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Buena fe subjetiva y
buena fe objetiva.
Equvocos a los que
conduce la falta de
claridad en la distincin de
tales conceptos
Martha Luca Neme Villarreal*
Sumario: i. Antecedentes. ii. La buena fe objetiva y la buena fe subjetiva en el derecho moderno. A. La
distincin entre buena fe subjetiva y objetiva. 1. Buena fe subjetiva. 2. Buena fe objetiva. B. Los conceptos
de buena fe subjetiva y de buena fe objetiva en el cdigo de Bello. C. La relacin entre culpa y buena fe
subjetiva. D. Imposibilidad de identificar la buena fe objetiva con la subjetiva. E. La particular posicin
de una parte de la jurisprudencia colombiana frente a los conceptos de buena fe objetiva y subjetiva. 1.
Aplicaciones de la buena fe subjetiva cualificada o exenta de culpa. iii. El confundir los conceptos de buena
fe objetiva y buena fe subjetiva y en particular el concepto de buena fe exenta de culpa con el de buena
objetiva ha conducido a errores gravsimos. A. Asumir equivocadamente que la buena objetiva comprende
tanto una buena fe exenta de culpa como una buena fe en la que la diligencia no resulta exigible. B. Entender
erradamente que la regla que prohbe el ir contra los actos propios est regida por la buena fe subjetiva y
es una manifestacin de la teora de la apariencia. C. El pretender admisible con sustento en la buena fe
subjetiva una vinculacin al acuerdo conforme a la mera letra del contrato en claro desconocimiento del
carcter objetivo de la regla de vinculatoriedad que trasciende la simple formalidad del texto del contrato.
D. Asumir en claro desconocimiento de las reglas del principio de buena fe que en algunos casos dicho
principio debe ceder ante la autonoma contractual. E. Tratndose de obligaciones contractuales frente a
la contraparte, se pretende erradamente proteger a nombre del principio de buena fe la representacin mental
del deudor que cree haber cumplido, su mera creencia de haber satisfecho adecuadamente los intereses de
su acreedor, desconociendo la exigencia de la buena fe objetiva que impone desplegar un comportamiento
efectivo. F. Apreciar de manera equvoca los alcances de la presuncin de buena fe
Resumen
El presente escrito tiene por objeto dejar en evidencia la confusin que en cierto
sector de la jurisprudencia colombiana existe entre el concepto de buena fe objetiva
* Profesora de derecho civil y romano de la Universidad Externado de Colombia; doctora
en derecho de la Universidad de Roma Tor Vergata. Correo electrnico: nemevilla@
hotmail.com

Fecha de recepcin del artculo: mayo de 2009. Fecha de aceptacin: julio de 2009.
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Martha Luca Neme Villarreal
y el concepto de buena fe subjetiva, que ha trascendido, por dems, a una parte de la

doctrina y la legislacin (C. Co., art. 863), pero, sobre todo, busca advertir sobre los
graves equvocos a los que dicha confusin conduce, entre los que se cuentan: asumir
que la buena objetiva comprende tanto una buena fe exenta de culpa como una buena
fe en la que la diligencia no resulta exigible; pretender que la regla que prohbe el ir
contra los actos propios est regida por la buena fe subjetiva y que es una manifestacin
de la teora de la apariencia; pretender proteger a nombre del principio de buena fe la
representacin mental del deudor que cree haber cumplido, desconociendo la exigencia
de la buena fe objetiva que impone desplegar un comportamiento efectivo; y apreciar
de manera errnea los alcances de la presuncin de buena fe; equvocos que llevan a
plantear la necesidad de retomar los senderos del derecho romano, en el que el concepto
originario de buena fe estuvo siempre atado al deber de comportamiento probo y leal
frente a la otra parte en el contrato, es decir, a lo que hoy entendemos como buena fe
objetiva y donde la exigencia de buena fe en la posesin del comprador (conviccin
o creencia) debi ser una utilizacin particular de la bona fides contractual adaptada en
funcin de la problemtica posesoria, que luego se extendera a otras situaciones que
se engloban hoy bajo el nombre de la teora de la apariencia.
Palabras clave: buena fe objetiva, buena fe subjetiva, buena fe exenta de culpa, presuncin de buena fe, teora de la apariencia, venire contra factum proprium.
I. Antecedentes
En el siglo xix tom fuerza la discusin doctrinal en torno a la diferenciacin entre

los conceptos de buena fe objetiva y buena fe subjetiva. Especial atencin suscit
la disputa surgida en Alemania en torno a 1870, entre Bruns y Wchter, sobre la
buena fe, enmarcada en las fuentes romanistas1. Los citados autores controvierten
sobre diversos aspectos, entre los que se cuenta la naturaleza tica o psicolgica
de la buena fe, sobre su concepto y acerca de si debe ser concebida en modo
positivo o negativo.
Para Wchter, el concepto de buena fe indica la simple ignorancia de daar
el derecho ajeno y se consuma en una falsa creencia, determinada por cualquier
error2, sin tener en cuenta la excusabilidad o no del error, en una concepcin que
se denominar, despus, subjetiva.
Para Bruns, en cambio, la buena fe designa la rectitud de la conducta, el espritu
escrupuloso y franco con el cual es necesario estrechar acuerdos y comportarse en el
consorcio humano3, dentro de una visin que denomina tica, en la que la mirada se
1
2
3
Cfr. D. Corradini. Il criterio de la buona fede e la scienza del diritto privato, Miln, Giuffr, 1970,
111.
C. G. Wchter. Rechtsgutachten, 15 y ss.; d. Die bona fides insbesondere bei der Ersitzung des
Eigenthums, Leipzig, 1871, 13-14.
C. G. Bruns. Das Wesen der bona fides bei der Ersitzung, Berln, 1872, 79.
Revista de Derecho Privado Externado 17-2009, pp. 45 a 76
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dirige al contenido exterior de tal conducta, a aquello que resulta observable y enfatiza en la correccin, la honestidad, por lo que considera irrelevante lo que se piensa,
se quiere o se cree, destacando que como sustento de un comportamiento probo y
leal debe estar un error excusable4. As mismo, Bruns contrapone a la buena fe no
solamente el dolo, sino la falta de cuidado, no excusable y la culpa grave5; con lo que
desplaza la tesis, originalmente planteada desde una perspectiva, totalmente objetiva
al campo del error excusable que se mueve en el mbito subjetivo que pretendi
evitar6, por lo que al final la concepcin de Bruns continu envolviendo el concepto
de buena fe objetiva con parte del manto que cobija a la buena fe subjetiva.
Para iluminar esta confusin nada mejor que retornar a los orgenes de estos
conceptos en el derecho romano. Al respecto, vale la pena tener presente que ya
para el segundo siglo el derecho de las obligaciones se encuentra ampliamente
permeado por la fides bona, mientras que frente a los derechos reales la buena fe
como tal no hace sentir su influencia, pues an no haba aparecido la accin publiciana7 mediante la cual, con base en las obligaciones derivadas de la fides bona
a cargo del vendedor, se protega al comprador que no se encontraba seguro de
haber adquirido la propiedad de la cosa. Recurdese que la compraventa clsica
no era traslaticia de la propiedad sino meramente obligatoria y que dicho contrato
era precisamente un contrato del ius gentium en el que la fides bona est presente y
exige del vendedor la transferencia efectiva de la propiedad del bien8.
De manera que el concepto originario de buena fe estuvo siempre atado,
entonces, al deber de comportamiento probo y leal frente a la otra parte en el
contrato, es decir, a lo que hoy entendemos como buena fe objetiva.
Ms adelante, la usucapin viene a tutelar la posesin del comprador y su ejercicio supone la bona fides, que es requerida en cabeza del comprador al momento
del contrato como presupuesto de dicha tutela. Tal exigencia de buena fe debi
ser una utilizacin particular de la bona fides contractual adaptada en funcin de la
problemtica posessoria9.
En este proceso el concepto tico de bona fides que permaneca formalmente
idntico paulatinamente se fue desvinculando de su contenido contractual que
esencialmente se traduca en exigencias de comportamiento, para asumir un
contenido especficamente posesorio de conviccin de haber adquirido del legtimado para enajenar, que luego sera tpico de la buena fe exigida al poseedor.
4 Ibd., 92.
5 dem. Cfr. G. del Vecchio. Storia de la filosofa del diritto, Turn, Giuffr, 1958, 17.
6 Cfr. Corradini. Il criterio de la buona fede e la scienza del diritto privato, cit., 115.
7 La accin publiciana deca as: D. 6.2.7.11 Si Aaulo Gellio compr de buena fe un esclavo y la fue entregado, suponiendo que lo hubiere posedo durante un ao y entonces
ese esclavo del cual se trata hubiere debido ser suyo de acuerdo con el derecho de los
quirites [...]; vase tambin Gayo 4.36.
8 L. Lombardi. Dalla fides alla bona fides, Miln, Giuffr, 1960, 234-247.
9 Ibd., 234-235.
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Este trnsito de un concepto netamente objetivo a uno preponderantemente subjetivo en el campo de la posesin dio lugar a una notable confusin en la mente de los
intrpretes, comoquiera que la bona fides aplicable en la posesin como consecuencia
de un deber objetivo de conducta exigible al comprador, la transferencia de la
propiedad de la cosa, asuma ahora un significado de creencia, de opinin10.
La bona fides desempea una funcin supletoria del criterio de la justa causa,
en cuanto la existencia de una iusta causa hace presumir la conviccin de actuar
conforme a derecho y por ende la buena fe; de manera que la fides bona tutela los
intereses tanto del verdadero propietario, en cuanto le permite demostrar la mala
fe del adquirente11, como al adquirente mismo, en cuanto no hace ms gravosa la
situacin de quien habiendo adquirido con un ttulo vlido ignoraba la existencia
de un derecho ajeno, lo cual se ve reflejado procesalmente en el hecho de que al
usucapiente le compete la carga de la prueba del acto constitutivo del derecho: la
causa possessionis, mientras que la contraparte deber probar el hecho impeditivo:
el conocimiento de que con su actuar daa derecho ajeno12.
No obstante que no se lograra una neta diferenciacin entre las dos posiciones
inicialmente contrapuestas, la polmica entre Bruns y Wchter constituye en el
derecho moderno el preludio de la separacin entre el anlisis de la buena fe como
conviccin sicolgica y la buena fe como manifestacin concreta de deberes de
comportamiento en trminos positivos, esto es, como principio tico, aun cuando todava, por largo tiempo, los estudiosos se mostrarn propensos a referirse a la buena
fe subjetiva y a descuidar la profundizacin del concepto de buena fe objetiva.
II. La buena fe objetiva y la buena fe subjetiva en el derecho moderno
A. La distincin entre buena fe subjetiva y objetiva

1. Buena fe subjetiva
La expresin buena fe subjetiva, que de manera general ha sido considerada

como un estado de igno rancia y error13, denota un estado de conciencia, un
10 Ibd., 248-249.
11 D. 41,4,2,1. Paulo. Comentarios al Edicto, libro llv. La causa de la posesin es distinta
de la de la usucapin; porque se dice con verdad que uno compr, pero con mala fe, a
la manera que posee como comprador el que a sabiendas compr una cosa ajena, aunque
no la usucapa; D. 41,4,2,15.
12 D. 41.7.5 pr. Pomponio. Comentarios a Sabino, libro xxxii. Si te hubiere comprado una
cosa que poseas habindose tenido por abandonada, sabiendo yo que se hallaba en esta
condicin, es sabido que la usucapir; y no obsta que no haya estado en tus bienes; porque
el mismo derecho hay tambin si a sabiendas as hubiere yo comprado una cosa a ti donada
por tu mujer, porque esto lo haras como querindolo y concedindolo su dueo.
13 R. Sacco. Cosa la buona fede oggettiva?, en Il principio de buona fede, Miln, Giuffr,
1987, 45.
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convencimiento; y se dice subjetiva justamente porque para su aplicacin debe

el intrprete considerar la intencin del sujeto de la relacin jurdica, su estado
psicolgico, su ntima conviccin; se trata por lo tanto de una idea de ignorancia,
de creencia errnea acerca de la existencia de una situacin regular, la cual se funda
en el propio estado de ignorancia, o en la errnea apariencia de cierto acto, que
se concreta en el convencimiento del propio derecho o en la ignorancia de estar
lesionando el derecho ajeno14.
En suma, la buena fe subjetiva consiste en un estado psicolgico y no volitivo, cuyo substrato est fundado bien en la ignorancia o en un error15. De ah
que el comportamiento de una persona pueda ser objetivamente antijurdico;
empero el derecho lo considera honrado y justo teniendo en cuenta la situacin
subjetiva en que su autor se encontraba. El error incide aqu en la titularidad o en
la legitimidad de la propia conducta [] o en la legitimidad de la conducta de
la contraparte16.
Debemos no obstante hacer nfasis en punto a que la buena fe subjetiva no
se predica respecto al contenido o a los efectos de la relacin misma17, sino que se refiere
exclusivamente a la correccin del sujeto dentro de la relacin jurdica, esto es,
a la conciencia del sujeto en relacin con la propia situacin, o con la ajena, de
la que deriva su derecho18, de no estar daando un inters ajeno tutelado por el
derecho.
2. Buena fe objetiva
En cuanto concierne a la buena fe objetiva, se le ha entendido como principio

jurdico que introduce en el contenido de las obligaciones deberes coherentes con
un modelo de comportamiento objetivo19, el del bonus vir20, que se expresa a travs de
las reglas de honestidad y correccin propias de dicho modelo.
De manera que este tipo de buena fe se erige en regla de conducta fundada en la
honestidad, en la rectitud, en la lealtad y principalmente en la consideracin del
inters del otro visto como un miembro del conjunto social que es jurdicamente
14 J. Martins Costa. A boa-f no direito privado, Revista Dos Tribunais, Sao Paulo, 1999,
410-412.
15 R. Cristofari. Diligenza e buona fede soggettiva: il problema del collegamento tra i due
fenomeni, en revista virtual Persona e danno, publicado el 7 de febrero de 2009 [www.
personaedanno.it/cms/data/articoli/013567.aspx27] (consultado el 3 de julio de 2009).
16 J. Mosset Iturraspe. Justicia contractual, Buenos Aires, Ediar, s. d., 152.
17 Jos Luis de los Mozos. El principio de buena fe. Sus aplicaciones prcticas en el derecho civil espaol,
Barcelona, Bosch, 1965, 57.
18 Ibdem.
19 R. Cardilli. Bona fides tra storia e sistema, Turn, Giappichelli, 2004, 100. El resaltado es
aadido.
20 Que equivale al modelo del hombre honesto y correcto.
50
tutelado21. La buena fe objetiva presupone que se acte con honradez, probidad, honorabilidad, transparencia, diligencia, responsabilidad y sin dobleces22, entre otros
deberes que emanan de permanentemente de su profuso carcter normativo.
La doctrina resalta con beneplcito23 que haya sido superada la tendencia
prevaleciente por largo tiempo de asimilar la buena fe objetiva, propia de la ejecucin de las obligaciones, con la buena fe subjetiva inicialmente posesoria y que
despus se extendiera a otras situaciones que se engloban hoy bajo el nombre de
la teora de la apariencia; tendencia que ha sido sustituida por la clara autonoma
de la buena fe objetiva que implica una exigencia de comportamiento diligente,
advertido, pundonoroso, y la consiguiente carga probatoria del sujeto que ha de
comportarse as24.
En efecto, ya de tiempo atrs ha sostenido la Corte Suprema de Justicia que la
concepcin jurdica de la buena fe tiende a alejarse del criterio que la considera
exclusivamente como la creencia de no hacer mal a nadie o de no hacer nada
ilegtimo, esto es, como un simple hecho psicolgico, de creencia, por un criterio
jurdico ms actuante y real, de manera que la aplicacin de este criterio a los
casos particulares no reposa sobre deducciones lgicas sino sobre una apreciacin
de valores, en la que la buena fe no es el producto de un razonamiento lgico; no
es tampoco un objeto del saber sino una cuestin de experiencia de la vida y de
sentido prctico que impone considerar la bona fides como una realidad y no simplemente
como una intencin de legalidad y una creencia de legitimidad 25.
21 Martins Costa. A boa-f no direito privado, cit., 410-412.

22 Corte Suprema de Justicia. Casacin del 2 de agosto de 2001.
23 Fernando Hinestrosa. Tratado de las obligaciones, 2. ed., Bogot, Universidad Externado de
Colombia, 2003, 561.
24 dem.
25 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil, Bogot, 1. de diciembre de 1938 (MP:
Hernn Salamanca), donde seala que La concepcin jurdica de la buena fe tiende a
alejarse del criterio que la considera exclusivamente como la creencia de no hacer mal a
nadie o de no hacer nada ilegtimo, esto es, como un simple hecho psicolgico, de creencia, por un criterio jurdico ms actuante y real que estima que la cuestin predominante
consiste menos en la creencia misma que en cmo y por qu se cree. Esta concepcin
profunda, que puede llamarse tico-jurdica, no desprecia la naturaleza psicolgica del
contenido de la buena fe, especialmente en cuanto constituye una creencia; pero coloca
en el mismo plano que corresponde a los elementos morales que permiten calificar la
buena fe y constituyen su valor, las caractersticas jurdicas que la elevan a la categora
de un verdadero principio de derecho (Francois Gorphe).

El derecho y la equidad, lo mismo que las reglas de la buena fe, no son otra cosa que lo
que el Pretor prescriba a las partes y al juez bajo el nombre de bona fides para la ejecucin
y el juzgamiento de la mayor parte de las obligaciones. La aplicacin de este criterio a
los casos particulares no reposa sobre deducciones lgicas sino sobre una apreciacin de
valores, esto es, sobre el hecho de que de dos intereses opuestos el uno parezca tener un
valor superior y por lo tanto decisivo para fijar la importancia de la prestacin debida. La
costumbre podr servir al juez para apreciar la buena fe porque aparece como el resultado
de un examen razonable y repetido. En efecto: la buena fe no es el producto de un razonamiento lgico; no es tampoco un objeto del saber sino una cuestin de experiencia
de la vida y de sentido prctico (Andreas von Tuhr).
51
Bajo este entendido, un parangn entre los conceptos de buena fe subjetiva

y objetiva se plantea claramente cuando se seala que la buena fe objetiva no
supone la creencia o ignorancia que justifica un error buena fe en sentido subjetivo sino la aprobacin de una conducta o proceder, segn el parecer unnime
de personas razonables y honradas con base en los usos sociales imperantes en
una determinada circunstancia26.
B. Los conceptos de buena fe subjetiva y de buena fe objetiva en el cdigo de Bello
El artculo 706 del Cdigo Civil chileno 768 del colombiano27 identifica de
manera expresa en materia de prescripcin adquisitiva la buena fe con la conciencia, de ah que se diga que de acuerdo con esta disposicin, pues, hay una
buena fe que consiste en una conciencia o en un estado de conciencia. Por eso
Entendemos por buena fe una norma jurdica que en la decisin de un caso concreto
representa el derecho objetivamente justo. Por eso la buena fe no consiente que una persona sea rebajada a simple medio de los apetitos unilaterales de otra, sino que exige que
se tengan los mayores miramientos posibles con cada cual, conciliando las prestaciones
recprocas de ambas partes. (R. Stamier).

Esta manera de considerar la bona fides como una realidad y no simplemente como una
intencin de legalidad y una creencia de legitimidad, se proyecta tambin en la apreciacin
de su modalidad antittica, en la estimacin de la mala fe, en su apreciacin probatoria que
debe ser plena y completa para que pueda tener la capacidad destructora de la presuncin
legal de que la fe es buena. El efecto de la presuncin es hacer considerar la cosa presunta
como probada, mientras no se demuestre lo contrario. Segn esto, la parte a la cual se
opone una presuncin no puede limitarse a afirmar lo contrario, sino que debe destruir
la presuncin misma con una clara prueba de los hechos en que funda su impugnacin
(Ricci). La mala fe no debe ser tampoco simplemente una creencia en cuya formacin no
intervenga la razn jurdica, ni el producto de un razonamiento exclusivamente lgico,
sino algo ms real que debe reflejarse evidentemente sobre el plano de las realizaciones
jurdicas. La mala fe debe ser la deduccin acertada hecha sobre la plena comprobacin de
hechos precisos de naturaleza incompatible con la bona fides, como lo sera, en tratndose
de la buena fe contractual, la demostracin evidente de una visible ventaja pecuniaria en
una negociacin celebrada con un incapaz que mostrara un aprovechamiento inhonesto
del estado de inferioridad en que concurri una de las partes a su celebracin, es decir,
la prueba de que se abus de un estado de debilidad para obtener un indebido e injusto
provecho, apreciable en el desequilibrio de los valores. Sin olvidar tampoco que la calificacin de la fe jurdica, el rigor con que se exige o es exigible buena en los negocios,
no es un concepto uniforme, rgido e invariable, sino una cuestin de hecho, conformada
probatoriamente adoptada en las situaciones de cada caso.
26 Martnez-Calcerrada. La buena fe y el abuso del derecho, en Revista de Derecho Privado,
1979, 436.
27 Artculo 768. Buena fe en la posesin. La buena fe es la conciencia de haberse adquirido
el dominio de la cosa por medios legtimos exentos de fraudes y de todo otro vicio.

As, en los ttulos traslaticios de dominio, la buena fe supone la persuasin de haberse
recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla y de no haber habido fraude ni
otro vicio en el acto o contrato.

Un justo error en materia de hecho, no se opone a la buena fe.

Pero el error, en materia de derecho, constituye una presuncin de mala fe, que no admite
prueba en contrario.
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suele llamrsela subjetiva. En materia posesoria, esta conciencia es sobre i) haber

adquirido el dominio de la cosa; ii) haberlo adquirido por medios legtimos; iii)
haberlo adquirido exento de fraude y iv) haberlo adquirido exento de todo otro
vicio. Como se trata de una conciencia, ninguno de estos extremos necesitan ser reales. Si todos
o algunos son falsos pero el poseedor tiene conciencia de ser verdaderos, es decir cree que lo son, se
dice que le asiste la buena fe (se resalta)28.
Por otra parte, la buena fe objetiva encuentra consagracin en el artculo
1546 del Cdigo Civil chileno, artculo 1603 del C. C. colombiano, conforme al
cual los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no
solo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente
de la naturaleza de la obligacin o que por ley pertenecen a ella, de donde se
desprende que la buena fe objetiva se manifiesta claramente como un deber de
comportamiento, que exige para predicar la buena fe del agente que este adecue
de manera efectiva su conducta a las reglas que emanan del principio, por oposicin al mero estado de conciencia a que alude el artculo 768 refirindose a la
buena fe subjetiva.
C. La relacin entre culpa y buena fe subjetiva
Sobre cmo afecta la presencia de la culpa a la buena fe subjetiva han sido diversas
las posiciones asumidas por la doctrina:
Por su parte el Cdigo civil italiano de 1942, en el artculo 114729 inciso tercero, en materia posesoria en general dispone que La buena fe no beneficia si la ignorancia
depende de culpa grave30, disposicin que se replica en materia del error del poseedor
28 A. Guzmn Brito. La buena fe en el Cdigo Civil de Chile, en Il ruolo della buona fede
oggettiva nellesperienza giuridica storica e contemporanea. Atti del Convegno internazzionale di
studi in onore di Alberto Burdese, v, ii, Padova, Cedam, 2003, 316.
29 C. C. italiano, art. 1147: es poseedor de buena fe quien posee ignorando lesionar derecho
ajeno.

La buena fe no beneficia si la ignorancia depende de culpa grave.

La buena fe se presume y basta que haya existido al tiempo de la adquisicin.
30 Sobre el concepto de culpa grave: Culpa grave: D. 50.16.213.2 U lpiano; Reglas, libro i.
Es culpa lata la demasiada negligencia, esto es, no entender lo que todos entienden; D.
50.16.223. Paulo; Sentencias, libro ii. Es el lmite de la culpa lata no entender lo que todos
entienden. Por su parte, el Cdigo Civil colombiano dispone al respecto: Artculo 63. La ley
distingue tres especies de culpa y descuido:

Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los negocios
ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes o de poca prudencia suelen
emplear en sus negocios propios Esta culpa en materias civiles equivale al dolo.

Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado que
los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra
calificacin, significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia
o cuidado ordinario o mediano.

El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia, es responsable de
esta especie de culpa.

Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre
53
de bienes hereditarios31; es decir que en las dos nicas disposiciones en las que
la legislacin civil italiana se pronuncia expresamente sobre la relacin buena fe
subjetiva-culpa, dicho ordenamiento no exige ausencia de culpa leve, o lo que es
lo mismo, un comportamiento diligente, sino que basta para el reconocimiento
de la buena fe subjetiva que la conducta de la parte se encuentre libre de dolo y
de culpa grave, culpa esta ltima que ha sido entendida como una negligencia tan
crasa que por sus efectos se equipara al dolo.
En relacin con las citadas disposiciones, apartndose de la denominada concepcin tica de la culpa32, parte de la doctrina italiana sostiene que la existencia de
culpa grave impide la eficacia de la buena fe subjetiva al enervar las consecuencias
favorables que podran derivarse para el agente, pero que en verdad la buena fe
subjetiva slo resulta ontolgicamente incompatible con el dolo, mientras bien
puede considerarse compatible con la culpa leve, al menos que disposiciones
especficas introduzcan requisito de la ausencia de culpa33.
Por otra parte, y en cuanto se refiere a la funcin de la buena fe subjetiva como
elemento idneo para sanar un supuesto de hecho que no corresponde al hipotizado por la ley lo que denominaramos nosotros buena fe subjetiva cualificada,
creadora de derecho o teora de la apariencia, otra parte de la doctrina sostiene
que el problema de la relacin entre diligencia y buena fe presenta dos soluciones:
o se admite que subsista incompatibilidad entre culpa y el efecto subsanador de
la buena fe subjetiva, la cual asumir relevancia siempre y solamente en presencia
de un error excusable; o bien se niega tal conclusin y se condiciona la insercin,
como relevante para que opere la buena fe, del requisito de la excusabilidad de
la culpa a los casos particulares en que as lo exija una expresa disposicin legal o
cuando menos la lgica del sistema34.

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34
juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes. Esta especie de culpa

se opone a la suma diligencia o cuidado.
El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de
otro.
C. C. italiano artculo 535 inciso 3.: Es poseedor de buena fe aqul que ha adquirido
la posesin de los bienes hereditarios, considerando por error ser heredero. La buena fe
no beneficia si el error depende de culpa grave.
Segn la cual la ignorancia o el error en el que se funda la buena fe subjetiva debe ser
legtima, esto es, tal que con el uso de la normal diligencia no hubiera podido ser superada Propugnada entre otros, fundamentalmente por E. Betti: Teoria generale del negozio
giuridico. Npoles, Edizioni Scientifiche Italiane, 2002, 69. Parece, no obstante, que tal
afirmacin se efecta en el marco de aquellos eventos en los que la buena fe subjetiva
asume el ms exigente cariz de la teora de la apariencia.
D. Poletti. Alcune considerazioni sul rapporto tra buona fede soggettiva e colpa, en Il
principio de buona fede, Miln, Giuffr, 1987, 150.
R. Cristofari. Diligenza e buona fede soggettiva: il problema del collegamento tra i due
fenomeni, en revista virtual Persona e danno, publicado el 7 de febrero de 2009 [www.
personaedanno.it/cms/data/articoli/013567.aspx27] (consultado el 3 de julio de 2009),
quien recomienda ver sobre el punto al menos Giampiccolo 1965, 345; Cherubini 1973,
12; Busnelli 1975, 569; pero tambin Sacco 2005, 83-85, 75, para el cual frecuenteRevista de Derecho Privado Externado 17-2009, pp. 45 a 76
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Particular relevancia merece la doctrina italiana que considera que la buena

fe subjetiva slo puede producir efectos si se encuentra cimentada en un error no
culpable, ello con base en valores constitucionales, contenidos particularmente
en los artculos segundo y tercero de la Carta35, que no permiten privilegiar una
visin meramente formal ligada al texto del Cdigo Civil, sino que impone la
consideracin de una dimensin social y con ella el respeto por la esfera jurdica
ajena, en especial la de la persona perjudicada con la aplicacin de la proteccin
que otorga la buena fe subjetiva, lo que impedira que quien acta en el seno de la
sociedad pueda derivar ventaja del propio estado de negligente ignorancia36.
Por otro lado, alguna parte de la doctrina espaola sostiene que a pesar de no
existir en el derecho positivo espaol una disposicin que establezca la exigencia
de diligencia como presupuesto para reconocer la buena fe subjetiva, se estima
que resulta viable concluir que en el sistema espaol se excluye la proteccin
de la buena fe subjetiva a quien haya obrado con culpa, pues sostiene que sera
contrario a sta el que se amparara al poseedor que no fuera digno de semejante
proteccin y llega a sostener que la aplicacin de la buena fe subjetiva es incompatible con la existencia de dolo o culpa, pues estos se erigen en lmites internos
a la aplicacin del principio37.
Ahora bien: en torno a cmo se haya generado el estado de conciencia que
funda la buena fe subjetiva, el cdigo de Bello no exige ms que el hecho de que
tal conviccin no provenga de un error de derecho y contrario sensu admite como
justo y, por ende conforme a buena fe, el error en materia de hecho38.
Parte de la doctrina latinoamericana ha valorado la expresin un justo error
en materia de hecho, no se opone a la buena fe, contenida en el inciso tercero del
artculo 706 del cdigo de Bello 768 del colombiano, como una exigencia de
35
36
37
38
mente, pero no siempre, se requiere que esta buena fe para ser eficaz, sea justificada:
en cualquier caso, esa es justificada porque la cualifica la apariencia, en otros casos lo
cualifica la publicidad, otras veces la ausencia de culpa grave; as mismo F. Busnelli.
Buona fede in senso soggettivo e responsabilit per fatto ingiusto , en Studi sulla buona
fede, Miln, 1975, 569 y ss.
Costitucin italiana, art. 2.: La Repubblica riconosce e garantisce i diritti inviolabili
delluomo, sia come singolo sia nelle formazioni sociali ove si svolge la sua personalit,
e richiede ladempimento dei doveri inderogabili di solidariet politica, economica e
sociale; art. 3.: Tutti i cittadini hanno pari dignit sociale e sono eguali davanti alla
legge, senza distinzione di sesso, di razza, di lingua, di religione, di opinioni politiche,
di condizioni personali e sociali.
compito della Repubblica rimuovere gli ostacoli di ordine economico e sociale, che,
limitando di fatto la libert e leguaglianza dei cittadini, impediscono il pieno sviluppo
della persona umana e leffettiva partecipazione di tutti i lavoratori allorganizzazione
politica, economica e sociale del Paese.
L. Bigliazzi Geri. 2001.
De los Mozos. El principio de buena fe. Sus aplicaciones prcticas en el derecho civil espaol. , cit.,
59 y ss. y 237.
C. C. colombiano, art. 768, citado.
55
irreprochabilidad para la buena fe subjetiva39. Pero qu significa que dicho error

no sea reprochable? La inexistencia de dolo, de culpa grave que se equipara a
ste o la mera inexistencia de culpa leve?
Acudamos a las fuentes romanas para tratar de resolver este interrogante.
Al respecto, cabe sealar que los juristas romanos nos ensearon que la buena fe
no solo es contraria al fraude y al dolo, D. 17.2.3.340, sino que adems las fuentes
muestran la existencia de un nexo directo entre lo que la buena fe no admite y
la culpa41. Tales aseveraciones se refieren claramente a la buena fe objetiva, pues
aluden a la exigencia de deberes de comportamiento. Por otra parte, cuando el
mismo Paulo seala segn el texto del D. 50.17.136 que la buena fe tanto concede al poseedor cuanto la verdad, se est refiriendo ah s a la buena fe subjetiva,
particularmente a la buena fe sujetiva cualificada, esto es, aquella que tiene el poder
de crear derecho, de consolidar una situacin como si fuese verdad, de otorgar
poder de legitimidad a la apariencia, pero no puede deducirse de este texto una
exigencia de verdad en el actuar del agente para el reconocimiento de los efectos de la buena fe subjetiva, pues ello acabara con los supuestos de la buena fe
subjetiva que justamente se sustenta en la ausencia de realidad de los hechos que
dan lugar al convencimiento.
Tampoco podra decirse que los citados pasajes exijan, tratndose de buena fe
subjetiva, un comportamiento apegado a la verdad de los hechos que constituyen
su sustrato, basndose en que el fraude y el dolo se fundan en el ocultamiento
de la verdad, cosa que es cierta, pero que no implica otorgar a la apariencia un
valor legitimante slo si los hechos subyacentes fuesen verdad. Lo que realmente
dice Pablo es que por virtud de la buena fe, subjetiva, se les da justamente a las
creencias, que divergen de la realidad, efectos legitimantes como si se tratase de
hechos verdaderos.
39 Guzmn Brito. La buena fe en el Cdigo Civil de Chile, cit., 319.

40 D. 17.2.3.3 Paulo. Comentarios al Edicto, libro xxxii. La sociedad, si se hubiera constituido con dolo malo, o para defraudar, de derecho es de ningn momento, porque la
buena fe es contraria al fraude y al dolo.
41 D. 16.3.11. Ulpiano. Comentarios a Sabino, libro xli. Lo que deposit un esclavo, rectsimamente se lo devolver de buena fe al esclavo aquel en cuyo poder fue depositado;
porque no conviene a la buena fe denegar lo que uno recibi, sino que deber devolvrselo a aquel de quien lo recibi, pero esto as, si lo devolviera sin dolo alguno, esto
es, de suerte que ciertamente no haya ni sospecha de culpa; y finalmente esto lo explic
Sabino aadiendo que no medi causa alguna por la que pueda juzgar que el seor no
quera que se devolviera, esto es, si pudo sospechar, por supuesto, movido por justa razn;
pero basta que haya buena fe. Pero tambin puede quedar libre, si el esclavo haba hecho
antes el hurto de aquella cosa, pero lo ignor aquel en quien la deposit, o crey que
el seor no haba de ser contrariado con aquel pago; porque exgese la buena fe. Mas
no solamente resulta la liberacin, si se hubiere pagado al que permanece en esclavitud,
sino tambin si por justas causas al manumitido o al enajenado, a saber, si alguno le hizo
entrega ignorando que hubiera sido manumitido o enajenado. Y escribe Pomponio que
lo mismo se ha de observar tambin respecto de todos los deudores.
56
Por otra parte, en derecho romano, en el que la buena fe subjetiva se enmarcaba en los aspectos posesorios, la contraposicin entre posesin de mala fe y
posesin de buena fe se fundaba sobre la conciencia de parte del poseedor de
ejercitar el poder de facto sobre la cosa daando o no daando un derecho
ajeno y tena importancia prctica para la adquisicin de frutos o para establecer
la responsabilidad del demandado en una actio in rem42, a la vez que la posesin
objeto de proteccin era aquella cualificada como justa, iusta possessio43, esto es, no
violenta, ni clandestina, ni precaria44. As las cosas, si aplicramos estos mismos
razonamientos a la buena fe subjetiva en los trminos contenidos en el cdigo de
Bello tendramos que si se ampara la creencia o estado psicolgico de no estar
lesionando derecho alguno cuya causa sea un justo error de hecho, esta justa causa
dejara de serlo si la conviccin o el estado de conciencia derivan de un acto que
en cuanto violento, clandestino o precario, en ltimas resulta consciente, pues
justa es la que no es violenta ni clandestina, ni rebelde.
En el cdigo de Bello no existe una disposicin general que explicite la relacin entre culpa y buena fe subjetiva, de ah que la doctrina45 y la jurisprudencia
en Colombia46 hayan acuado dos categoras que ponen en relacin el estado de
conciencia con la culpa del agente que alega tal conviccin, otorgndoles mayor
o menor grados de proteccin segn se est o no libre de negligencia: la buena
fe simple, cuya aplicabilidad no exige diligencia, por oposicin a la buena fe
cualificada o exenta de culpa.
42 M. Talamanca. Istituzioni di diritto romano, Miln, Giuffr, 1990, 489.

43 F. Hinestrosa resalta el hecho de que la tutela de la posesin por parte del pretor se
traduca en interdictos, bien para retenerla o para recuperarla empero, no toda posesin
mereca esas tutelas; solamente la posesin legtima poda ser objeto de proteccin de
parte del magistrado: possessio iusta; possessor iustus. Y posesin justa era la non viciosa. Posesin
viciosa era tanto la violenta, como la furtiva y la fundada en un ttulo precario. De donde
la expresin: possessio iusta: nec vic nec clam, nec precaria (posesin justa, la que no es violenta
ni clandestina, ni rebelde). Slo que esa calificacin, con miras a la tutela, procede delante
del propietario o poseedor justo que reclama: el poseedor violento, clandestino o precario
no puede impetrar el interdicto en contra del poseedor o propietario despojado, ms s
contra terceros que le arrebaten o sustraigan la cosa y, en el derecho tardo, an contra
el propio poseedor robado si este recuper la cosa violentamente. F. Hinestrosa. Apuntes
de derecho romano - Bienes, Bogot, Universidad Externado de Colombia, 2005, 40-41.
44 Por violenta se entenda la posesin de aquel que por la fuerza haba despojado al precedente poseedor o le haba impedido recuperar la disponibilidad material de la cosa;
clandestino es, en cambio, aquel que ha adquirido la posesin de la cosa actuando furtivamente o contra la presumible voluntad del poseedor, mientras que precaria es la posesin
derivada de una relacin de hecho en la que el poseedor no tiene expectativa alguna de
continuar con dicha relacin. Talamanca. Istituzioni di diritto romano, cit., 488-489, 548.
45 A. Valencia Zea y A. Ortiz Monsalve. Derecho civil. Parte general y personas, t. i, Bogot,
Temis, 2002, 15. ed., 186-187. La buena fe es susceptible de dos grados, la buena fe
simple y la buena fe exenta de culpa o buena fe cualificada (creadora de derechos).
46 Nos referimos a las sentencias de la Corte Suprema de Justicia del 20 de mayo de 1936
y del 23 de junio de 1958, entre las ms destacadas.
57
A nuestro juicio la buena fe subjetiva excluye el dolo y la culpa grave, pues en

el primer caso mal podra persona alguna argumentar que tiene la conviccin de
obrar de buena fe si ha tenido la intencin de daar derecho ajeno y por ende es
consciente de haber cometido fraude, de haber obrado utilizando medios ilegtimos o viciados, pues en este caso no slo no estar en los supuestos de la buena
fe subjetiva, sino que adems estar quebrantando las exigencias de la buena fe
objetiva y aqu s se estar confrontando la efectiva conducta del agente con las
reglas objetivas que emanan del principio y en el caso de la culpa grave porque
si bien en este tipo de culpa se excluye la intencin, su gravedad la equipara al
dolo47.
Lo que no parece excluir la buena fe subjetiva, por lo menos en el marco del
Cdigo Civil, es un comportamiento en el que concurra la culpa leve, pues an
en este caso el cdigo de Bello otorga proteccin al titular de esta buena fe subjetiva, claro est con beneficios de menor entidad, como la conservacin de los
frutos o el menor rigor de la indemnizacin48, frente a los que otorga a la buena
fe subjetiva cualificada o exenta de culpa, ante la cual, como veremos, llega a
crear el derecho, consolidando la situacin del titular de la misma en razn de la
apariencia generada por un error invencible.
D. Imposibilidad de identificar la buena fe objetiva con la subjetiva
Parte de la doctrina chilena ha sostenido recientemente que aunque a la buena

fe subjetiva se la haga consistir en una conciencia, depende, en final de cuentas,
de un paradigma de valoracin de la conducta del agente, no hay una diferencia
esencial entre esta y la objetiva, que tambin supone un paradigma con el cual
se valora la conducta contractual49. En sustento de la mencionada afirmacin se
trae a colacin el derecho romano, en el que segn se afirma as era50, agregando
47 C. C. Artculo 63. La ley distingue tres especies de culpa y descuido:

Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los negocios
ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes o de poca prudencia suelen
emplear en sus negocios propios Esta culpa en materias civiles equivale al dolo [].
48 A ttulo de ejemplo: C. C. Artculo 716. Los frutos naturales de una cosa pertenecen al
dueo de ella; sin perjuicio de los derechos constituidos por las leyes, o por un hecho del
hombre, al poseedor de buena fe, al usufructuario, al arrendatario. []; C. C. Artculo
964: El poseedor de mala fe es obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la
cosa, y no solamente los percibidos, sino los que el dueo hubiera podido percibir con
mediana inteligencia y actividad, teniendo la cosa en su poder.Si no existen los frutos,
deber el valor que tenan o hubieran tenido al tiempo de la percepcin; se consideran
como no existentes los que se hayan deteriorado en su poder. El poseedor de buena f
[sic] no es obligado a la restitucin de los frutos percibidos antes de la contestacin de la
demanda; en cuanto a los percibidos despus, estar sujeto a las reglas de los dos incisos
anteriores. En toda restitucin de frutos se abonarn al que la hace los gastos ordinarios
que ha invertido en producirlos.
49 A. Guzmn Brito. La buena fe en el Cdigo Civil de Chile, 319.
50 Ibdem.
58
al efecto que la buena fe posesoria fue un derivado de la buena fe contractual.

Veamos:
Ciertamente, como ya lo reseamos al inicio de este texto, en materia posesoria
aparece una nueva aplicacin de la buena fe cuando la posicin del comprador de
buena fe es tutelada por la usucapin siempre que respecto del mismo se predique
bona fides como presupuesto de dicha tutela, pero que la buena fe subjetiva haya
derivado de la buena fe objetiva, concepto originario, no puede concluirse que se
trate de dos conceptos que no se diferencien entre s de manera esencial.
En efecto, como se manifest, en el proceso de incursin de la bona fides al campo
posesorio el concepto tico de bona fides progresivamente mut de un concepto
netamente objetivo a uno preponderantemente subjetivo, comoquiera que se fue
desvinculando del originario contenido contractual que esencialmente se traduca
en exigencias de comportamiento, para asumir un contenido especficamente
posesorio de conviccin de haber adquirido del legtimado para enajenar, concepto este ltimo que luego sera tpico de la buena fe exigida al poseedor.
De suerte que del hecho de que la buena fe subjetiva haya tenido su origen en
el concepto de buena fe objetiva en ningn caso podra derivarse una identidad
entre la buena fe como deber de comportamiento (objetiva) y la buena fe como
creencia (subjetiva).
En efecto, para que se predique la existencia de buena fe objetiva no es suficiente la conciencia de estar obrando conforme a buena fe: es necesario cumplir
de manera efectiva los deberes que del principio emanan; se requiere no solo creer,
sino obrar de conformidad con sus reglas, cumplir de manera precisa y eficiente
con los postulados de la buena fe; no creer que se ha sido diligente, sino serlo
realmente; no creer que se ha sido transparente o suministrado la informacin
requerida conforme a buena fe, sino haberlo sido en realidad; no estimar que se
ha respetado el equilibrio, sino haberlo hecho de manera que el contrato en un
todo lo refleje, en fin, no basta creer que se obra conforme a buena fe, sino obrar
en un todo segn los mandatos de la buena fe.
Si bien la buena fe subjetiva sigue un paradigma de valoracin de la conducta del
agente51, que consiste en corroborar si existe la conciencia de haber obrado conforme
a buena fe, esto es, si se est en el convencimiento de actuar conforme a medios
legtimos, exento de fraudes y de todo otro vicio, existe una diferencia esencial entre
la buena fe subjetiva y la buena fe objetiva, pues en esta ltima la conformidad con
el paradigma frente al cual se valora la conducta contractual no solo se supone, no
solo se est persuadido de observarlo, no simplemente se tiene la conciencia o se
cree respetarlo, sino que la conducta del agente coincide en la realidad con dicho
paradigma: el de la buena fe, que supone la ausencia de dolo, de fraude, de vicio,
la diligencia, la transparencia, entre otras, en ltimas la probidad de la conducta.
51 Ibdem.
59
Por el contrario, tratndose de la buena fe subjetiva no se requiere que la conducta

del agente sea legtima, ni libre de vicios, no es preciso verificar que tales irregularidades no existieron realmente, basta con que en el agente se haya generado la conciencia de
estar obrando conforme a derecho. De ah que a fin de establecer la existencia de buena fe
subjetiva no se valora la conducta del agente conforme al paradigma, sino su mera
conciencia, creencia o conviccin de estar obrando acorde con aqul.
De manera que creer estar conforme al paradigma que emerge de los valores fundantes del
principio de buena fe y estarlo realmente se erige en una diferencia radical entre los dos conceptos.
E. La particular posicin de una parte de la jurisprudencia y doctrina colombiana
frente a los conceptos de buena fe objetiva y subjetiva
En Colombia la jurisprudencia se ha pronunciado en reiteradas oportunidades

sobre los conceptos de buena fe objetiva y buena fe subjetiva, en algunos casos
realizando un acertado discernimiento de los dos conceptos, aun cuando no utilice
la terminologa expresamente, por ejemplo cuando sostiene que la buena fe en
materia de la formacin (precontrato) y ejecucin de las obligaciones contractuales,
que se conoce como objetiva, constituye una conducta que exige la realizacin
de un comportamiento conforme se espera de quienes actan en el trfico jurdico
con rectitud, correccin y lealtad, a diferencia de la buena fe posesoria, que aqu
llamamos subjetiva, que se concreta en una conviccin interna52.
En otros casos, en cambio, la jurisprudencia ha inducido a graves imprecisiones; cabe destacar entre dichos pronunciamientos una sentencia hito la de la
Corte Suprema de Justicia del 23 de junio de 1958 que trat el tema de la buena fe
simple y de la cualificada o creadora de derecho una manera amplia y compresiva
52 La Corte Suprema de Justicia, en sentencia del 9 de agosto de 2000, seal, refirindose

al texto del artculo 863 del Cdigo de Comercio, que prescribe que las partes debern
proceder de buena fe exenta de culpa en el perodo pre contractual, so pena de indemnizar
los perjuicios que se causen, que en tratndose de relaciones patrimoniales, la buena fe
se concreta, no solo en la conviccin interna de encontrarse la persona en una situacin
jurdica regular, an cuando, a la postre, as no acontezca, como sucede en la posesin,
sino tambin, como un criterio de hermenutica de los vnculos contractuales, amn
que constituye un paradigma de conducta relativo a la forma como deben formalizarse
y cumplirse las obligaciones. Todo lo anterior sin dejar de lado que reglas tales como
aquellas que prohben abusar de los derechos o actuar contrariando los actos propios,
entre otras, que en la actualidad, dada su trascendencia, denotan un cariz propio, encuentran su fundamento ltimo en la exigencia en comento. Aludir a la buena fe en materia
de la formacin y ejecucin de las obligaciones, apareja ajustar el comportamiento a un
arquetipo o modelo de conducta general que define los patrones socialmente exigibles
relacionados con el correcto y diligente proceder, la lealtad en los tratos, la observancia
de la palabra empeada, el afianzamiento de la confianza suscitada frente a los dems;
en sntesis, comportarse conforme se espera de quienes actan en el trfico jurdico con
rectitud, correccin y lealtad. Recurdese en el mismo sentido las sentencias de la Corte
Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil, Bogot, 1. de diciembre de 1938 (MP:
Hernn Salamanca); y Corte Suprema de Justicia. Casacin del 2 de agosto de 2001.
60
de las aristas fundamentales que involucran tales conceptos, pero a la vez indujo
a una gran confusin al tratarlos en el marco general del concepto de buena fe
sin diferenciarlos de la buena fe objetiva, lo cual a la postre dio lugar a que dichas
imprecisiones se replicaran en otros pronunciamientos judiciales e incluso se
plasmaran a nivel legislativo53.
En efecto, el aludido pronunciamiento de 1958 seala que la buena fe implica
el deber para las personas de celebrar sus negocios, cumplir sus obligaciones, y,
en general emplear con los dems una conducta leal, y, agrega que la lealtad en
el derecho se desdobla en dos direcciones: primeramente cada persona tiene el
deber de emplear para con los dems una conducta leal, una conducta ajustada
a las exigencias del derecho social buena fe activa; en segundo trmino cada
cual tiene el derecho de esperar de los dems esa misma lealtad buena fe pasiva.
Tratase de una lealtad (o buena fe) activa, si consideramos la manera de obrar para
con los dems, y de una lealtad pasiva, si consideramos el derecho que cada cual
tiene de confiar en que los dems obren con nosotros decorosamente.
Hasta aqu el razonamiento de la Corte se enmarca dentro del concepto de la
buena fe objetiva; no obstante, a regln seguido y como si se tratara de la misma
nocin, pasa a sealar como caractersticas de la buena fe, que hasta ahora ha definido en trminos de deberes de comportamiento honesto, que la buena fe hace
relacin a una conciencia honesta, es decir, a un sentimiento de honradez tener la conciencia
de que se obra decorosamente, la confianza legtima de que los dems obran honestamente en
sus negocios (se resalta); como puede observarse, la Corte hace consistir la buena
fe a la que vena refirindose (esto es a la objetiva) en un estado psicolgico, que
como sabemos es propio de la buena fe subjetiva, pero adicionalmente asimila esta
conciencia a la confianza legtima de que los dems obren honestamente que es
en cambio una manifestacin de la buena fe objetiva. Adems, y a regln seguido,
aclara la Corte que la buena fe no obstante es un sentimiento que tiene la virtud de
objetivarse, de darse a conocer mediante ciertos mdulos de conducta preestablecidos
en una agrupacin de hombres (se resalta), con lo que termina por confundir la
buena fe general, la objetiva, que mal llama sentimiento, con la buena fe exenta de
culpa o creadora de derecho, que a pesar de que contiene en s misma elementos
objetivos no por ello deja de ser una especie de buena fe subjetiva.
Concluye adems la Corte que mirados los efectos de la buena fe, esta es
susceptible de dos grados: la buena fe simple y la buena fe cualificada que llama
tambin buena fe creadora de derecho o buena fe exenta de culpa.
Como puede observarse, la sentencia en comento no diferencia los conceptos
de buena fe objetiva y buena fe subjetiva; es ms: no utiliza dicha terminologa, pero
s los elementos que identifican a cada uno de ellos deber de conducta y estado de
53 Me refiero al actual Cdigo de Comercio colombiano, que data de 1971, y en particular

a la redaccin del artculo 863, tema al que nos referiremos en acpite subsiguiente.
61
conciencia para incorporarlos a ambos como caractersticas conjuntas del concepto

general de buena fe que inicialmente define en trminos de comportamiento honesto.
Por otro lado, la Corte parte del presupuesto de que la buena fe se divide en activa y
pasiva, pero confunde el concepto de buena fe objetiva en su manifestacin pasiva
con el de buena fe subjetiva exenta de culpa o creadora de derecho.
As las cosas, en la mencionada sentencia la Corte por una parte parece
identificar la buena fe pasiva, derecho a esperar que los dems obren con lealtad,
con la conciencia honesta de obrar conforme a la ley, conceptos que no pueden
identificarse pues el primero hace referencia a una forma de manifestarse de la
buena fe objetiva, mientras que el segundo es una forma de buena fe subjetiva, la
simple; y, por otra parte, identifica errneamente a la buena fe exenta de culpa,
cualificada o creadora de derecho con la buena fe objetiva.
En suma, la Corte pasa por alto que tanto la buena fe pasiva como la activa son
ambas manifestaciones de la buena fe objetiva, a la vez que no se percata de que tanto la
buena simple como la cualificada o exenta de culpa, llamada tambin creadora de derecho, son
manifestaciones de la buena fe subjetiva.
Tales confusiones trascendieron a una parte de la doctrina54 que sostiene que
la buena fe simple exige tan solo conciencia recta y que este tipo de buena fe es
la que se exige normalmente en los negocios para concluir finalmente que tambin a la buena fe simple se refiere el cdigo en su artculo 1603, al decir que los
contratos deben ejecutarse de buena fe []. Como puede observarse, se confunde
el concepto de buena fe subjetiva conciencia con el de buena fe objetiva deber
de conducta, pues ciertamente el artculo 1603 del Cdigo Civil recoge la ms
clara de las manifestaciones de la buena fe objetiva, el deber de ejecutar, esto es,
un deber de conducta en cuyo cumplimiento nada incide la conciencia o creencia
que el agente puede llegar a albergar sobre la rectitud de su obrar.
As las cosas, mientras la buena fe objetiva puede ser activa o pasiva, por su
parte la buena fe subjetiva bien puede ser simple o cualificada, entendida la buena
fe simple en los trminos del artculo 768 del C. C. como la conciencia de obrar
por medios legtimos exentos de fraude y de todo otro vicio, la cual tiene por
virtud aminorar los efectos de la prdida del derecho, y que en materia comercial
encuentra aplicacin expresa en el texto del artculo 834 relativo a los presupuestos para que se configure la buena fe subjetiva cuando se acta por medio de
mandatario55; mientras que la buena fe cualificada, creadora de derecho o exenta
de culpa, exige dos elementos: el subjetivo, consistente en tener la conciencia de
54 Valencia Zea y Ortiz Monsalve. Derecho civil. Parte general y personas, cit., 186-187.
55 Cdigo de Comercio colombiano, artculo 834: En los casos en que la ley prev a un
estado de buena fe, de conocimiento o de ignorancia de determinados hechos, deber
tenerse en cuenta la persona del representante, salvo que se trate de circunstancias atinentes al representado. En ningn caso el representado de mala fe podr ampararse en
la buena fe o en la ignorancia del representante.
62
que se obra con lealtad, y el objetivo, que implica el haber llegado a la certeza,
mediante la realizacin de una serie de averiguaciones, de que se est obrando
conforme a la ley o de que realmente existe el derecho de que se trata, lo cual
consolida la creencia en cuanto el acto aparente se presenta de tal forma real que
el derecho dota a este tipo de buena fe de efectos superiores a los meramente
atemperantes de la buena fe simple, al punto que la buena fe cualificada otorga
efectos creadores del derecho realmente inexistente, haciendo eco de la mxima
error communis facit ius.
De lo expuesto se concluye que la buena fe objetiva es deber de comportamiento, implica la efectiva realizacin de una conducta, sea que el sujeto del que se
predica deba ejecutarla directamente (buena fe activa) o sea que tenga el derecho a
esperar de un tercero un comportamiento de tal naturaleza conforme con los postulados del principio (buena fe pasiva). Por el contrario, la buena fe subjetiva es una
creencia, trtese de la buena fe simple que solamente exige una conciencia recta pero
no exige una determinada conducta, o de la buena fe cualificada, tambin llamada
buena fe creadora de derechos o exenta de culpa, que adems de la conciencia de
obrar con lealtad requiere un elemento objetivo o externo que revista de certeza
la apariencia en que se funda su creencia y que tiene como presupuesto la ausencia
de culpa de quien la alega y por ende exige un comportamiento diligente.
Este comportamiento diligente de la llamada buena fe exenta de culpa no puede
asimilarse al deber de conducta propio de la buena fe objetiva, comoquiera que,
si se observa bien, el deber de conducta en la buena fe objetiva se predica de un
comportamiento en pro de la contraparte, en tanto que el deber de diligencia en la
buena fe subjetiva cualificada o exenta de culpa, representado en la realizacin de
las verificaciones y averiguaciones pertinentes, se realiza en beneficio propio por
parte del agente que la alega, pues tiene como finalidad el corroborar el sustento
objetivo de su creencia, reafirmar el propio convencimiento, lograr un grado tal de
certidumbre que le permita ampararse en el reconocimiento de un derecho que a
pesar de no existir realmente tiene tal apariencia de certeza que hace que el error
en que se incurre sea predicable de cualquier persona en las mismas circunstancias,
razn por la que la ley le otorga una proteccin suma, de ah su denominacin
de creadora de derecho.
1. Aplicaciones de la buena fe subjetiva cualificada o exenta de culpa
La afirmacin apenas realizada puede valorarse a la luz de las aplicaciones que la

misma ley prev, en materia de buena fe cualificada, sin que deba entenderse que
se trata de un elenco taxativo; as por ejemplo:
63
En la adquisicin de bienes muebles en establecimientos comerciales56, el adquirente de la

cosa no puede ser desposedo de ella mientras no se le pague lo que le cost y lo
que haya gastado en repararla y mejorarla, de suerte que lo que se protege no es
una mera buena fe simple, que tan solo le permitira conservar los frutos pero le
obligara a restituir el bien a su dueo, sino una buena cualificada, considerando
que el comprador que se dirige a un establecimiento de comercio para adquirir
un bien quiere estar seguro de la procedencia lcita de ste y de su titularidad
por parte del vendedor, pues la autorizacin legal de que goza el comerciante,
el atenerse a los usos sociales en materia de compra de determinados bienes y el
dirigirse a un lugar pblico, le permiten adquirir el grado de certeza propio de la
buena fe subjetiva cualificada.
En la resolucin de contratos cuya condicin resolutoria no ha sido publicitada:
La adquisicin por parte de un tercero mediante escritura debidamente registrada
en la Oficina de Registro de Instrumentos Pblicos de un bien, que su tradente
ha adquirido bajo condicin resolutoria no expresa en el registro, da lugar a que
dicho tercero se encuentre amparado por la buena fe subjetiva calificada pues no
estaba en posibilidad de conocer la existencia de tal condicin, de manera que
desaparecido el dominio en el tradente como consecuencia de la eficacia de la
condicin resolutoria, tal circunstancia no afecta al tercero en cabeza de quien se
consolida definitivamente el dominio del inmueble57.
Nulidad de contratos frente a terceros de buena fe cualificada: La nulidad del contrato de
sociedad no perjudica las acciones de los terceros de buena fe contra los asociados
por las operaciones de la sociedad, pues el tercero que adquiri derechos basado
en la fe invencible de que los adquira de manera regular se encuentra amparado
por la buena fe cualificada58.
Los negocios simulados frente a terceros: Los contratos simulados no producen
efectos frente a terceros de buena fe, comoquiera que a stos no les es posible
conocer los pactos secretos mediante los cuales aqullos alteran sus declaraciones
elevadas a escritura pblica. De manera que quien se atiene a lo estipulado en una
escritura pblica y con base en ella adquiere un derecho o una posicin jurdica se
56 C. C. Artculo 947. Pueden reivindicarse las cosas corporales, races y muebles.

Exceptanse las cosas muebles, cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda, almacn u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase.

Justificada esta circunstancia, no estar el poseedor obligado a restituir la cosa, si no se
le reembolsa lo que haya dado por ella y lo que haya gastado en repararla y mejorarla.
57 C. C. Artculo 1548. Enajenacin o gravamen de inmuebles debidos bajo condicin. Si el
que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca o servidumbre,
no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el
ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.
58 C. Co. Artculo 105. La nulidad por ilicitud del objeto o de la causa podr alegarse como
accin o como excepcin por cualquiera de los asociados o por cualquier tercero que
tenga inters en ello.

Los terceros de buena fe podrn hacer efectivos sus derechos contra la sociedad, sin que
a los asociados les sea admisible oponer la nulidad.
64
encuentra amparado por la buena fe exenta de culpa y la declaracin de simulacin

no afecta al tercero en cabeza de quien se consolida el derecho, convirtiendo en
realidad la situacin aparente59.
Pagos realizados a un falso acreedor: El pago hecho a un falso acreedor por regla
general es invlido, pero si dicho pago es realizado de buena fe a quien estaba
en posesin del crdito es reputado vlido aun cuando despus aparezca que el
crdito no le perteneca60, pues la constatacin por parte del deudor de la circunstancia de la posesin del crdito le permite alegar su buena fe exenta de culpa
cuyo efecto es la preservacin del poder resolutorio del pago aunque realizado a
un acreedor no legtimo.
Los negocios celebrados con el heredero putativo a quien por decreto judicial se haya otorgado
la posesin efectiva de bienes de la herencia: La ley protege al tercero de buena fe que
negocia con un heredero putativo bienes de la herencia, confiado en la apariencia de veracidad de la calidad de heredero que se deriva del decreto judicial de
posesin efectiva o adjudicacin de bienes de la herencia. En el caso en que tales
actos decaigan por demostrarse la existencia de heredero de mejor derecho, por
va de excepcin la ley le confiere al tercero de buena fe el derecho de adquirir
los bienes negociados como si los hubiese adquirido con justo ttulo61.
En todos estos casos, citados meramente a ttulo de ejemplo, la conducta de
constatacin del hecho objetivo que acompaa la creencia de actuar honesto
ha sido desplegada por quien alega su condicin de buena fe, motivado en la
consolidacin de su propia situacin y no en la consideracin de los intereses de
la contraparte.
En consecuencia, al citarlos como aplicaciones de la buena fe exenta de culpa
o creadora de derecho, entendida esta como manifestacin objetiva de la buena fe,
la sentencia en comento induce a la impropia equiparacin de la buena fe objetiva
con la buena fe exenta de culpa y de la buena fe subjetiva con la buena fe simple,
59 C. C. Artculo 1766. Las escrituras privadas, hechas por los contratantes para alterar lo
pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros.

Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de
su contenido al margen de la escritura matriz, cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.
60 C. C. Art. 1634.
61 C. C. Artculo 766. No es justo ttulo:

1. El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende.

2. El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra,
sin serlo.

3. El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin, que debiendo ser autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido.

4. El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero;
el del legatario, cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc.

Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial se haya dado la posesin
efectiva, servir de justo ttulo el decreto; como al legatario putativo el correspondiente
acto testamentario, que haya sido judicialmente reconocido.
65
cuando en verdad los dos conceptos derivan de la buena fe subjetiva, esto es, tanto
la buena fe simple como la cualificada o exenta de culpa, tambin llamada creadora
de derecho, son manifestaciones de la buena fe subjetiva, mientras que la buena fe
objetiva corresponde a un concepto diverso en el que la creencia o estado subjetivo
no juega papel alguno, pues para la buena fe objetiva resulta irrelevante la creencia
en la que se encuentre el sujeto acerca de la conformidad de su conducta con la
buena fe, comoquiera que para que pueda predicarse que ha obrado conforme a
buena fe objetiva se requiere que su comportamiento se ajuste de manera efectiva
y real a las exigencias de conducta que impone el principio de buena fe.
La buena fe exenta de culpa permanece dentro de la rbita de la buena fe
subjetiva y su funcin es reconocer efectos jurdicos a una apariencia de derecho
de la cual se ha derivado un error invencible, haciendo ceder a la realidad jurdica
ante aqulla, pero su aplicabilidad no supone un deber de comportamiento frente
a la contraparte como s lo exige la buena fe objetiva.
De manera que como ya lo haba advertido una jurisprudencia precedente62,
en lo eventos en que nos enfrentamos a las consecuencias de actos jurdicos que
62 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Sentencia del 20 de mayo de 1936 (M.
P.: Eduardo Zuleta ngel). La Corte, refirindose a las aplicaciones del efecto creador
de la buena fe, entre otros de los artculos 149, 150, 947, 1547, 1548, 1933, 1634, 1766,
1940, 1944, 2140 y 2199 del Cdigo Civil, seala que En todas las hiptesis a que se
refieren estos textos, los terceros quedan protegidos contra las consecuencias de actos
jurdicos que no estuvieren en capacidad de conocer. En esta circunstancia la de que
tales terceros no pudieron conocer dichos actos jurdicos funda el legislador la limitacin
de los naturales efectos de esos actos. []. En una y otra hiptesis, contra una realidad
jurdica disolucin anticipada de la sociedad, expiracin del mandato la ley consagra,
en favor de los terceros de buena fe, el triunfo de la apariencia que los condujo a un error
excusable. []. El legislador colombiano, en los casos all contemplados, y para proteger
a terceros de buena fe, le reconoce efectos jurdicos trascendentales a una apariencia de
derecho de la cual se ha derivado un error invencible, y hace ceder ante ella la realidad
jurdica. En otros trminos: cada uno de esos textos consagra una medida de proteccin
en favor del tercero de buena fe que incurri en un error invencible, y que, como consecuencia de ste, se vera expuesto a que se alegaran contra l las deducciones lgicas
implacables de la verdad jurdica que ignor, si la ley no le hubiera atribuido en todos
esos casos a la buena fe exenta de culpa una funcin creadora de derecho.

Se trata de saber si todas esas disposiciones constituyen normas de excepcin que deban
interpretarse restrictivamente, o si, por el contrario, representan simples aplicaciones en
hiptesis especiales y concretamente previstas por el legislador de un principio superior
y general de derecho, sobreentendido por ste y del cual puedan deducirse consecuencias
nuevas no consagradas explcitamente por el cdigo. [].

Lo expuesto en los prrafos anteriores sobre las concepciones doctrinarias y jurisprudenciales concernientes a la buena fe y al error comn, sirve para eliminar, en este caso, los
frecuentes factores de error que presentan, en lo general, las construcciones jurdicas a
base de generalizacin de textos, y permite asegurar que las disposiciones citadas no son
normas de carcter excepcional, que deban ser interpretadas y aplicadas con un criterio
rgidamente restrictivo, sino que son consecuencias formuladas por el propio legislador
para hiptesis que l pudo y estim necesario prever y resolver concretamente del
principio general y superior de derecho consignado en la mxima error communis facit jus,
de tan perfecta aplicabilidad dentro del orden jurdico positivo colombiano como dentro
del orden jurdico positivo francs, y que a su turno no es otra cosa que la explicacin
66
los terceros no estuvieren en capacidad de conocer por causa de un error invencible, los intereses de dichos terceros de buena fe quedan protegidos cuando la
ley reconoce efectos jurdicos trascendentales a lo que era una mera apariencia y
sobrepone la apariencia sobre la realidad jurdica.
III. El confundir los conceptos de buena fe objetiva y buena fe
subjetiva y en particular el concepto de buena fe exenta de culpa
con el de buena objetiva ha conducido a errores gravsimos
A. Asumir equivocadamente que la buena objetiva comprende tanto una buena

fe exenta de culpa como una buena fe en la que la diligencia no resulta exigible
El actual Cdigo de Comercio colombiano, que data de 1971, establece en el

artculo 863 que las partes debern proceder de buena fe exenta de culpa en el perodo
precontractual, so pena de indemnizar los perjuicios que se causen (se resalta),
disposicin en la que, como puede observarse, establece un deber de comportamiento predicable de las partes en las negociaciones preliminares, deberes que son
evidentemente expresiones de la buena fe objetiva, los cuales integran el criterio
fundamental de la correccin en el trfico jurdico63. Siendo ello as, el uso de
la expresin buena fe exenta de culpa resulta, segn ha sostenido la doctrina
nacional, ambiguo y poco afortunado64, pues si de buena fe objetiva se trata no
resulta necesario hablar de buena fe exenta de culpa, pues la buena fe objetiva
presupone siempre la diligencia.
De ah que el uso de la mencionada expresin sea impropio, pues introduce
confusin en torno a la necesidad de atribuir una caracterstica que valide el
comportamiento como de buena fe, esto es, que sta sea exenta de culpa, como
si pudiese existir una buena fe objetiva que careciese de diligencia.
Esta confusin se ha propagado incluso a la jurisprudencia de los altos tribunales
que han llegado a sostener que en el perodo precontractual las partes debern
proceder de buena fe exenta de culpa, es decir, no slo con la creencia de la legitimidad
de la negociacin precontractual que se est realizando, sino que es necesario, adems,
exteriorizarla y objetivarla diligentemente ante la otra u otras partes interesadas,
suministrando oportunamente todas las informaciones necesarias, adoptando los
comportamientos inequvocos pertinentes y cumpliendo los deberes preparatorios
previstos expresa o tcitamente en la fase correspondiente, que en uno y otra sean
necesarios para el desarrollo normal de dicho perodo []65. Resulta evidente
y reglamentacin tcnica de algunos de los ms trascendentales efectos de la funcin

creadora de la buena fe.
63 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil. Sentencia del 28 de junio de 1989.
64 Fernando Hinestrosa. Tratado de las obligaciones, cit., 561.
65 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil. Sentencia del 27 de junio de 1990.
67
que la creencia de la legitimidad de la negociacin precontractual es irrelevante en

materia de buena fe objetiva y que de nada sirve tampoco exteriorizar y objetivar
dicha creencia, como se seala, sino que lo que es realmente relevante es observar
un comportamiento diligente, honesto, leal, transparente, en fin, probo frente a la
contraparte con la que se realizan las negociaciones preliminares, comportamiento
en el que nada incide la representacin mental de los contratantes.
En otros casos se alude expresamente al carcter subjetivo de los deberes que
impone la buena fe en la etapa precontractual66.
B. Entender erradamente que la regla que prohbe el ir contra los actos propios
est regida por la buena fe subjetiva y es una manifestacin de la teora de la
apariencia
Alguna parte de la doctrina, evocando a Lombardi, ha sostenido que entratndose

de la regla venire contra factum proprium non valet la conducta contradictoria no solo
viola la fides constancia y la fides- confianza [] sino tambin la fides - creencia
(Glauben) pues implica la falta de firmeza en las opiniones [] de donde se ha
querido inferir que la doctrina de los actos propios se sita en la frontera entre la
buena fe objetiva y la buena fe subjetiva 67. En nuestro entender, tal concepcin
de la regla no expresa la verdadera naturaleza de las conductas exigibles a las partes
en una relacin negocial en la que se invoque la regla conforme a la cual venire
contra factum proprium non valet, pues en nuestro sentir la citada regla se encuadra de
manera plena dentro de la buena fe objetiva.
Entendida la buena fe objetiva como deber de conducta y la buena fe subjetiva como mera creencia de estar obrando correctamente, cuando hablamos del
deber de respetar la confianza generada en la contraparte, resulta evidente que la
confianza es consecuencia de un deber objetivo, el deber de coherencia, que se
traduce en deber de preservar la confianza suscitada con las propias actuaciones
u omisiones.
En primer trmino, la conducta contradictoria en s misma considerada, aun
cuando no necesariamente debe ser mal intencionada, esto es dolosa, contraviene
por s misma la buena fe objetiva, pues en cuanto incoherente resulta desleal para
66 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil y Agraria. Sentencia del 27 de marzo
de 1998 para definir una responsabilidad en el marco del art. 863, se involucra como
elemento estructural de ella la imputacin de la ausencia de buena f [sic] exenta de culpa,
pues declarar si hubo o no este comportamiento subjetivo para deducir o no la responsabilidad
precontractual, es cuestin de hecho que debi proponerse y debatirse en las instancias,
porque, como antes se anot, ese es elemento estructural de la pretensin indemnizatoria
reconocida por el art. 863, y como tal haca parte del estado de hecho fundante de ella
(cursivas aadidas).
67 L. Gutirrez Masson. Actos propios y buena fe. En torno a Papiniano 3 Quaestionum
D.5017.75, en Il ruolo della buona fede oggettiva nellesperienza giuridica storica e contemporanea,
cit., 279.
68
con la contraparte en quien se ha generado legtimamente una confianza en la

firmeza de nuestros actos. Cabe resaltar que en un nmero considerable de casos
un aspecto que caracteriza la aplicacin de esta norma y hace ms compleja su
aplicacin es la supuesta legalidad de la conducta incoherente, pues quien se aparta de sus
actos propios pretende traer en su amparo el hecho de que su nueva conducta,
la incoherente, encuentra apoyo en el texto del contrato, en el reglamento, en
la ley e incluso en la Constitucin68; en este caso la conducta contradictoria
no puede ser valorada en trminos de una buena fe subjetiva, esto es, como un
estado de conciencia de estar obrando conforme a buena fe, pues a pesar de que
tal conciencia existiera ella resulta irrelevante frente a la contraparte, para quien
la buena fe concede el derecho de exigir un deber objetivo de comportamiento:
la efectiva conformidad con las exigencias de la buena fe, conformidad que justamente no se da al observar como un todo la conducta precedente de la parte y
la subsiguiente contradictoria que viene a lesionar la confianza generada. Por lo
que resulta improcedente considerar separadamente la conducta originaria de la
conducta subsiguiente que resulta contradictoria.
68 Recurdese a ttulo de ejemplo el caso de los vendedores ambulantes en el que la Corte

Constitucional, mediante la Sentencia T-364-99, seal que la proteccin de la confianza
legitima de los administrados tiene lugar en eventos como el desalojo de vendedores del
espacio pblico, caso en el que la autoridad administrativa, basndose en la preponderancia de la norma constitucional que protege el espacio pblico, pretenda hacer valer
su conducta incoherente de expulsarlos, la cual desconoca la confianza generada en los
vendedores acerca de la licitud de su presencia en las calles (mediante carnetizacin,
demarcacin de espacio pblico, entrega de delantales y distintivos, etc.). En este caso, la
jurisprudencia constitucional consider de manera preeminente la aplicacin del principio
de buena fe, sin que ello implicara un desconocimiento del principio de inters general,
pues aplic la confianza legtima como mecanismo para conciliar el conflicto entre los
intereses pblico y privado, a fin de hacer respetar las expectativas favorables creadas
por la administracin hacia el administrado y con ello evitar que aqulla, so pretexto del
cumplimiento del mandato constitucional, lo sorprendiera al eliminar sbitamente esas
condiciones, pero a la vez preserv el inters pblico al disponer que la permanencia de
los vendedores en los lugares de trabajo originalmente asignados sera transitoria, mientras
se adoptaban medidas que les permitieran adecuar su actual situacin a la nueva realidad.
El caso en que se pretende convalidar la conducta incoherente en el hecho de que se trata
de una interpretacin del reglamento efectuada por la entidad de vigilancia y control, en
este caso la Corte Constitucional se pronunci, en sentencia del 28 de febrero de 2000,
sobre la revisin de la tutela instaurada por un estudiante contra una caja de compensacin
familiar que habiendo otorgado una beca al accionante por razn de mritos acadmicos,
pretende dar por terminado el contrato con el becario, con base en un concepto rendido
por la Superintendencia de Subsidio Familiar, en el sentido de que a los becados slo
se les podr pagar sus estudios si son beneficiarios directos del subsidio familiar de la
entidad que otorga la beca, situacin en la que no se encontraba dicho estudiante. En el
mismo sentido, otros casos de incoherencia pretenden legitimarse en el contrato mismo,
en cuanto ley para las partes, no obstante lo cual se estima que prevalece la vinculacin
a los actos propios con independencia de la observancia de las formalidades prescritas
como obligatorias en el contrato; as lo dispuso el Tribunal arbitral conformado por los
doctores Nicols Gamboa Morales, Jorge Cubides Camacho y Luis Fernando Salazar
Lpez, designados de comn acuerdo por las partes para resolver las controversias de la
sociedad Proctor Ltda. y la Caja de Compensacin Familiar Campesina (Comcaja).
69
Ahora bien: en cuanto concierne a la valoracin de la conducta de quien

invoca la doctrina de los actos propios, esta parte igualmente debe observar un
comportamiento objetivo de conformidad con la buena fe, por cuanto su confianza
legtima en el estado de cosas suscitado por la conducta de la contraparte debe
basarse en hechos objetivos, que por dems tengan la idoneidad para generar tal
confianza; de ah la exigencia de legitimidad de dicha confianza, pues no basta
una mera representacin mental, un estado psicolgico, una mera creencia como
sustento de la confianza que compele al agente a acomodar su conducta y, por
supuesto, se requiere la ausencia de mala fe.
La presencia de la regla venire contra factum proprium non valet se manifiesta como
fuertemente cargada de deberes de comportamiento para la parte que pretende
hacer valer el comportamiento incoherente, pero su fuerza se evidencia en el
respeto a la confianza legtima adquirida por la contraparte; tal conformacin
de la regla puede llegar a generar la equvoca idea de que estamos en presencia
de una buena fe subjetiva; en verdad, a nuestro juicio, se trata de una buena fe
objetiva que en nada tiene que ver con la condicin sicolgica de mera creencia
de la buena fe subjetiva, comoquiera que la buena fe de quien exige el respeto a
dicha confianza se sustenta en hechos completamente objetivos, los propios actos
de la contraparte que tienen la virtud de crear una confianza legtima en quien
alega la regla, dado su carcter de manifestaciones externas, claras, acordes con
la buena fe y suficientemente significativas en relacin con la posibilidad real de
generar una tal confianza69.
As las cosas, esta regla en particular, antes que sustentarse en una buena subjetiva lo que pone de presente es que la buena fe objetiva se manifiesta algunas
veces de manera activa, como cuando impone deberes a las partes, y otras de
manera pasiva en cuanto tutela la confianza adquirida por una de las partes en que
la contraparte ajustar su conducta a las reglas emanadas de la buena fe.
Esta buena fe objetiva-pasiva est presente en todas las relaciones de la vida
social como presupuesto bsico del sistema, que parte de que los asociados han
de ajustar su comportamiento a la buena fe, vale decir que todos esperamos que
aquellos con los que entablamos relaciones obren lealmente, con probidad, diligentemente, transparentemente, en fin dentro del marco que impone la buena fe.
Ahora bien: esta buena fe objetiva-pasiva impone a quien la ostenta igualmente
deberes, pues como las exigencias de la buena fe operan en doble va, ambas partes
deben respetar sus postulados y quien se dice confiar en la buena fe del otro debe
hacerlo cumpliendo l mismo con los mandatos de diligencia, de claridad, de
69 En posicin contraria, Gutirrez Masson. Actos propios y buena fe. En torno a Papiniano 3 Quaestionum D.5017.75, cit., 279, nota 21, quien explica al respecto que si se
considera la conducta contradictoria como un todo hay que pensar en la buena fe objetiva
a la que se contradice y si, en cambio, se atiende al comportamiento contradictorio per
se, entonces aparece el incumplimiento que lleva a pensar en la buena fe subjetiva.
70
consideracin del inters ajeno, etc., que legitiman su confianza y la transforman

de mera creencia subjetiva en confianza objetiva. Quien confa no puede hacerlo
basado en cualquier tipo de comportamientos de la contraparte; stos, como
vimos, deben ser calificados e idneos para tal fin, y, por otra parte, quien confa
tiene a su vez deberes activos que comportan, por ejemplo, excluir negligencia
de su parte, valorar las actuaciones de la contraparte atendiendo las circunstancias
propias del negocio, los aspectos que naturalmente hacen parte de la obligacin
y que integran el contrato, entre otros.
Adems, la buena fe objetiva-pasiva no puede confundirse con la buena fe
subjetiva cualificada, tambin llamada creadora de derechos, pues esta ltima,
como se dijo, si bien comporta actuaciones diligentes tendientes a reforzar la
licitud de nuestro actuar, no deja de ser subjetiva en cuanto justamente esa diligencia que se desplega no se desarrolla con la vocacin de proteger los intereses
de la contraparte, como se hara en la buena fe objetiva, sino con el fin exclusivo
de resguardar los propios, en el sentido de que su finalidad no es otra que la de
obtener un mayor grado de certeza de nuestra conviccin de no estar lesionando
derecho alguno con nuestro actuar.
En reciente jurisprudencia70 la Corte Constitucional retoma el tema de la
confianza legtima en un caso en el que se resolva el deber para una empresa
prestadora de servicios de salud de reconocer la antigedad en las cotizaciones
de la beneficiaria de una afiliada, cuando la empresa omite tramitar la solicitud de
adicin en el registro de beneficiarios planteada por la cotizante y no obstante
continuar recibiendo los aportes adicionales por el nuevo beneficiario, desconoce el deber de prestarle a este ltimo el servicio conforme a la antigedad que
tales pagos le conferiran, argumentando que no se haba realizado el trmite de
afiliacin respectivo.
En este caso la Corte sustenta la aplicacin de la regla venire contra factum proprium
non valet en una buena fe de carcter subjetivo, cuando expresa que
La buena fe, en cuanto incorpora el valor tico de la confianza en las relaciones jurdicas
que establecen los individuos se constituye, para el caso en concreto, en un elemento
sustancial, si se tiene en cuenta que, como consta en el expediente, la accionante
procedi bajo los postulados de este principio, al efectuar como cotizante, el pago
de los aportes adicionales para la inclusin de su madre como beneficiaria adicional.
A ello se suma que su recepcin por Coomeva eps S. A., le haca creer de buena fe, que la
afiliacin de su madre se haba completado en debida forma y, que por ende, tena
derecho a acceder a los servicios de salud que se derivan de su calidad de beneficiaria
adicional del pos y agrega que el principio de buena fe, no slo califica la excepcin
de contrato no cumplido, sino toda la prestacin del servicio. Porque, el beneficiario
70 Sentencia T-031, del 25 de enero de 2000, en la que se acoge lo dicho en la Sentencia

T-059 de 1997.
71
tiene la conciencia de haber adquirido el derecho por medios legtimos exentos de fraude, salvo que se
demuestre lo contrario [se resalta].
Como puede observarse, la Corte incurre en la confusin de entender que

la confianza legtima que tutela la buena fe deriva su proteccin de la creencia
de la cotizante de haber adquirido el derecho por medios legtimos exentos de
fraude, esto es de su buena fe subjetiva o representacin psicolgica de un hecho
que no resulta haberse dado en la realidad, cuando en verdad la proteccin que la
buena fe otorga en este caso deriva de la sancin al comportamiento incoherente
de la empresa prestadora de salud que ha generado una confianza legtima en la
cotizante y su beneficiaria en la realidad de la afiliacin de esta ltima y por ende
se sustenta en la omisin de un deber de comportamiento por parte de la empresa y en el
consecuente derecho de la afiliada de exigir dicho comportamiento de aqulla,
esto es, en ambos casos la proteccin deriva de un deber de conducta y no de
una creencia.
En relacin con la posicin de quienes entienden que la regla que prohbe ir
contra los actos propios es una manifestacin de la teora de la apariencia, vale la
pena recordar lo sealado por la doctrina, que acertadamente seala que la teora
de la apariencia posee un carcter complejo en el que se manifiestan de manera
inescindible el elemento subjetivo y el objetivo. El elemento subjetivo (creencia,
estado de nimo) representado en el desconocimiento de la real situacin jurdica
propia o de la contraparte, el cual es relevante en cuanto da cabida a predicar de
ella la buena fe, que es a su vez el substrato sobre el que se apoya el supuesto de
hecho de la apariencia y el presupuesto lgico jurdico de su particular eficacia71,
y el elemento objetivo como todo aquello que se ofrece al conocimiento o valoracin de un sujeto con independencia de que pertenezca a la esfera de la realidad72,
esto es, un dato externo a la persona del sujeto que la invoca73, que se erige en
la situacin de hecho generadora de la apariencia y que por ende ha de ser por
s misma objetivamente idnea para fundar la confianza de los terceros74, de tal
suerte que lo exima de la tarea de realizar especiales pesquisas para encontrar la
verdad real de los hechos referentes a la situacin jurdica de su co-negociante
y funda autnomamente su creencia positiva de que tiene el derecho de que se
trata75.
Ahora bien: la afirmacin del citado autor relativa a que la buena fe subjetiva
entendida como estado subjetivo abarcara tanto la buena fe creencia (estado
de nimo) como la buena fe lealtad (deber de fidelidad), mientras que la buena
71 Juan Marcos Riveros Snchez. La responsabilidad por produccin de la apariencia de la situacin

jurdica, 2. ed., Dik, 2001, 121.
72 Ibd., 31.
73 Ibd., 123.
74 dem.
75 Ibd., 124.
72
fe objetiva es la que se apoya en el dato externo al estado subjetivo de quien la

invoca76, merece algunas precisiones. A nuestro juicio, la buena fe subjetiva es
un estado psicolgico, una creencia que bien puede consistir77 en un puro estado
subjetivo o en un estado subjetivo sostenido por un dato objetivo. En el primer
caso, la buena subjetiva se ha denominado buena fe simple, en cuanto no requiere
ms que la existencia sincera del estado psicolgico de creencia de quien por
error o ignorancia desconoce la realidad jurdica de una concreta situacin, que
lo lleva a creer que posee un determinado derecho o que con su comportamiento
no est lesionando derecho ajeno. En el segundo caso, la buena fe subjetiva se
ha denominado buena fe cualificada, exenta de culpa o creadora de derecho, por
cuanto se trata de un estado psicolgico que se funda ya no en la mera creencia,
sino que la conviccin tiene asidero en un hecho objetivo, en una situacin de
hecho idnea para fundar la confianza de cualquier persona en la existencia real
del derecho de que se trate, conviccin tan fuertemente respaldada en esos hechos externos que da lugar a que la proteccin que le otorga la ley llegue hasta
consolidar el derecho aparente.
Por otra parte se encuentra la buena fe objetiva, entendida como un deber
de comportamiento, en el que nada incide la actitud sicolgica del agente, no
interesa su creencia en estar obrando conforme a derecho o su conviccin de estar
cumpliendo con un determinado deber, pues lo determinante para establecer la
existencia de la buena fe objetiva es el cumplimiento efectivo de los deberes que
impone la buena fe, la real conformidad de la conducta del sujeto con las exigencias
que emanan del principio de buena fe.
De manera que no parece plausible sostener que la regla que prohbe ir contra
los actos propios sea una manifestacin de la teora de la apariencia, por cuanto,
como vimos, esta ltima es una forma de buena fe subjetiva que aun cuando cualificada por la certidumbre que produce la apariencia en el convencimiento del
agente, no deja de ser una forma de buena fe subjetiva.
C. El pretender admisible con sustento en la buena fe subjetiva una vinculacin
al acuerdo conforme a la mera letra del contrato en claro desconocimiento
del carcter objetivo de la regla de vinculatoriedad que trasciende la simple
formalidad del texto del contrato
Sostiene alguna parte de la doctrina78 que el concepto de buena fe subjetiva puede

denotar tambin secundariamente la idea de vinculacin a lo convenido segn la
76 Ibd., 122-123.
77 En trminos de Pugliati (La trascrizione, Miln, Giuffr, 1957, 258), quien sin embargo
se refiere a estas dos hiptesis como supuestos de aplicacin de la buena fe en general,
mientras que en nuestro criterio esta clasificacin se refiere exclusivamente a la buena fe
subjetiva.
78 Martins Costa. A boa-f no direito privado, cit., 410-412.
73
literalidad de lo pactado. Aceptar tal acepcin de la buena fe subjetiva conducira

a la necesidad de otorgar algn tipo de amparo, as fuese mnimo, a quien con
fundamento en este tipo de buena fe pretendiera hacer valer una interpretacin
del contrato que restringiera la nocin de vinculacin a la palabra dada al otro
conforme al texto del contrato.
Posicin que no compartimos, comoquiera que la vinculacin al pacto es una
exigencia de la buena fe objetiva, que como deber de comportamiento justamente
implica la obligacin de respetar el vnculo no en trminos literales sino en su
sustancia; de manera que la obligatoriedad del contrato no puede en ningn caso
derivar en una creencia psicolgica que permita suponer la conformidad con la
buena fe, as sea subjetiva, cuando se exige el cumplimiento literal del acuerdo, pues
la buena fe objetiva exige una interpretacin del pacto que preserve el inters de la
contraparte, en cuanto conduzca a la verdadera satisfaccin de los contratantes.
En efecto, en nuestro entender la vinculacin a lo pactado en los negocios
constituye la primigenia manifestacin de la buena fe objetiva, pues la buena fe
contractual implica el respeto a la palabra empeada, la escrupulosa y sincera
observancia de las promesas y de los pactos, la veracidad y la constancia en los
compromisos asumidos (Cicern de off. 1,7,23; de Rep. 4,7,21), pero bajo el entendido, que impone la fides bona, de que se mantiene una promesa, no segn la
letra, sino segn el espritu del negocio convenido por las partes y en cuanto tal
la buena fe objetiva exige adecuar la propia conducta no a la letra sino a la plena
realizacin del acuerdo.
De ah que tanto en la interpretacin del contrato como en su ejecucin no
resulte en ningn caso admisible, con base en una representacin subjetiva de
conformidad con la buena fe, hacer valer la interpretacin literal del acuerdo, por
cuanto a ella se antepone la satisfaccin plena de los intereses de las partes conforme al espritu del negocio, como lo exige la aplicacin de la buena fe objetiva,
que es la que en estos casos debe aplicarse.
D. Asumir en claro desconocimiento de las reglas del principio de buena fe que
en algunos casos dicho principio debe ceder ante la autonoma contractual
Esta confusin entre los conceptos de buena fe objetiva y buena fe subjetiva ha

llevado en algunos casos a que la jurisprudencia colombiana, ante la perplejidad que
genera la proteccin de una creencia, de un estado psicolgico, frente a un deber
objetivo de comportamiento en cumplimiento de las obligaciones contenidas en
el contrato, se incline por proteger la estipulacin contractual en detrimento de la
buena fe creencia, lo cual es absolutamente vlido, siempre que se tenga claridad
de que lo que se enfrenta es la buena fe subjetiva vs. la autonoma contractual.
El problema se presenta justamente cuando la Corte pretende resolver las tensiones presentes entre la autonoma contractual y la buena fe, pero entendiendo
por buena fe la creencia o el estado de conciencia de obrar lealmente y no, como
74
debera ser, el deber objetivo de comportamiento, pues bajo estos supuestos termina
por sostener que ante un conflicto de tal naturaleza debe prevalecer la autonoma
y no la buena fe, con lo que se desvirta el carcter de lmite que tiene la buena fe
frente a la autonoma contractual y haciendo aparecer por el contrario a la buena
fe como un principio de menor entidad que el de la autonoma contractual.
En efecto, seala la Corte: [] Importa poner de relieve que aunque la buena
fe es un postulado general que protege a cualquier persona creadora de actos con
trascendencia jurdica, no puede sin embargo convertirse en cortapisa para desvirtuar condiciones contractuales que reflejan el inters de las partes adoptadas en forma sincera y honesta,
sin confusiones deliberadas u oscuras, motivo por el cual es preciso situarlo en su
dimensin exacta que propende por irradiar confianza respecto de las obligaciones
que emanan de la declaracin de voluntad79 (se resalta).
De manera que cuando la Corte seala que el sentenciador de instancia al
desconocer el valor del acuerdo contractual en lo relativo a las exclusiones, sobre
la base de reconocer por encima de ella la buena fe del tomador y asegurado [se est refiriendo a
una buena fe creencia], incurri en aplicacin indebida de los artculos 835 y 871
del C. de Comercio relativos a buena fe objetiva, los cuales no venan al caso,
motivo por el cual no solo quebrant la voluntad de las partes sino los preceptos
que, como el artculo 1602 del C. Civil, le otorgan al contrato la fuerza de ley. Y
cuando agrega que con esa frmula de exclusin la compaa aseguradora pact
una clusula de contenido netamente objetivo, en el cual la buena fe de las partes no tuvo
injerencia, razn por la cual no contraviene los principios generales del derecho ni
las normas de orden pblico [] (se resalta)80, la Corte est confundiendo el concepto
de buena fe objetiva (deber de comportamiento leal, probo, honesto, diligente, etc.) con el de buena
fe subjetiva (creencia de no estar lesionando derecho alguno).
En efecto, si bien la buena fe creencia o subjetiva no es relevante en materia
contractual a efectos de establecer el cumplimiento de los deberes frente a la contraparte, s lo es la buena fe objetiva, esto es, la exigencia de obrar conforme a los
postulados de la buena fe frente a la otra parte, por lo que en verdad una creencia
subjetiva de estar obrando conforme a derecho no tiene por qu tener injerencia en
la ejecucin o interpretacin del contrato, y respecto de tales creencias, frente a la
del asegurado de no estar incurso en la causal de exclusin prevista en el contrato
de seguro, se impone el contenido del contrato mismo celebrado por las partes
sin violacin del principio; esta clusula es vlida cuando quiera que no se erija
en una clusula vejatoria o abusiva de su parte, cuando su inclusin no genere un
desequilibrio significativo de cara a los derechos y las obligaciones que contraen
las partes, en fin cuando no se quebrante la buena fe desde una perspectiva ob-
79 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Sentencia del 21 de mayo de 2002.
80 dem.
75
jetiva: buena fe probidad o lealtad, pues si ello no fuera as, se impondra excluir
la disposicin contractual.
Tratndose en cambio de la buena fe objetiva, sta, por el contrario tiene toda
aplicacin en el mbito contractual y es justamente merced a la aplicacin de la
buena fe objetiva como la clusula de exclusin de amparo tiene plena validez,
dado el efecto de obligatoriedad de respeto por los pactos que impone la buena
fe, en cuanto en tales pactos no se desconozcan las exigencias del principio de
buena fe a que hemos aludido81.
E. Tratndose de obligaciones contractuales frente a la contraparte,
se pretende erradamente proteger a nombre del principio de buena fe
la representacin mental del deudor que cree haber cumplido,
su mera creencia de haber satisfecho adecuadamente los intereses
de su acreedor, desconociendo la exigencia de la buena fe objetiva
que impone desplegar un comportamiento efectivo
En algunos eventos se confunde la obligacin de obrar conforme a buena fe con la

creencia de estar respetando los presupuestos del principio, y por virtud de ello se
llega a sostener que la proteccin que emana de la buena fe se hace efectiva respecto
de una de las partes por la mera conviccin subjetiva en la que sta se encuentra
de estar respetando las reglas propias de la buena fe y respecto de dicha parte se
acua la expresin est en buena fe o es de buena fe para sealar que estaba en
la conviccin de ser diligente, de ser transparente, de ser leal, de ser solidaria y
por ese solo hecho debe ser tratada con los beneficios que la buena fe otorga.
De lo expuesto puede observarse que a pesar de que la vieja discusin entre
buena fe subjetiva y buena fe objetiva pareciera saldada y todo indicara que resulta
plausible abogar por la fundamental identidad de tales conceptos, realmente subsisten serias confusiones que desnaturalizan una adecuada aplicacin del principio, lo
que nos lleva a plantear la necesidad de retomar los senderos del derecho romano
en los que el concepto originario de buena fe estuvo siempre atado al deber de
comportamiento probo y leal frente a la otra parte en el contrato, es decir, a lo
que hoy entendemos como buena fe objetiva, y que la exigencia de buena fe en
la posesin del comprador debi ser una utilizacin particular de la bona fides contractual adaptada en funcin de la problemtica posesoria, pero que esta segunda
y tarda acepcin de buena fe subjetiva, que luego se extendi a otros eventos
81 Para una interpretacin diversa a la propuesta, consltese: A. E. Ordoez. Los deberes

recprocos de informacin en el contrato de seguro y especialmente el deber de informacin del asegurador frente al tomador del seguro, en Revista de Derecho Privado, n. 9,
Bogot, Universidad Externado de Colombia, 2005, 101; al igual que E. Rengifo Garca . Del abuso del derecho al abuso de la posicin dominante, Bogot, Universidad Externado de
Colombia, 2002, 305-309.
76
obligacionales, se fue desvinculando de su contenido contractual, que esencialmente se traduca en exigencias de comportamiento, para asumir un contenido
especficamente de conviccin o creencia, que resulta substancialmente diferente
y debe mantenerse separado del de la originaria buena fe objetiva.
F. Apreciar de manera equvoca los alcances de la presuncin de buena fe
El realizar una adecuada distincin de los conceptos de buena fe objetiva y subjetiva contribuir a establecer el campo en el que opera la presuncin de la buena
fe, as como el justo alcance de sta.
La importancia y extensin de este tema requiere sin duda de un anlisis particular, que ser abordado en un documento exclusivamente dedicado a l y que
har parte de un prximo nmero de la presente revista.
En estas lneas dejamos plasmadas nuestras reflexiones sobre un tema cuya
complejidad ameritar el examen detenido de la doctrina y la jurisprudencia a
fin de que sean sopesados los argumentos expuestos, bajo el entendido de la
trascendental importancia que reviste el arribar a un claro discernimiento de los
conceptos de buena objetiva y subjetiva, as como sobre su mbito de aplicacin;
ello comoquiera que la confusin de dichos conceptos ha dado lugar a una desafortunada tergiversacin del contenido del principio de buena fe y al oscurecimiento
de su carcter preponderantemente objetivo, cuya aplicacin prctica encuentra
concreta expresin en las reglas que se derivan del principio.

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Buena fe subjetiva y

Martha Luca Neme Villarreal

y el concepto de buena fe subjetiva, que ha trascendido, por dems, a una parte de la

En el siglo xix tom fuerza la discusin doctrinal en torno a la diferenciacin entre

Buena fe subjetiva y buena fe objetiva

Martha Luca Neme Villarreal

A. La distincin entre buena fe subjetiva y objetiva

La expresin buena fe subjetiva, que de manera general ha sido considerada

Buena fe subjetiva y buena fe objetiva

convencimiento; y se dice subjetiva justamente porque para su aplicacin debe

En cuanto concierne a la buena fe objetiva, se le ha entendido como principio

Martha Luca Neme Villarreal

21 Martins Costa. A boa-f no direito privado, cit., 410-412.

Buena fe subjetiva y buena fe objetiva

Bajo este entendido, un parangn entre los conceptos de buena fe subjetiva

Martha Luca Neme Villarreal

suele llamrsela subjetiva. En materia posesoria, esta conciencia es sobre i) haber

Buena fe subjetiva y buena fe objetiva

juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes. Esta especie de culpa

Martha Luca Neme Villarreal

Particular relevancia merece la doctrina italiana que considera que la buena

Buena fe subjetiva y buena fe objetiva

irreprochabilidad para la buena fe subjetiva39. Pero qu significa que dicho error

39 Guzmn Brito. La buena fe en el Cdigo Civil de Chile, cit., 319.

Martha Luca Neme Villarreal

42 M. Talamanca. Istituzioni di diritto romano, Miln, Giuffr, 1990, 489.

Buena fe subjetiva y buena fe objetiva

A nuestro juicio la buena fe subjetiva excluye el dolo y la culpa grave, pues en

Parte de la doctrina chilena ha sostenido recientemente que aunque a la buena

47 C. C. Artculo 63. La ley distingue tres especies de culpa y descuido:

Martha Luca Neme Villarreal

al efecto que la buena fe posesoria fue un derivado de la buena fe contractual.

Buena fe subjetiva y buena fe objetiva

Por el contrario, tratndose de la buena fe subjetiva no se requiere que la conducta

En Colombia la jurisprudencia se ha pronunciado en reiteradas oportunidades

52 La Corte Suprema de Justicia, en sentencia del 9 de agosto de 2000, seal, refirindose

Martha Luca Neme Villarreal

53 Me refiero al actual Cdigo de Comercio colombiano, que data de 1971, y en particular

Buena fe subjetiva y buena fe objetiva

conciencia para incorporarlos a ambos como caractersticas conjuntas del concepto

Martha Luca Neme Villarreal

La afirmacin apenas realizada puede valorarse a la luz de las aplicaciones que la

Revista de Derecho Privado Externado 17-2009, pp. 45 a 76

Buena fe subjetiva y buena fe objetiva

En la adquisicin de bienes muebles en establecimientos comerciales56, el adquirente de la

56 C. C. Artculo 947. Pueden reivindicarse las cosas corporales, races y muebles.

Martha Luca Neme Villarreal

encuentra amparado por la buena fe exenta de culpa y la declaracin de simulacin

Buena fe subjetiva y buena fe objetiva

Martha Luca Neme Villarreal

A. Asumir equivocadamente que la buena objetiva comprende tanto una buena

El actual Cdigo de Comercio colombiano, que data de 1971, establece en el

y reglamentacin tcnica de algunos de los ms trascendentales efectos de la funcin

Buena fe subjetiva y buena fe objetiva

que la creencia de la legitimidad de la negociacin precontractual es irrelevante en

Alguna parte de la doctrina, evocando a Lombardi, ha sostenido que entratndose

Martha Luca Neme Villarreal

con la contraparte en quien se ha generado legtimamente una confianza en la

68 Recurdese a ttulo de ejemplo el caso de los vendedores ambulantes en el que la Corte

Buena fe subjetiva y buena fe objetiva

Ahora bien: en cuanto concierne a la valoracin de la conducta de quien

Martha Luca Neme Villarreal

consideracin del inters ajeno, etc., que legitiman su confianza y la transforman