las lceras por ellas padecidas.
Entre sus consideraciones, invoc su carcter de afiliada al INSSJP (fs. 4), sostuvo que
el antecedente de las escaras son los problemas venosos y arteriales (fs.9), agravndose como
consecuencia de un golpe que primero se manifest con el levantamiento de la piel y luego
devino en las escaras que padece en la actualidad.
Sostuvo que fue atendida por diversos especialistas, habindosele prescripto diversos
tratamientos -Priper, fomentos, curaciones, alginato de calcio y Platzul-.
Asimismo, relat que no producindose ninguna mejora se le prescribieron parches de
duoderm y trastosir, pero que el mtodo indicado agrav su situacin enrojeciendo las escaras,
producindole picazn y olor e imposibilitando su movilidad.
Expres que, en razn del aumento del tamao de las lceras, y debido a que su cuerpo
gener resistencias a la medicacin de curas hmedas se torn necesario el suministro de
cido hialurnico con carcter urgente. Adujo que dicho medicamento est especficamente
indicado para el tratamiento en lceras crnicas, escaras, lceras varicosas y heridas profundas
con abundante exudado en miembros inferiores, particularmente las recubiertas por tejidos en
estado de necrosis, como es su caso.
A su vez, manifest que la utilizacin del cido le asegura disminuir el riesgo de
infeccin y una curacin en un 90%, conforme un estudio realizado en Italia.

IV.

Examen de los agravios.

1. El derecho a la salud es reconocido en documentos internacionales ratificados por
nuestro pas (art.75 inc.22 de la Constitucin Nacional y Declaracin Americana de Derechos y
Deberes del Hombre, art.XI; Declaracin Universal de Derechos Humanos, art.25.1;
Convencin Americana de Derechos Humanos, art.29.c; Pacto Internacional de Derechos

Poder Judicial de la Nacin

Econmicos, Sociales y Culturales, art.12.1 y 12.2.d). Adems es doctrina de la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin: Fallos 323:3229, consid.16 y sus citas (321:1684 y 323:1339) y
324:3569, consid.11 y sus citas, entre otros.
Significa -mnimamente-la preservacin de la vida en condiciones de equilibrio
psicolgico y biolgico y requiere la accin positiva de los rganos del Estado, como garante
del sistema de salud, en procura de que las personas en riesgo reciban las prestaciones
necesarias a cargo de las Obras Sociales y entidades de medicina prepaga de salud.
Por ello, el derecho a la salud no forma parte simplemente de una declaracin de
derechos como principios de mera voluntad, sino que debe interpretarse como el compromiso
del propio Estado a su tutela, dictando las normas necesarias y velando por su cumplimiento a
fin de asegurar la real existencia de este derecho (conf. AG. L. c/ OSDE y otro s/ Amparo@,
expte. n 10.041/07, fallo del 16.09.2008 de esta Sala II).
En tal sentido se ha pronunciado la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en Fallos:
323:1339 y en la causa F., A. C. y otro por s y en representacin de su hijo menor H., L. E. c.
Estado Nacional, fallo del11.07.06, publicado en DJ 25/10/2006, 565 ha sealado que: ...el
derecho a la salud, mxime cuando se trata de enfermedades graves, se encuentra ntimamente
relacionado con el derecho a la vida, que est reconocido por la Constitucin y por los
tratados internacionales que tienen jerarqua constitucional (art. 75, inc. 22, Constitucin
Nacional). (Del dictamen del Procurador Fiscal que la Corte hace suyo). ...el Tribunal ha
destacado la obligacin impostergable que tiene la autoridad pblica de garantizar ese
derecho con acciones positivas, sin perjuicio de las obligaciones que deban asumir en su
cumplimiento las jurisdicciones locales, las obras sociales o las entidades de la llamada
medicina prepaga. (Del dictamen del Procurador Fiscal que la Corte hace suyo). Y prosigue:
El Estado Nacional ha asumido compromisos internacionales explcitos orientados a
promover y facilitar las prestaciones de salud, se extienden a sus subdivisiones polticas y
otras entidades pblicas que participan de un mismo sistema sanitario.
En este orden, cabe sealar que una solucin contraria -en el sentido de desobligar al
ente estatal- estara en pugna con las normas vigentes referidas y con la obligacin
impostergable del Estado de preservar y cuidar la salud de los habitantes del pas (v. R.E.T.
c/PAMI y otros s/Amparo, expte. n 16352, Sala III, sentencia del 2 de junio de 2009IV).
2. En este orden de ideas, conviene recordar que la procedencia de medidas precautorias
requiere la verificacin de los presupuestos de verosimilitud del derecho invocado y de peligro
en la demora, tal como lo determina el art.230 del CPCC., elementos a tener en cuenta para su
dictado juntamente con la contracautela, normada en el art.199 del cdigo de rito y, adems,
considerar que ellas tienen su justificacin cuando resultan necesarias para mantener la
igualdad de las partes y evitar que se convierta en ilusoria, abstracta o insubstancial la sentencia

final del pleito.

En este sentido la Corte Suprema de Justicia de la Nacin declar que la finalidad del
proceso cautelar consiste en asegurar la eficacia prctica de la sentencia que debe recaer en un
juicio. La fundabilidad de la pretensin que constituye su objeto no depende de un
conocimiento exhaustivo y profundo de la materia controvertida en el proceso principal, sino
de un anlisis de una probabilidad acerca de la existencia del derecho discutido (Fallos:
314:713).
Sealados estos presupuestos, y analizando la procedencia de la medida cautelar, atento
los trminos del planteo formulado por la actora y lo que resulta de la documentacin
acompaada, surge prima facie acreditada la necesidad de contar con el medicamento requerido
a efectos de la intervencin mdica programada.
En este contexto, cabe tener presente que la jurisprudencia y la doctrina han sostenido
que los requisitos mencionados se encuentran de tal modo relacionados que a mayor
verosimilitud del derecho, cabe no ser tan exigente en la apreciacin del peligro de dao y
viceversa- cuando existe el riesgo de un dao extremo e irreparable, el rigor del fumus se
puede atenuar (Conf. CNCAFed, Sala II in re: Pesquera del Atlntico S.A. c/ BCRA del
14.10.1983, in re Toma, Roberto Jorge c/ CNEA s/ medida cautelar (autnoma) del
21.12.2000, entre muchos otros).
3. Por las razones expuestas, los argumentos esgrimidos por la demandada no logran
conmover lo decidido por el a quo.
Asimismo, la insuficiente cobertura por parte de la obra social o entidad asistencial, o
bien su ausencia total, no obsta a la adopcin de medidas preventivas dirigidas a garantizar
positivamente los derechos constitucionales involucrados en el caso (conf. Reynoso, Nilda
Noem c/INSSJP, fallo de la CSJN, del 16-05-2006). En dicha causa, la Corte sostuvo que el
principio general que emana del artculo 1 del decreto 486/2002, an en el marco de la
emergencia sanitaria, -que fue prorrogada sucesivamente hasta el 31 de diciembre de 2011,
segn decretos 2724/02 y 1210/03 y leyes 25.972, 26077, 26204 y 26563-, garantiza a la
poblacin el acceso a los bienes y servicios bsicos, puntualizando que el Instituto de Servicios
Sociales para Jubilados y Pensionados se encuentra obligado a asegurar a sus beneficiarios el
acceso a las prestaciones mdicas esenciales, por lo que cabe -en ciertas situaciones- extender
la cobertura ms all del Programa Mdico Obligatorio.
En este sentido, debe atenderse a las particularidades de cada caso para determinar si
dicho programa otorga una efectiva proteccin del derecho a la salud (conf. Esta Sala, expte. n
16.187/09: Maseroni, Ana c/PAMI s/Amparo ley 16.986, fallo del 24-11-09).
Sin perjuicio de lo indicado, cabe hacer mencin a la disposicin n2507, donde el
Gerente de Prestaciones Mdicas del INSSJP aprob la provisin por va de excepcin de los

Poder Judicial de la Nacin

parches y/o sobres de cido hialurnico y/o parches de Fibracol en pacientes ambulatorios, para
el tratamiento de lceras cutneas de origen arterial o venoso producidos por enfermedad
sistmica o por decbito prolongado.
En el sub examen, la accionante padece de escaras ulceradas en ambos miembros
inferiores, por lo que, conforme prescripcin mdica, se indica la utilizacin de cido
hialurnico.
Los escasos recursos econmicos con que cuenta la amparista (fs. 3) y que segn relata
le impiden continuar afrontando los gastos mdicos y farmacolgicos por su cuenta, torna
razonable el dictado de la presente tutela a fin de iniciar el tratamiento indicado por su mdico.
En sntesis, el inters especfico de la tutela cautelar, que justifica la confirmacin de la
medida dictada, surge claramente de estos autos, toda vez que su derecho resulta verosmil y su
demora, derivada del retraso de una decisin jurisprudencial definitiva, implicara un riesgo
que no debe correrse.
En tales condiciones, cabe tener por acreditados los requisitos del artculo 230 del
CPCCN y, en tal sentido, corresponde confirmar la resolucin apelada. Se posterga un
pronunciamiento de costas hasta la oportunidad de sentenciar.
As lo voto.
LOS JUECES SCHIFFRIN Y LVAREZ DIJERON:
Que adhieren al voto que antecede.
Por ello, SE RESUELVE: Confirmar la resolucin apelada. Se posterga un
pronunciamiento de costas hasta la oportunidad de sentenciar.
Regstrese, notifquese y devulvase. Fdo: Jueza Olga Calitri y Jueces Csar lvarez y
Leopoldo Hctor Schiffrin.