Universidad Nacional de

Cajamarca
Facultad De Derecho y
Ciencias Polticas
Monografa
ASIGNATURA:

Teora General del Contrato

DOCENTE:

Magaly Castaeda Snchez

EQUIPO:

CICLO:
TEMA:

Lozano Chvez Brayan

Otoya Vaca Karla
Mostacero Len, Elky
Rodrguez Marn Antonella
Rodriguez Vera Ivi
VI Grupo B

Clusulas Generales de Contratacin

Cajamarca Per
2016

AGRADECIMIETO
Primero y antes que nada, damos gracias a Dios, por
estar con nosotros en cada paso que damos, por
fortalecer nuestros corazones e iluminar nuestra mente
y por haber puesto en nuestro camino a aquellas
personas que han sido soporte y compaa durante
este tiempo.
Agradecer hoy y siempre a nuestra familia por el
esfuerzo realizado por ellos. El apoyo en nuestros
estudios, de no ser as no hubiese sido posible. A
nuestros padres y dems familiares ya que nos
brindaron el apoyo, la alegra y la fortaleza necesaria
para seguir adelante.
Un agradecimiento especial a Magaly Castaeda
docente del curso, por la colaboracin, paciencia, apoyo
y sobre todo por esa gran amistad que nos brinda.

INDICE

INTRODUCCIN
1. NOCIN
5
2. EN
6

4
DE
LA

CLUSULAS
DOCTRINA

GENERALES
COMPARADA

2.1 EN ESPAA
2.2 EN ARGENTINA
3. LA INMUTABILIDAD DE LAS CLUSULAS GENERALES
DE CONTRATACIN
4. FUNCIONES DE LAS CLUSULAS GENERALES
DE
7
5. DIFERENCIAS ENTRE CONTRATO POR ADHESIN Y
CLUSULAS GENERALES DE CONTRATACIN
6. APROBACIN ADMINISTRATIVA DE LAS CLUSULAS
GENERALES
8
7. OBLIGATORIEDAD DE LA APROBACIN ADMINISTRATIVA
8. EXCLUSIN DE CLUSULAS GENERALES APROBADAS
ADMINISTRATIVAMENTE
9. CLUSULAS
10
CONCLUSIONES
12

6
CONTRATACIN
7

9
9
ABUSIVAS

INTRODUCCIN
La existencia legal de la libertad contractual, fundamento del Derecho privado, debera ser suficiente
para que las partes acuerden un contenido justo del contrato. Sin embargo, en la prctica diaria de las
personas se demuestra que es insuficiente. Dejar a los individuos sin proteccin especial produce
situaciones en la que los sujetos se vinculan a condiciones que no valoraron previamente a la
celebracin del contrato. Situacin que puede ser aprovechada por la parte contraria mediante la
incorporacin de condiciones perjudiciales para el adherente, y posteriormente invocar el
predisponente la validez de las mismas basndose en ser producto de la libertad contractual de ambas
partes. Cada da se celebran contratos, cuando se aborda un autobs de transporte pblico, se
compran entradas al cine o teatro, se adquieren peridicos, etc., los cuales en su gran mayora
contienen condiciones generales. Los adherentes generalmente no son conscientes de si las
condiciones generales son equilibradas o desequilibradas. Esto no representa normalmente ningn
problema para los adherentes, puesto que la celebracin de los contratos y cumplimiento de las
obligaciones se realiza de forma pacfica. Cuestin diferente sucede cuando los individuos desean
reclamar judicial o extrajudicialmente por defectos en el bien o servicio prestado, retraso o
incumplimiento de las obligaciones de la contraparte, incumplimiento de las obligaciones del cliente, o
ste pretende resolver el contrato, etc.
El nuevo Derecho de contratos va ms all, pasa a analizar el equilibrio contractual en las condiciones
generales y a proteger las expectativas de los adherentes cuando las circunstancias lo justifiquen.
Cuestin que hace un poco ms de un siglo habra sido considerada inadmisible por ser atentatoria a la
libertad contractual. Pero el Derecho se encuentra en constante transformacin y no pudo cerrar los
ojos ante esta situacin. La libertad contractual no ha producido los efectos que se esperaban de ella
en estas circunstancias.
Desde esa perspectiva, el presente trabajo tiene como propsito desarrollar esta fundamentacin que
justifica el control de contenido de las condiciones generales de la contratacin. As como desarrollar el
mbito de aplicacin del mismo y los parmetros legales para determinar cundo una condicin general
es abusiva.

LAS CLUSULAS GENERALES DE CONTRATACIN

1. Nocin de Clusulas Generales
La doctrina peruana anterior a la dacin del Cdigo Civil de 1984 no se ocup de la temtica de las
clusulas generales de contratacin, nicamente analizaron la figura de los contratos por adhesin.
(Castaeda, 1962)
Actualmente el Cdigo Civil, en el artculo 1392, define a las clusulas generales de contratacin
como "aqullas redactadas previa y unilateralmente por una persona o entidad, en forma general y
abstracta, con el objeto de fijar el contenido normativo de una serie indefinida de futuros contratos
particulares, con elementos propios de ellos".
En la Exposicin de Motivos y Comentarios del Cdigo Civil se seal que: estas clusulas son
formuladas de manera preventiva y unilateral por una persona o un grupo de personas, que fijan de un
modo abstracto el contenido normativo general o accesorio de una serie de contratos individuales, de
manera que estos se ajustan a aquellas. Desde luego, estas clusulas slo son vinculantes en la
medida que se celebran los contratos individuales".
Segn Arias-Schreiber son el otro medio moderno utilizado en la masiva comercializacin de bienes y
servicios. Se trata de esquemas abstractos, que en la prctica se conocen como clusulas de cajn.
(Pezet, 1998)
Para Carlos Crdenas Quirs, las clusulas generales de contratacin son disposiciones
predispuestas, generales y abstractas que integrarn la oferta de una serie indefinida de contratos
individuales y que adquirirn fuerza vinculante solo una vez celebrados los correspondientes
contratos. (Quirs, 2000)
Federico De Castro y Bravo seala que: se designan como tales condiciones a los conjuntos de reglas
que un particular (empresario, o comerciantes) ha establecido para fijar el contenido (derechos y
obligaciones) de los contratos que sobre un determinado tipo de prestaciones se propone celebrar.
Mediante tales condiciones se eliminan a priori los tratos previos entre las partes; una de estas (el
empresario) se ha atribuido el papel de predisponer o dictar, conforme a su inters y a su gusto, la
regulacin de los contratos; se independiza el establecimiento de las condiciones de la celebracin del
contrato concreto; las condiciones se imponen de tal modo, inexorable que pueden calificarse de
apndice de la prestacin; se redactan en la forma abstracta y articulada que se acostumbra en las
leyes. (De Castro y Bravo, 1984)
5

Las clusulas generales constituirn parte integrante del contrato nicamente cuando, cumpliendo con
los requisitos previstos por la ley, se celebre un contrato especfico entre el empresario predisponente y
un sujeto de derecho que se adhiera a las condiciones preestablecidas. Por consiguiente, slo tendrn
eficacia una vez celebrado un contrato en particular.
Las clusulas generales de contratacin pueden estar insertadas en los contratos o publicitadas fuera
de estos; es decir, pueden estar fsicamente incluidas dentro del texto escrito que contiene el contrato a
celebrarse o en un documento separado que se anexar luego a l. Tambin puede darse el caso de
que las clusulas generales de contratacin se encuentren publicadas en una norma legal que las
apruebe, tal es el caso de las clusulas generales de contratacin aplicables a los contratos de
prstamo hipotecario, o como ocurre con las clusulas generales de contratacin de los servicios de
telefona.
2. En la Doctrina Comparada
2.1 En Espaa
Segn Pagador Lpez las condiciones generales de contratacin son el conjunto de normas o reglas
unilateralmente dictadas por una empresa o por un grupo de empresas, a fin de que, con arreglo a
ellas, se reglamenten todas las operaciones y contratos que estas mismas empresas o grupos de
empresas vayan celebrando en sus actividades comerciales. Por el contrario, se suele identificar la
expresin (condiciones generales de los contratos) con el conjunto de clusulas tpicas, que la empresa
inserta en cada contrato, de suerte que el cliente tan slo dispone de la alternativa de aceptar o rehusar
el contrato que se le ofrece. (Javier, 1999)
2.2 En Argentina
Los juristas argentinos, han definido las clusulas generales de contratacin como "las clusulas
predispuestas por alguna de las partes, con alcance general y para ser utilizadas en futuros contratos
particulares, sea que estn incluidas en el instrumento del contrato, o en otro separado.
3. La inmutabilidad de las clusulas generales de contratacin
La doctrina se plantea la interrogante de si realmente son inmutables las clusulas generales de
contratacin, es decir, si serian inmodificables e insuprimibles parcial o totalmente.
Messineo dice que el contrato por adhesin es el resultado de la tendencia a disciplinar de manera
uniforme determinadas relaciones contractuales como fruto de experiencias anteriores, exigencias de
6

organizacin y gestin de las empresas y aceleracin de la conclusin de los contratos. (Francesco,

1948)
Seala adems que, las clusulas generales de contratacin se caracterizan por ser inmutables, no
siendo posible su modificacin, porque ello significara atentar contra la naturaleza de stas y destruir
la verdadera finalidad; cabe agregar que, el maestro De La Puente y Lavalle comparte esta lnea de
pensamiento, tal como se hizo referencia en la parte correspondiente sobre las caractersticas de las
clusulas generales de contratacin.
4. Funciones de las clusulas generales de contratacin
En palabras de Yuri Vega Mere las clusulas generales constituyen hoy en da el mecanismo ms
corriente para la celebracin de contratos y, por ello, cumplen determinadas funciones que no se
pueden soslayar, y que, ms bien, pueden considerarse legtimas. (Yuri, 2001)
a) Constituyen una racionalizacin de la actividad contractual masificada a travs de la estandarizacin
de las transacciones homogneas que llevan a cabo las empresas.
b) Reduccin de costos de celebracin y regulacin de los contratos celebrados por la empresa, dado
que el uso de condiciones generales simplifica y acelera la celebracin de contratos, reduce los costes
de negociacin asociados a la contratacin individual.
5. Diferencias entre contrato por adhesin y clusulas generales de contratacin
La doctrina ha establecido las siguientes:
1) El contrato por adhesin es un contrato, consiguientemente es obligatorio en cuanto se haya
expresado en l.
Las clusulas generales de contratacin son declaraciones unilaterales de voluntad que, no
obligan, sino, en la medida que son incorporadas a la oferta de un contrato particular con
elementos propios.
2) El formulario del contrato por adhesin contiene todos los elementos principales y
accesorios, de los contratos a celebrarse, de tal forma que stos se perfeccionan con la sola
adhesin del consumidor; en cambio, las clusulas generales de contratacin contienen
solamente algunos elementos, principales o accesorios, de los contratos particulares a los
cuales se incorporaran.

3) El formulario del contrato por adhesin no es sometido a la aprobacin administrativa. Las

clusulas generales de contratacin pueden o no ser aprobadas administrativamente. 4) El
contrato por adhesin queda perfeccionado en el momento en que el consumidor se adhiere al
formulario pre redactado por el predisponente.
Las clusulas generales de contratacin devienen en obligaciones contractuales con su
inclusin en el contrato particular que se celebre con arreglo a ellas, inclusin que se produce
automticamente cuando son aprobadas por la autoridad administrativa, y si no tienen
aprobacin administrativa, su incorporacin se produce cuando son conocidas o conocibles por
la contraparte.
6. APROBACIN ADMINISTRATIVA DE LAS CLUSULAS GENERALES
En principio el Ordenamiento Jurdico ha regulado en el artculo 1393 del Cdigo Civil que: Las
clusulas generales de contratacin aprobadas por la autoridad administrativa se incorporan
automticamente a todas las ofertas que se formulen para contratar con arreglo a ellas, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1395.
Segn el profesor Anbal Torres Vsquez las clusulas generales de contratacin se clasifica
en:
Las que han sido aprobadas y
Las que no han sido aprobadas administrativamente
Es optativo para el predisponente el someterlas o no a la aprobacin administrativa, salvo que
el Poder Ejecutivo disponga que ciertos bienes o servicios deben ser contratados con arreglo a
clusulas generales obligatoriamente aprobadas por la autoridad administrativa (art. 1394).
La autoridad administrativa competente 1 es quien aprueba las clusulas generales de
contratacin previa verificacin de dos presupuestos: primero la verificacin sobre la idoneidad
para la regulacin de contratos masivos y segundo la existencia de equilibrio entre los
derechos y obligaciones del proveedor predisponente y de los consumidores, a cuyo efecto
sern depuradas de las estipulaciones vejatorias para el consumidor y, en todo caso, que no
contravengan normas imperativas, el orden pblico o las buenas costumbres.
El procedimiento consiste en que una vez que las clusulas generales de contratacin han sido
aprobadas por la autoridad administrativa se incorporan automticamente a todas las ofertas
que se formulen para contratar con arreglo a ellas. Para que las clusulas generales aprobadas
administrativamente se incorporen automticamente a la oferta del contrato particular que se
1 Para citar un ejemplo: las clusulas generales redactadas por un banco o por
una compaa de seguros o por una administradora privada de fondos de
pensiones sern aprobadas por la Superintendencia de Banca y Seguros y
Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones por ser la entidad estatal que
supervisa las actividades de dichas instituciones; las redactadas por las
empresas de transporte terrestre, martimo o areo sern aprobadas por el
Ministerio de Transportes y Comunicaciones.
8

celebre en base a ellas es suficiente que sean conocibles por el adherente, porque nadie se
puede obligar por algo de cuya existencia no es posible tomar conocimiento, pero no es
necesario que est enterado de su contenido.
En la Exposicin de Motivos del Cdigo Civil, se seal que, el "propsito que persigue este
precepto es cautelatorio, pues, cuando menos en teora, la aprobacin por la autoridad
administrativa significa un filtro que evitar el abuso del contratante poderoso frente al dbil.
Es por ello que, a travs de la Ley 27332, Ley Marco de los Organismos Reguladores de la
Inversin Privada en los Servidos Pblicos, se crearon los organismos reguladores siguientes:
Organismo Supervisor de la Inversin Privada en Telecomunicaciones (OSIPTEL); Organismo
Supervisor de la inversin en Energa (OSINERGMIN); Organismo Supervisor de la Inversin
en Infraestructura de Transporte de Uso Pblico (OSITRAN); y Superintendencia Nacional de
Servicios de Saneamiento (SUNASS).
7. OBLIGATORIEDAD DE LA APROBACIN ADMINISTRATIVA
El Artculo 1394 del C.C regula que: El Poder Ejecutivo sealar la provisin de bienes y
servicios que deben ser contratados con arreglo a clusulas generales de contratacin
aprobadas por la autoridad administrativa.
Existen ciertos bienes y servicios que son indispensables, de los que prcticamente es
imposible prescindir para nuestra existencia (agua, luz, transportes, entre otros), lo que
determina la intervencin obligatoria de la autoridad administrativa en clusulas generales de
contratacin con el fin de asegurar al consumidor unas clusulas equitativas. Sin embargo, el
Estado en lo referente a servicios pblicos, ha optado por un sistema distinto al propuesto por
el artculo 1394 del C.C. para proteger al consumidor, esto es, no se recurre a la aprobacin
de las clusulas generales de contratacin por la autoridad administrativa, sino, como en otros
pases, ha creado organismos reguladores de las entidades prestadoras de los servicios
pblicos, que se encarguen de regular y supervisar a dichas entidades para que el servicio se
preste con calidad, transparencia, equidad y eficiencia.
8. EXCLUSIN DE CLUSULAS GENERALES APROBADAS ADMINISTRATIVAMENTE
El artculo 1395 del C.C. establece que Las partes pueden convenir expresamente que
determinadas clusulas generales de contratacin aprobadas por la autoridad administrativa,
no se incorporen a la oferta en el contrato particular que ellas celebran.
Si bien las clusulas generales de contratacin son aprobadas por la autoridad administrativa,
ello no las convierte en normas imperativas que inexorablemente deban ser incorporadas a la
oferta del predisponente, sino, por conservar su naturaleza privada, las partes, en ejercicio de
la autonoma de su voluntad, pueden acordar expresamente que todas esas clusulas o
algunas de ellas no se incorporen al contrato particular que celebran.

Si las partes acuerdan que todas las clusulas generales de contratacin no se incorporan al
contrato particular que celebran, ste ser, segn el caso, paritario o por adhesin.
Es por ello que, la doctrina es de la opinin que, si se puede excluir del contrato particular las
clusulas generales de contratacin aprobadas por la autoridad administrativa, con mayor
razn pueden ser excluidas las no aprobadas administrativamente.
9. CLUSULAS ABUSIVAS
9.1 Nocin y Funcin: En doctrina se han usado las siguientes locuciones: "clusulas vejatorias';
"onerosas'; "subrepticias'; "excesivas'; entre otras. Las clusulas abusivas del rgimen del
Cdigo Civil tienen como mbito de aplicacin los contratos de adhesin y las clusulas
generales de contratacin no aprobadas administrativamente. En cambio, en el mbito de
Proteccin al Consumidor las clusulas abusivas presentan un rgimen general aplicable a los
contratos entre consumidores y proveedores, y un rgimen especial para dos clusulas
especficas reguladas en la Sexta Disposicin del Anexo del TUO de la Ley de Proteccin al
Consumidor, aplicable a las clusulas generales de contratacin y contratos de adhesin, entre
consumidores y proveedores. En cuanto a su concepto, se ha logrado cierto consenso en
doctrina. Segn Francesco Messineo, las clusulas abusivas estn dirigidas a "mantener a la
contraparte en condiciones de inferioridad jurdica o, peor, a agravar esta situacin. Manuel De
la Puente las define como "aquellas clusulas generales de contratacin que alteran, en
ventaja del predisponente, el equilibrio entre los derechos y obligaciones contractuales de las
partes.
Consideramos que una adecuada perspectiva sistmica del estudio de esta figura, debe
considerar propiamente clusulas abusivas slo aquellas que no son ilcitas, es decir, aquellas
que fuera del mbito de las clusulas generales de contratacin no aprobadas
administrativamente, el contrato de adhesin y la relacin de consumo, s resultaran vlidas y
eficaces.
Atendiendo a un criterio de identificacin de las partes sobre las que recae las situaciones
jurdicas de ventaja y desventaja que pretendan determinar las clusulas abusivas, las
podemos dividir, en nuestro sistema jurdico, en los siguientes dos grupos. Por un lado,
aquellas que operan en beneficio del predisponente, como las exoneraciones o limitaciones de
responsabilidad, la facultad de suspender la ejecucin del contrato, y el derecho potestativo de
"rescindirlo" o "resolverlo"; y en segundo lugar, aquellas que actan en perjuicio del adherente:
como la prohibicin de oponer excepciones o de prorrogar o renovar tcitamente el contrato.
Desde una perspectiva enriquecedora, Alfredo Bullard10 seala que la estandarizacin de los
contratos genera grandes beneficios para el consumidor al reducir los costos de transaccin,
constituyndose en un mecanismo idneo para que el mercado pueda lograr ser un mejor
10

asignador de recursos. Con respecto a la teora tradicional del contrato, estaramos ante una
paradoja, siendo que con el propsito de eliminar los costos de transaccin se reducira la
negociacin, la cual ha sido histricamente la llamada a actuar como el mecanismo protector
del individuo, favoreciendo el ejercicio de su autonoma privada. De cualquier forma, el punto
crucial del asunto consistira en determinar "cmo permitir que la sociedad siga gozando de las
ventajas que ofrece la estandarizacin de las clusulas contractuales, es decir, de la reduccin
de costos de transaccin, controlando al mismo tiempo la ventaja estratgica que tienen las
empresas y que puede conducir a resultados injustos adems de ineficientes en trminos
econmicos.

CONCLUSIONES
1) En el mbito de la contratacin masiva, la Economa se ha encargado de justificar la existencia
de las clusulas generales de contratacin, buscando siempre la eficiencia y en contrapartida
descuidando la equidad y la justicia social.
2) No dejamos de reconocer en los contratos por adhesin y en las clusulas generales de
contratacin, mecanismos ajustados a nuestra realidad inmersa en la sociedad de consumo
que obliga a una mayor celeridad en las transacciones comerciales; es as que en derecho ya
no puede limitarse a ver en los negocios, efectos puramente jurdicos, minimizando los efectos
econmicos, debe ver en los contratos: un instrumento destinado a regular derechos y un
mecanismo para la satisfaccin de necesidades.
11

3) El contrato por adhesin es aquel en que las clusulas son dispuestas por uno de los futuros
contratantes de manera que el otro no puede modificarlas ni puede hacer otra cosa que
aceptarlas o rechazarlas, de tal suerte que este ltimo no presta colaboracin alguna a la
formacin del contenido contractual, es decir se trata de contratos "en que una de las partes
por un acto unilateral de voluntad fija las condiciones sobre las cuales se va a contratar, y la
otra se limita a aceptarlas o a adherirse a ellas, sin poder discutirlas.
4) La naturaleza jurdica del contrato no es la adhesin sino que sta es una forma de expresar el
consentimiento, una manera en que el aceptante declara expresamente su voluntad de
contratar, consiguientemente, los contratos por adhesin no son contratos, pero s implican
contratacin, encierran un contenido absolutamente contractual, que es diferente.
5) Consideramos que si bien el artculo 1398 del C.C. regula cuales son las clusulas vejatorias,
est claro que slo son de manera enunciativa en consecuencia, no son taxativas, ni
limitativas, adems que, independientemente de tratarse de clusulas aprobadas o no
administrativamente por la autoridad administrativa competente, stas deberan considerarse
vejatorias o abusivas cuando se presente un desequilibrio entre derechos y obligaciones de las
partes contratantes. La invalidez de las clusulas vejatorias debe estar sancionada
independientemente de que estn o no aprobadas administrativamente.

BIBLIOGRAFA
Castaeda, J. E. (1962). Derecho de los Contratos. Lima.
De Castro y Bravo, F. (1984). Las condiciones generales de los contratos y la eficacia de las leyes.
Cuadernos Civitas.
Francesco, M. (1948). Doctrina General del Contrato. Buenos Aires.
Javier, P. L. (1999). Condiciones generales y clusulas predispuestas. Madrid: Marcial Pons.

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Pezet, M. A.-S. (1998). Contratos celebrados por adhesin y clusulas generales de contratacin.
Gaceta Jurdica.
Quirs, C. C. (2000). Las clusulas generales de contratacin y el control de las clusulas abusivas.
Yuri, V. M. (2001). Contratos de Consumo . Lima: Grijley.

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