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LA INTERPRETACIN
EN LOS CONTRATOS
CON CLUSULAS
PREDISPUESTAS

JUAN J. BENTEZ CAORCI

LA INTERPRETACIN
EN LOS CONTRATOS
CON CLUSULAS
PREDISPUESTAS

EDITORIAL TEMIS S. A.
Bogot - Colombia
2002

ANTES QUE El, LII3R0 CIENTFICO MUERA


El libro cientfico es un organismo que se basa en un delicado equilibrio. Los
elevados costos iniciales (las horas de trabajo que requieren el autor, los redactores,
los correctores, los ilustradores) solo se recuperan s las ventas alcanzan determinado
nmero de ejemplares.
La fotocopia, en un primer momento, reduce las ventas y por este motivo
contribuye al aumento del precio. En un segundo momento, elimina de raz la posibilidad econmica de producir nuevos libros, sobre todo cientficos.
De conformidad con la ley colombiana, la fotocopia de un libro (o de parte de
este) protegido por derecho de autor (copyright) es ilcita. Por consiguiente, toda
fotocopia que burle la compra de un libro, es delito.
La fotocopia no solo es ilcita, sino que amenaza la supervivencia de un modo
de transmitir la ciencia.
Quien fotocopia un libro, quien pone a disposicin los medios para fotocopiar, quien de cualquier modo fomenta esta prctica, no solo se alza contra la ley, sino
que particularmente se encuentra en la situacin de quien recoge una flor de una
especie protegida, y tal vez_sep.clispone a coger la ltima flor de esa especie.

O Juan J. Bentez Caorei, 2002


O Editorial Temis A., 2*
Calle 171W619-46:7Bagot, D. C.

eolltorial@terriis.com.co

Hecho el depsito que e,acige la ley.


Impreso en Editorial Nomos, S. A.
Carrera 39B, nm. 17-854ogot, D. C.
ISBN: 958-35-0402-5
2039 200200101300

Queda prohibida la reproduccin parcial o total de este libro, sin la autorizacin escrita de los titulares del copyright, por
medio de cualquier proceso, comprendidos la reprografa
y el tratamiento informtico.
Esta edicin y sus caractersticas grficas son propiedad de
Editorial Temis S. A.

A Leticia, la razn de mi vida

NDICE GENERAL

CAPTULO

I
PG.

CONSIDERACIONES PREVIAS
CAPTULO

II

LA INTERPRETACIN CONTRACTUAL EN GENERAL 5

CAPTULO III

LA INTERPRETACIN EN EL MBITO
DEL DERECHO DE CONSUMO
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.

Particularidades
Falta de participacin
Fases requeridas
Habitualidad de la interpretacin
Prevalencia de la interpretacin objetiva
Interpretacin circunstanciada vs. interpretacin tpica
La interpretacin de trminos tcnicos
Principio de la confianza

11
11
13
16
17
20
24
25

NDICE GENERAL

Captulo IV
EL ARTCULO 13, NUMERAL 2
CAPITULO

PG.
29

REGLAS DE INTERPRETACIN AUTNTICAS


EN EL DERECHO DE CONSUMO
9. Aclaracin previa

10. Ilusoria contradiccin

11. Regla de la prevalencia, defensa de la autonoma privada. Re
misin
CAPITULO

35
39
43

VI

INTERPRETACIN "CONTRA PROFERENTEM"


O PRO CONSUMIDOR

12. Crtica a la clsica concepcin
13. Genuina significacin ms favorable

14. Viabilidad

15. La interpretacin como actividad productiva

16. Desmitificacin del aforismo "in claris non fit interpretatio"
17. Primera posiblidad: texto cierto

18. Segunda posibilidad: texto ambiguo

19. Crticas a la interpretacin "contra proferentem" a la inversa
20. Consideraciones afines

21. Funcin y presupuestos

A) Clusulas ilegibles

B) Clusulas incomprensibles


C) Clusulas ambiguas

45
51
52
52
55
55
58
61
71
74
75
75
76

NDICE GENERAL

XI

CAPTULO VII

REGLA DE LA PREVALENCIA
DE LAS CLUSULAS NEGOCIADAS
SOBRE LAS CLUSULAS PREDISPUESTAS
PG.

22.
23.
24.
25.
26.
27.

Funcionamiento
Verdadero arquetipo interpretativo?
Regla de la prevalencia y resultado ms favorable
Preocupaciones para tener en cuenta
Nocin de negociaciones
Clusula negociada Mi:losa

81
82
85
87
88
91

CAPTULO VIII
REGLA DE LA CLUSULA
MS RELEVANTE O IMPORTANTE
28.
29.
30.
31.

Consideraciones preliminares
Posibles causas de la contradiccin
Errnea aplicacin
Solucin propuesta

93
95
96
97

CAPTULO IX
INTEGRACIN INTERPRETATIVA
Consideraciones sumarias
101
Distincin de la integracin interpretativa con figuras afines 109
112
Crticas a la integracin interpretativa
Interaccin entre la integracin interpretativa y el derecho dis117
positivo
121
36. Lmites a la integracin interpretativa
123
37. Clusulas salvatorias

32.
33.
34.
35.

XII

NDICE GENERAL
CAPTULO X

PG.

INTERPRETACIN RESTRICTIVA
DE LAS CLUSULAS PREDISPUESTAS

125

CAPTULO XI

SITUACIN EN COLOMBIA

Bibliografa

127

131

CAPTULO

CONSIDERACIONES PREVIAS
Con la bienaventurada por algunos y fatdica por otros, entrada en vigencia d la ley 17250, referente a las relaciones de
consumo en adelante LRC, cuya principal finalidad consistir en
procurar que the rules must apply equally to both sides', eliminado el desequilibrio fctico y contractual existente entre empresarios y consumidores que hasta la irrupcin de la presente normativa se haca del todo patente y produca una profunda indefensin
de estos, se establecieron una serie de exigencias y controles que
los empresarios debern de superar, para as poder aplicar sus clausulados contractuales a los consumidores.
El derecho de consumo se presenta como un abanico de los
ms variopintos institutos jurdicos entre ellos sobresalen la obligatoriedad de la publicidad, eliminacin de clusulas abusivas
etc., tendientes a garantizar un mnimo equilibrio y armona en
el mercado, a fin de cumplir con la tan clebre mxima de LACORDAIRE de que "entre elluerte y el dbil, la libertad esclaviza y la
ley libera"2
El estudio que desarrollaremos en este momento consistir
en indagar en qu medida han variado las reglas de interpretacin
contractual aplicables al contrato con clusulas predispuestas, y
en caso de ser negativa la respuesta, las especialidades que existirn en esta materia, al encontrarnos en el mbito del derecho de
1 PATRICK SELIM ATIYAH, Introduction to the law of contract, 5' edicin,
Oxford, Clarendon Press, 1995, pg. 282.
2 Al respecto, vase el concreto y grfico desarrollo de CORINNE RENAULTBRAHINSKY, L'essentiel du droit des contrats, Paris, Gualino ditetir, 2000, pg. 13.

JUAN J. BENITEZ CAORCI

consumo y no ante el contrato paritario regulado por el Cdigo


Civil.
Resulta provechoso, sobremanera, advertir que la normativa
sancionada no constituye un nuevo sistema jurdico, sino la regulacin de "un microsistetria"3, que como ms adelante vislumbraremos, no ha variado en gran medida el procedimiento ya regulado en
el cdigo patrio acerca de las reglas de interpretacin; sin embargo,
habr que tener en cuenta muy especialmente a la hora de llevar
adelante la actividad hermenutica que nosotros hemos estudiado,
la falta de participacin del consumidor en la configuracin del tipo
contractual que se pondr en funcionamiento y, por consecuencia
lgica, la imposibilidad casi absoluta de recurrir a criterios de interpretacin subjetivos, siendo en tal sentido las pautas normales de
interpretacin, las brindadas por patrones objetivos.
As mismo, desde ahora debe observarse y no perder de vista, en ningn momento, la trascendencia que adquiere la tarea
hermentitica en el mbito contractual, ya que su aplicacin y problemtica surgirn cuando las partes contratantes ostenten una
postura de desacuerdo, en relacin con la magnitud de las obligaciones contradas, por lo cual existir (niki situacin de tirantez y
tensin entre ambas partes, ocasin en que el intrprete deber tomar partido por alguno de los posicionamicntos.
Es fructfero recalcar que las pautas hermenuticas tienen su
campo de actuacin cuando existe una dificultad en la "aplicacin
de la ley contractual"4; por ello el tribunal, en ese caso, no deber
transformarse en un factor an mayor de preocupacin para las
partes, puesto que es conveniente en todo momento que sus funciones y criterios, estn desde un comienzo templados y difanos,
no interviniendo en demasa en el contenido contractual establecido por las partes.
3 Informe de la comisin asesora de industria, energa, minera y turismo, Carpeta N 3258, pg. 2, Repartido 1289 julio de 1999.
4 JEAN CARBONNIER, Droit civil 4, Les obligations, 21 d., Paris, Puf,
1998, pgs. 266 y SS.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

Vale decir, que el tribunal, al cumplir con su ministerio, deber realizar una "interpretacin quirrgica", de manera que tercie
en la menor medida posible en lo forjado por las partes en la relacin contractual; sin embargo, lo que es un dogma indiscutido en el
derecho contractual clsico adquiere otros ribetes en el derecho
de consumo, en donde quiz podra avanzarse un escaln ms, como una "interpretacin curativa", como forzosa secuela de la ausencia de participacin del consumidor en la confeccin del tipo
contractual; entendiendo por interpretacin curativa, no aquella
que pretende ser un instrumento de control de contenido encubierto infra 19, sino todo lo contrario: simplemente, una interpretacin ventajosa para quien no ha tenido la ocasin de influir en
el contenido contractual.
Conviene resaltar la necesaria y trascendental actividad interpretativa, situacin que se vislumbra en la importancia que a lo
largo de los arios la doctrina privatista le ha asignado, convirtindola en uno de los temas quiz ms estudiados en el ambiente
jurdico. Y ello porque es imposible imaginar un sistema jurdico
que prescinda de las pautas hermenuticas en su contexto bsico.
Escribe con acierto VIDELA ESCALADA que la interpretacin
es un reflejo de la imperfeccin esencial de los medios humanos,
ya que existe una inevitable deficiencia terminolgica, nacida de
la dificultad para hallare! vocablo que represente indubitablemente
una idea'. Por ello, en muchas situaciones la realidad fctica super extensamente lo plasmado en el glido documento contractual.
En sentido coincidente seala Mosco' las dificultades convergentes a fin de expresar lo que en verdad se desea, encontrndose entre estas la imperfeccin del lenguaje y su variabilidad segn la
experiencia de quien hable, o ya sea su sentimiento.
5

FEDERICO VIDELA ESCALADA,

La interpretacin de los contratos civiles,

Buenos Aires, Edit. Abeledo-Perrot, 1964, pg. 7.


6

LUIGI MOSCO,

Principi sulla interpretazione dei negozi giuridici, Npo-

les, Jovene, 1952, pg. 4.

CAPITULO

II

LA INTERPRETACIN CONTRACTUAL EN GENERAL


La interpretacin contractual puede ser concebida como la
actividad encaminada a determinar el significado jurdicamente
relevante de una declaracin negocial. O sea, el declarar cul es
la virtualidad (valor jurdico) de las palabras con que se ha expresado la voluntad de las partes'.
Debe puntualizarse que la interpretacin del contrato no solo
consiste en un proceso para analizar y descifrar la existencia de
una determinada declaracin, sino que tambin cumple el cometido final de atribuir a tal declaracin un significado concreto, de
carcter jurdico2.
Ha de tenerse en cuenta que respecto a la presencia de ambigedades en los trminos contractuales surgen a cargo del intrprete dos tipos de deberes: el deber negativo de no limitarse al
sentido literal de las palabras, y un deber positivo de indagar cul
ha sido la comn intencin de las partes3. En el mbito de los contratos con clusulas predispuestas, s bien continan existiendo
ambos tipos de deberes, el deber positivo asume otra perspectiva,
Jos LUIS LACRUZ BERDEIO, Elementos de derecho civil, t. u, Derecho
de obligaciones, vol. 1, Madrid, Dykinson, 1999, pg 497.
2 GUSTAVO ORDOQUI CASTILLA, "Interpretacin del contrato en el rgimen
uruguayo", en AA.VV., Contratacin contempornea, vol. u, Bogot, Edit.
Temis, 2001, pg. 329.
3 NATALINO IRTI, "Principi e problemi di interpretazione contrattuale" en
L'interpretazione del contrato nella dottrina italiana, Cedam, Padova, AA.VV.,
2000, pg. 615.

JUAN J. BENTEZ CAORC1

en forma que el intrprete no solo se abstendr de averiguar la


comn intencin de los contratantes, sino que su tarea ser determinar, ya sea cul es el significado de la declaracin negocial ms
ventajoso para el adherente, o bien cul comporta mayor adecuacin o proximidad tanto a la finalidad negocial como a su confianza.
Atinadas palabras han sido las de ROPPO, quien esplndidamente ensea que la interpretacin contractual consiste en una
forma de intervencin externa sobre la regulacin del contenido
contractual', por ende, tal labor debe de realizarse con suma cautela, yl que s no se adoptara tal actitud, podra afectarse el principio de la autonoma privada, el cual no es sino como dice
MERZ-, una manifestacin de la libertad individual'.
Es til para nuestro estudio, hacer una breve exposicin referente al resultado de la tarea interpretativa. En este contexto, para
algunos, las reglas hermenuticas tienden a fijar los efectos negociales; en cambio, para otros, comportan apenas la determinacin
del significado jurdicamente relevante. De esta manera, por lo comn se afirma que, observando las cosas de un modo realista, los
efectos contractuales que en concreto vinculan a las partes y determinan sus posiciones jurdicas, no son tanto los efectos que
corresponden a la reglamentacin contractual tout court, sino sobre todo los que corresponden a la reglamentacin, tal como es inENzo Roppo, O c<nurato, Coimbra, Almedina, 1988, pg. 169, resaltando as mismo la importancia del respeto a la autonoma privada en el mbito
de la interpretacin contractual. Al respecto, vase a FRANCO CARRESI, 11 contratto, vol. 2, Milano, Giuffr, 1987, pg. 501; vase una propuesta parecida al
tomar en consideracin al contrato como ley entre las partes, en JEAN HAUSER,
Les contrats, 3' edicin, pg. 78, Paris, Puf, 1992. Igualmente puede consultarse, acerca del papel central de la interpretacin, a MAURO BARBERIS, "L'interpretazione giuridica fra ermeneutica e pragmatica", en Anuario di ermeneutica giuridica, vol. 4, Padova, Cedam, 1999.
5 HANZ MERZ, Trait de droit priv suisse, vol. vi, Droit des obligations, t.
Fribourg, ditions Universitaires, 1993, t. 1, pg. 20.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

terpretado por el juez6, o como propone DANZ an ms palmariamente al afirmar que es siempre la interpretacin la que determina el efecto jurdico que nace7. De ah que el jurista colombiano
CUBIDES, realce la importancia de la labor interpretativa, en el entendido que de ella depender la exactitud y determinacin de la manifestacin de voluntad, y, por tanto, sus alcances y sus efectos, que
no son sino las obligaciones a cargo de los sujetos del acto'.
Las consideraciones de estos autores originaron una reflexin
ms profunda, cuyo expositor ms notable es el jurista italiano
GRASSETTE. En trminos rigurosos, afirma que la interpretacin
del negocio jurdico se distingue de la determinacin de sus efectos, as como la fijacin de la premisa menor del silogismo final
se distingue de la conclusin del silogismo mismo. A este respecto asiste razn al precitado jurista, ya que, como apunta, la determinacin de los efectos jurdicos es un posterius respecto al prius,
que est constituido por la determinacin del significado jurdico
de la declaracin negocial; la determinacin de los efectos jurdicos envuelve una individualizacin de la norma jurdica que la
interpretacin no presupone, lo cual resulta evidente en particular
cuando intervienen normas imperativas que transforman, limitan
o corrigen el contenido del negocio9. Por tal motivo, especial
trascendencia adquiere la regulacin legal, puesto que debe establecer, con la mayor certeza y transparencia posibles, las pautas
hermenuticas que debe utilizar el tribunal al llevar a cabo la tarea interpretativa, situacin que por cierto no acontece en la LRC.
ENZO ROPPO, O contrato..., cit., pg. 169.
7 ERICH DANZ, La interpretacin de los negocios jurdicos, Biblioteca de
la Revista de Derecho Privado, Madrid, Librera General de Victoriano Surez, 1926, pg. 77.
8 JORGE CUBIDES CAMACHO, Obligaciones, 4a edicin complementada y
actualizada por Juanita Camacho Delgado, Santa Fe de Bogot, D. C., 1999,
pg. 208.
9 CESARE GRASSETCI, VOZ "Interpretazione dei negozi giuridici inter vivos" en Novissimo Digesto Italiano, vol. VIII, Torino, UTET, 1980, pg. 904.
6

JUAN J. BENTEZ CAORCI

Otro punto interesante es el relativo al momento de funcionamiento de las reglas hermenuticas. En general, se considera
que la interpretacin se coloca entre el juicio de validez y la fase
de eficacia"), ya que su misin se desarrolla en el plano funcional de
la relacin contractual, al determinar la significacin jurdica que
surge de los trminos negociales. No obstante, si bien dicha afirmacin puede ser aceptada hasta cierto punto en la contratacin
tradicional, con el advenimiento de la normativa sobre consumo
el orden de actuacin de las reglas interpretativas se desvirta. La
plena eficacia de las pautas hermenuticas en el derecho de consumo-se despliega tanto en la fase procedimental como funcional
del negocio obligacional.
Es preciso, por tanto, desdoblar su intervencin en ambos
momentos; en la etapa procedimental acta con carcter previo al
control de contenido (adecuacin de la regulacin a los lineamientos de la buena fe y equilibrio negocial), en la medida en que es
imperativo establecer el significado de la clusula fiscalizada a
fin de confirmar si se ha acomodado o no a este; por su lado, en la
fase funcional la interpretacin cumple propiamente su ministerio, fijando el sentido jurdico de los trminos contractuales. En
rigor, como dice RESCIGNO", la distincin entre el juicio de validez, interpretacin y fase de eficacia responde ms a una exigencia lgica que al concreto desenvolvimiento de la realidad, ya que
el examen de la validez requiere frecuentemente reconstruir el sentido del acto. Todo lo cual nos lleva a concluir que tanto en la contratacin paritaria como en los contratos de masa, las reglas hermenuticas intervienen en forma concurrente en dos momentos:
bien en la fase procedimental como en la fase funcional; sin embargo, la diferencia est en la intensidad de su participacin en la
etapa procedimental; en la contratacin masiva se enfatiza su in' VrroRizzo, Interpretazione dei contratti e relativit delle sue regole,
Napoli. Esi, 1996, pg. 106.
" PIETRO RESCIGNO, Manuale de diritto privato italiano, terza ristampa
della undicesima edizione, Napoli, Jovene, 1997, pg. 356.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

tervencin, en orden a la mayor envergadura que tiene el control


de contenido sobre el juicio de validez, como derivacin de que
este solo acta en torno a los requisitos de validez, mientras que
las reglas de control de contenido agregan a los requisitos de validez los fundamentos de la buena fe y equilibrio negocial.
Conviene observar, desde ahora, la distinta eficacia de la regla contra proferentem, la cual depende del entorno en que vaya a
ser aplicada. De este modo, acertadamente se afirma que, en la
contratacin tradicional, la frmula adversus stipulatorem es una
regla hermenutica residual en orden a la idea de que, delante de
la voluntad comn de las partes, a esta hay que atenerse. En la
contratacin paritaria, si aparecen clusulas ambiguas, la responsabilidad es de todas las partes; no solamente el redactor ha resultado culpable, sino que tambin hay culpabilidad por omisin de
todos los firmantes, ya que es tan posible que el redactor haya incorporado una clusula oscura para usarla en su favor, como que
la otra parte haya silenciado su oposicin a dicha clusula, porque,
segn su criterio, la oscuridad lo favoreca o porque conoca que
cuando de interpretar judicialmente el contrato se tratara, la duda
ira a obrar contra el redactor12. Puede apreciarse la influencia
que detenta la voluntad contractual comn, la que a menudo excluye la aplicacin de la regla contra proferentem. Por el contrario, en la contratacin en serie, a consecuencia de no haber una
efectiva voluntad comn, el predisponente responde por las incorrecciones semnticas que su proceder origina, lo cual implica la
aplicacin preferente de la regla contra stipulatorem.
La tarea que nos hemos propuesto entraa mltiples aristas
por las cuales se extiende, tales como la naturaleza jurdica de las
normas interpretativas, clases y objeto de la interpretacin, debiendo en cada caso el amable lector recurrir a los manuales gene12 IVAL ROCCA, "El deber de diligencia y la duda contractual en los contratos predispuestos", en Revista Jurdica Argentina, Buenos Aires, Edit. La
Ley 1987, pg. 594.

10

JUAN J BENTEZ CAORCI

rales que sobre el tema existen, ya que no es el objetivo propuesto


por nosotros, responder a tales cuestiones. Otra advertencia por
hacer es la relativa al exiguo manejo de fuentes normativas, situacin inevitable ante la falta en nuestro derecho de directrices
legales consagradas desde hace tiempo en la legislacin comparada, lo cual nos llevar en ciertos casos a casi "interpretar el texto
de interpretacin" establecido tanto en el Cdigo Civil como en la
LRC.
Sin embargo, a pesar de los imbricados textos legales y las
posibles futuras crticas a consecuencia de la postura aqu adoptada, el-propsito del presente estudio no tiene por aspiracin limitarse a una lectura somera y sin amplia reflexin de los institutos
jurdicos examinados, sino, por el contrario, cumplir con el mandato que majestuosamente nos enseri DEL VECCHIO al establecer
que "El jurista, a diferencia del leguleyo, no puede darse por satisfecho con lo que en la ley est escrito, sino que debe adems investigar su fundamento intrnseco"3.

13 GIORGIO DEL VECCI110, Los principios generales del derecho, 3' edicin, traduccin al castellano de Juan Osoro Morales, Barcelona, Bosch, Casa
editorial, 1971, pg. 139.

CAPTULO III
LA INTERPRETACIN EN EL MBITO
DEL DERECHO DE CONSUMO

1. PARTICULARIDADES
Con sumo acierto se resalta, generalmente, que en el terreno
en el cual nos situamos, la tarea hermenutica cuenta con una serie de particularidades que son dignas de diferenciar: a) la falta de
participacin del consumidor en la composicin del contenido
contractual; b) las diversas fases requeridas a fin de desarrollar la
interpretacin negocial; c) habitualidad de la interpretacin o incremento en su frecuencia.
2. FALTA DE PARTICIPACIN
El mbito donde se lleva a cabo la relacin de consumo ostenta como caracterstica principal la ausencia de negociacin entre el empresario y consumidor' y, como lgica derivacin, la li' Respecto de la falta de negociacin puede consultarse HENRI DE PAGE,
t. II, 3 ed., Bruxelles, Bruylant, 1964,
pgs. 536 y 537; FRANCESCO GALGANO, Diritto civile e commerciale, t. n, vol. u,
edicin, Padova, Cedam, 1999, pg. 146; BORIS ROLAND STARCK, LAURENT
HENRI BOYER, Droit civil. Les obligations, 2, Contrat, 6' ed., Paris, Litec, 1998,
pg. 52; RMY CABRILLAC, Droit des obligations, 3 ed., Paris, Dalloz, 1998,
pgs. 28 y 29; JEAN CARBONNIER, Droit civil, t. IV, Les obligations, 21 edicin,
Paris, Puf, 1998, pgs. 86 y 87; FRANCOIS SIMLER TERR, YVES PHILIPPE LEQUETrE, Droit civil. Les obligations, 6 ed., Paris, Dalloz, 1996, pg. 156.
Trait lmentaire de droit civil beige

12

JUAN J. BENTEZ CAORCI

mitacin a la libertad de codeterminacin2, o como ms simblicamente se ha expresado, "la vestimenta jurdica"' de la relacin
de consumo, estar dada en su totalidad por el predisponente, derivando de all su apelativo.
En la actualidad, cuando el individuo accede a concretizar
un negocio jurdico particular, ingresa en una realidad social que
se desarrolla con prescindencia de l'', situacin que las pautas
hermenuticas no pueden desconocer y deben erigirse en uno ms
de los instrumentos dirigidos a lograr una mayor trasparencia e
igualdad en el trfico negocial.
Al no poder discutir los trminos contractuales, la autora
material del contrato recaer sobre el predisponente o el tercero
que lo haya redactado, representando por tanto la potestad negocial de tan solo una de las partes de la relacin de consumo, circunstancia que hace infructuosa la bsqueda de la comn intencin de los contratantes, tal y como lo establecen las pautas
hermenuticas subjetivas, debiendo recurrir en todo momento a
los criterios de interpretacin objetivos, regulados principalmente en el Cdigo Civil, producindose lo que se ha conocido como
la automatizacin u objetivizacin del fenmeno contractual'.
En ltimo trmino, la modalidad general en que el contrato
se concreta entre el consumidor y predisponente, se caracteriza
por el take it or leave i de los americanos, o el pegar ou largar de
los brasileos, prenden, o lasciare de los italianos, o como lo expreCfr., entre otros, acerca de la limitacin de la libertad de codeterminacin, DIETIR MIDICIIS, Tratado de las relaciones obligacionales, vol. 1, edicin
espaola de ngel Martnez Sarrin, Barcelona, Bosch, 1995, pgs. 44 y ss.
3 PIIILIPPE PANSIIR DELEBECQUE, JROME FRDRIC, Droit des obligations.
Responsabilit civile-contrat,r ed., corrig, Paris, Litec, 1998, pg. 20.
4 CARLOS ALBERTO GIIERSI, y colaboradores, Contratos civiles y comerciales, t. 1,41 cd., Buenos Aires, Edit. Astrea, 1998, pg. 256.
'Uno de los autores que ha estudiado con mayor profundidad el tema ha
sido ENZO ROPPO, O contrato, cit., pgs. 297 y ss. Tambin FRANCO CARRO', ll
contratto, cit., pg. 502.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

sa ALMEIDA COSTA, sem alternativa de debate6, sin dejar de resaltar que la caracterstica principal de la contratacin en masa consiste en la falta de negociacin o participacin del consumidor en
la configuracin del contenido contractual y no en la inevitabilidad a la que se ve sometido el consumidor-adherente.
3. FASES REQUERIDAS
Como hemos expresado, la segunda particularidad denotada
reside en las diversas fases necesarias para completar en forma
certera, indubitable y cabal el proceso de interpretacin.
Dichos ciclos consisten' en primer lugar, en la imposibilidad de irrumpir de lleno y desde un principio en la tarea hermenutica, siendo absolutamente necesario un previo paso, consistente en determinar cul ser el objeto de la interpretacin negocial,
o sea, en buen romance, la fijacin del contenido contractual; y en
segundo lugar, la fase primordial de interpretacin propiamente
dicha, averiguando el alcance de la declaracin negocial.
No resulta balad advertir la absoluta primaca que sobre la
interpretacin del contrato debe reconocerse al juicio sobre la existencia'. En trminos semejantes se expresa PIETROBON9, al decir
que una simple exigencia lgica advierte que la actividad de interpretacin presupone la existencia y comprobacin del hecho para
interpretar.
6 MARIO JULIO DE ALMEIDA COSTA, Obrigaoens, 7' ed., Coimbra, Almedina 1998, pg. 211.
7 Conforme a JAVIER PAGADOR LPEZ, Condiciones generales y clusulas
contractuales predispuestas, Madrid, Marcial Pons, 1998, pg. 447; JAIME SANTOS BRIZ, Los contratos civiles. Nuevas perspectivas, Granada, Comares, 1992,
pg. 161. En Colombia, se puede consultar a CARLOS Jos GMEZ, Estudio
sobre los contratos por adhesin a condiciones generales, Tesis de grado, Pontificia Universidad Javeriana, Bogot, D. C., 1991, pg. 124.
8 VITO RIZZO, lnterpretazione dei contratti, cit., pg. 509.
9 VITTORIO PIETROBON, Erro re, volont e afidamento nel negozio giuridi
co, Padova, Cedam, 1990, pg. 250.

14

JUAN J. BENTEZ CAORCI

Las anteriores consideraciones tienen importancia, por cuanto


permiten determinar que con carcter previo a la interpretacin,
se requiere delimitar la base literal sustento de la actividad hermenutica. En consecuencia, tanto la interpretacin contractual tradicional como la desarrollada en el mbito del derecho de consumo, como tarea previa, demandan la demarcacin del material
hermenutico para comprender.
Sin embargo, en el contexto de los negocios adhesivos se requiere un paso ms: previa interpretacin, la normativa sobre consumo exige que las clusulas predispuestas cumplan con los requisits del control de incorporacin; en nuestro pas como se
ver, infra 9, a consecuencia de su normativa atpica, se requiere que la preformulacin negocial respete los requisitos de legibilidad y comprensin integrantes del control de contenido.
Ello es ast, en la medida en que los textos legales que se ocupan de la relacin entre consumidor y proveedor/empresario/profesional, no se limitan a tutelar la voluntad, como aconteca en
el Cdigo Civil, si no q ue, por el contrario, se ocupan muy especialmente en fiscal izar el contenido de las clusulas', a fin de que
se adapten a los patrones de normalidad, evitando lo que se ha
llegado a conocer en Europa como el terrorismo contractual".
Al tenor de lo antedicho, corresponde precisar que, en el caso
de clusulas predispuestas, a fin de determinar su obligatoriedad
para con el adherente, resulta necesario que, previamente estas,
superen el control de incorporacin impuesto por las disposiciones que se ocupan de la defensa del consumidor.
En efecto, las diversas legislaciones que se han ocupado en
la proteccin del consumidor han plasmado una serie de controles
o barreras que los empresarios deben sobrepasar a fin de poder
Direito das obrigaoens, cit., pg. 215.
Protection du consommateur et contrats internationaux, Schweizer Studien zum Intemationalen Recht, Band 22
Genve, Librairie de L'Universit Genve, 1981, pg. 31.
i" MARIO JULIO DE ALMEIDA COSTA,

ANNE-CATHERINE IMHOFF-SCHEIER,

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

15

aplicar sus clausulados a los consumidores, no siendo nuestro pas


una excepcin en tal sentido. Previo desarrollo terico de la cuestin, forzoso es remitir al atento lector a los renglones donde se
examinar la particular normativa existente en el derecho uruguayo y la conclusin acerca de la existencia o no del control de inclusin en el derecho patrio infra 9.
De este modo, la mayora de las normativas reguladoras de
la actividad contractual en el marco del derecho de consumo consagran el reconocido control de inclusin o incorporacin de las
clusulas contractuales, consistente este en los requerimientos formales que deben observar los predisponentes a fin de asegurar
el acoplamiento de las clusulas con el contrato.

Sobre esta base, se advierte que reposa sobre los predisponentes no solo un deber de informar de una manera veraz y suficiente, sino que debe aadirse el empleo de locuciones comprensibles y transparentes que permitan apreciar con naturalidad el
alcance de las obligaciones contradas.
El lenguaje utilizado en la composicin de las clusulas predispuestas adquiere particular trascendencia en tal forma que, la
legitimidad de su incorporacin a la lex contractus queda supeditada al empleo de un tenor literal sobrio e inteligible, el cual permita
captar con naturalidad y simpleza por el adherente medio, el alcance de las obligaciones que ha contrado; sin embargo, no debe obviarse que, en alguna ocasin, resultara ilusorio pretender arribar a
su ntegra comprensin por parte del adherente promedio, ya que, a
veces, la circunstancia que debe reglar el predisponente pinsese
en la compra de alta tecnologa es de tal complejidad, que inhibe
la inutilizacin de conceptos tcnicos o palabras forneas.
Sobre el mismo tema, STELLA RICH1ERI2 considera que el umbral de la mnima inteligibilidad se eleva al grado del consumidor
medio, considerndose, para l, no comprensible la clusula que
12 GIORGIO STELLA RICHTER, "L'interpretazione dei contratti dei consumatori" en Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile N 4, Milano,

Giuffr, Dicembre 1997, pg. 1029.

16

JUAN J. BENTEZ CAORCI

por el uso de una terminologa tcnico-jurdica o cientfico-especialista, no pueda resultar claro y comprensible su significado al
conocedor de la materia.
Por su lado, el artculo 30 de la LRC establece el control de
contenido, consistente en que la declaracin negocial no debe encontrarse en contradiccin con el principio de buena fe o, en su
caso, que no determine un claro e injustificado desequilibrio entre los derechos y obligaciones del consumidor y el predisponente.
En consecuencia, las reglas de interpretacin se encuentran
en un estadio intermedio entre el control de inclusin precedente y el control de contenido ulterior, y, por tanto, puede
afirmarse que, para que las clusulas insertas en un contrato por
adhesin sean oponibles al consumidor, o en su caso, no ser declaradas abusivas, indefectiblemente deben sortear los peldaos
mencionados. En sntesis, a fin de obtener la validez y eficacia
del contenido negocial, es necesario que las clusulas contractuales sean comprendidas y no atenten contra la paridad obligacional de los sujetos contratantes.
La interpretacin de las clusulas predispuestas se produce
con ulterioridad al control de inclusin, ya que como presupuesto
lgico a fin de comprender la declaracin negocial, previamente
corresponde delimitar cul es el contenido obligacional oponible
al adherente. A su vez, se plantea con anterioridad al control de
contenido, ya que la eficacia de este requiere la previa dilucidacin sobre el sentido y alcance de la lex contractus.

4. HABITUALIDAD DE LA INTERPRETACIN
Como derivacin de la finalidad que propende a la estandarizacin del contenido contractual racionalizacin, economa,
etc., la problemtica interpretativa ha ido eh aumento.
La generalidad de las frmulas empleadas, imprecisin y
vaguedad, envuelve en numerosas ocasiones su inadecuacin a la
realidad de cada consumidor particular, por lo cual, adems de in-

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

17

crementarse el nmero de litigios, de igual manera ha aumentado


el nmero de ocasiones en que los tribunales son llamados a terciar en materia interpretativa; sin dejar de relievar que, financieramente, los beneficios de su utilizacin superan con amplio margen las contrariedades de su aplicacin.
Por tal motivo se ha producido un incremento en la frecuencia de la tarea interpretativa, debiendo los tribunales darle vida a
la letra muerta o cuerpo a la regla abstracta", ayudados nicamente por los limitados criterios de la interpretacin objetiva.
Resulta imperioso precisar que, cuando nos referimos a la
habitualidad de la interpretacin o incremento en su frecuencia, lo
hacemos en el entendido de la interpretacin judicial, que por estar sometida a un tercero imparcial, quien posee la autoridad para
darle carcter de cosa juzgada, es conflictiva para las partes litigantes, ya que antes de aplicar cualquier texto, bien sea legal, cientfico, religioso o culinario, es necesario la previa tarea interpretativa, no teniendo de ninguna manera asidero la pretendida regla in
claris non fit interpretatio (infra 16).
5. PREVALENCIA DE LA INTERPRETACIN OBJETIVA
As mismo, es importante resaltar que la regla de la interpretacin contra proferentem, al ser una pauta de interpretacin objetiva, es subsidiaria a la interpretacin subjetiva, criterio rector
en el Cdigo Civil, a la inversa en el mbito del derecho del consumo, y muy especialmente en los contratos con clusulas predispuestas, la interpretacin objetiva se convierte en la regla dominante'4..
" GEORGES BERILOZ, Le

pgs. 122y 123.

contrat d'adhesion, 2 ed., Paris, LGDJ 1976,

14 LINA BIGLIAll1 GERI, L'interpretazione del contratto, Miln, Giuffr


1991, pg. 346; RUBN y GABRIEL STIGLITZ, Contratos por adhesin. Clusulas
abusivas y proteccin al consumidor, Buenos Aires, Edic. Depalma, 1985,
pg. 78; MARCO CASSOTTANA, "II problema dell' interpretazione delle condizio-

18

JUAN J. BENTEZ CAORCI

A consecuencia de ser el contenido contractual manifestacin de la codeterminacin de las partes y por el respeto a la autonoma de los particulares, la doctrina tradicional, basada en lo
plasmado por las legislaciones decinlnicas, considera la prevalencia de las pautas de interpretacin subjetivas sobre las objetivas, estableciendo entre ambas formas de interpretacin un principio de jerarqua de aquella sobre esta y subsidiariedad de esta
sobre aquella'.
Como puede apreciarse, el principio general de la bsqueda
del significado comnmente querido por las partes se sustituye
por una opcin de poltica legislativa basada en criterios medios
y de experiencia integrantes de la poltica del derecho'6. No se trata de que las normas de interpretacIn ohletiv as no sean reglas ltermenuticas, sino que, conforme a su modus operandi, prescinden
de la reconstruccin de la voluntad comn, para que en su lugar se
determine la significacin negocial ms adecuada a las expectativas de las partes y tipo negoeial, en consideracin a los lineamientos de buena fe, razonabilidad y equidad.
As las cosas, la interpretacin objetiva presupone el raro caso hermenutico de la comn intencin de los contratantes'', lo
cual, como se ver seguidamente, constituye una indiscutible realidad en la contratacin con clusulas predispuestas.
En tal sentido, no es razonable que el tribunal se dedique a
buscar una comn intencin de los contratantes", la cual, como es
ni generali di contratto" en Le condizioni generan di contratto, a cura di Massimo Bianca, vol. 1, Miln, Giuffr, 1979, pg. 123.
" Al respecto vase GtilugAmk, L'interpretazione del contratto, Miln,
Giuffr, 1983, pg. 160; BIAGIO GRASSO, Appunti sull'interpretazione giuridica, Napoli, Universit degli Studio di Camerino, 1974, pg. 57.
16 FABIO ZICCARDI, VOZ "Interpretazione del negozio giuridico" en Enciclopedia Giuridica, vol. xvit, Roma, Istituto della,Enciclopedia Italiana Fondata da Giovanni Treccani, 1989, pg. 6.
17 NATALINO IRTI, Principi e problemi, cit., pg. 625.
18 RAYMOND SALEILLES, De la dclaration de volont nouveau tira ge, Paris, LGDJ, 1929, pg. 230.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

19

probable, no est presente, o a la inversa, su actividad debe tener


como horizonte una interpretacin objetiva, la que apenas como
hilo conductor tiene posibilidad de recurrir a trminos materializados en la relacin de consumo. La prctica ha demostrado que,
tratndose de una regulacin uniforme particularmente pensada a
fin de obrar para una serie indefinida de relaciones, la existencia
de una voluntad comn de los contratantes, parece como lgicamente inconcebible, ya que esta, por definicin, es variable caso
por caso19.
Es as como, en los contratos con clusulas predispuestas, se
observa, de manera predominante, la intencin del predisponent , por lo cual, en supuesto de controvertirse el clausulado contractual, el tribunal en todo momento debe tener presente tal peculiaridad. En pocas palabras, tradicionalmente, como fruto de la
existencia de cierta igualdad en la negociacin de las partes, la interpretacin contra proferentem ocupaba un lugar residual y secundario, como resultado del surgimiento y desarrollo de la sociedad industrial y, con ello, el asiento de las desigualdades, dicha
pauta interpretativa ocupar una posicin primordial e imperante.
Nuestra magistratura ha afirmado con reiterada insistencia
que la regla contra proferentem, como principio hermenutico, se
refuerza, si se tiene en cuenta la situacin de desigualdad econmica y dismil poder negocial de los contratantes'.
Es, por tanto, de un amplio inters terico, a manera de comentario acadmico y a pesar de no integrar el objeto de la indagacin cumplida, la postura de la doctrina moderna encabezada
por ScoGNAmmuon, quien magnficamente ha establecido la ne19 GIORGIO STELLA RICHTER, L'interpretazione dei contratti, cit pg. 1033.
20 Wro Rizzo, Condizioni generali del contratto e predisposizione normativa, Napoli, Esi ristampa, 1994, pg. 250.
2' Cfr. Anuario de Derecho Civil Uruguayo, tomo xxxi, caso 521, pg.
224; xxit, caso 579, pg. 171, xix, caso 400, pg. 294, x, caso 409, pg. 60
entre otros.
22 CLAUDIO SCOGNAMIGLIO, Interpretazione del contratto e interessi dei
contraenti, Padova, Cedam, 1992, principalmente pgs. 384 y ss.

JUAN J. BENTEZ CAORCI

20

cesidad de superar la contraposicin tan rgida entre los dos momentos interpretativos, proponiendo en su lugar, la unificacin
del procedimiento interpretativo, a fin de evitar las complicaciones y defectos que sobrevienen al proceder de tal manera.
Puede verse que la falta de participacin del consumidor en
la redaccin del contenido obligacional trae consigo la aplicacin
primordial de la regla contra proferentem, mientras que en la contratacin tradicional la interpretacin "contra-redactor" es improcedente, en la medida en que por medio de ella se trate de cubrir la
negligencia contractual"; si el co-contratante, mediante su colaboracin en la composicin de la voluntad comn, fue omiso, teniendo la oportunidad de ser diligente, de ninguna manera puede
premiarse su actitud, propugnando una interpretacin favorable a
su inters. La voluntad fusionada posterga la intervencin primigenia de la regla adversas stipulatorem, tornando aplicable, en su
caso, las dems pautas herrnenuticas objetivas.
Como desenlace de lo antedicho, puede afirmarse, sin temor
a equvocos, que como el contrato paritario regulado por el Cdigo Civil es el resultado de la expresin de la autonoma privadaxle
ambos contratantes, y al interpretarlo se produce una injerencia externa a los intereses all establecidos, resulta de menor complicacin tcnica y prctica para el jurista la interpretacin de contrato
con clusulas predispuestas, ya que se deber actuar de conformidad con la interpretacin adversas stipulatorem y sin afectar en
mayor medida la autonoma de los particulares.
6. INTERPRETACIN CIRCUNSTANCIADA VS. INTERPRETACIN TPICA
A consecuencia de la utilizacin masiva de clusulas predispuestas, en materia interpretativa una de ls cuestiones ms debatidas ha sido la de si la interpretacin ha de ser circunstanciada, o sea,
tomando en consideracin las eventualidades concretas del caso; o
23

IVAL ROCCA,

Aires, cit., pg. 593.

El deber de diligencia y la duda contractual, Buenos

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

21

si, por el contrario, convendr que sea tpica, atendiendo a la finalidad de ser aplicadas a una multiplicidad de relaciones de consumo.
Luego de planteada la necesidad de interpretar la relacin de
consumo, el tribunal actuante deber optar entre uno de los dos
caminos propuestos con anterioridad. En tal sentido, los partidarios de la interpretacin tpica (o mal llamada objetiva), proclaman que puesto que las clusulas predispuestas son iguales en
todos los contratos, todas ellas han de interpretarse en forma idntica, ya que en los contratos de masa es decisivo el sentido tpico de las declaraciones de voluntad, contraponindose "cliente" y
"empresario", quedando en segundo trmino la personalidad de
cada uno, de modo que sus declaraciones se interpretarn atendiendo al sentido que les den los usos del trfico'''. En trminos
semejantes se expresa STELLA RICHTER25, quien sostiene que, como
el contrato estndar debe valer para una serie indefinida de relaciones, su interpretacin debe ser lo ms objetiva posible, en donde
dar certeza a la serie de cambios constituye un punto de referencia
a fin de garantizar la agilidad y seguridad del trfico jurdico. La
interpretacin de las condiciones generales debe efectuarse de manera invariable o uniforme en cumplimiento de la funcin que son
llamadas a desempear.
Segn otro punto de vista doctrina mayoritaria, .se considera que las clusulas predispuestas estn recogidas en un contrato singular, en el cual pueden existir clusulas negociadas, sumndose adems la posibilidad de que las circunstancias en que se celebr el contrato afecten de diversa manera a las partes, tomando
en cuenta su factor individual. Por ello, pues, debe afirmarse que
todas las circunstancias que individualizan el contrato han de ser
tenidas en cuenta en el proceso de interpretacin26.
24 JAIME SANTOS BRIZ, La contratacin privada. Sus problemas en el trfico moderno, Madrid, Editorial Montecorvo, 1966, pg. 224.
25 GIORGIO STELLA RICHTER, ob. cit., pg. 1033.
26
ALFARO GUILA-REAL, Las condiciones generales de la contrata.
cin, Madrid, Edit. Civitas, 1991, pg. 297.

22

JUAN J. BENTEZ CAORCI

La solucin que parece ms conforme est dada por esta ltima posicin, o sea, la consideracin de los pormenores que rodearon a la celebracin del contrato, ya que de optar por la interpretacin tpica, similar en todas las relaciones de consumo, se estara
ciego ante las circunstancias concretas que pueden haber acaecido, ya sea en el momento de elaboracin o celebracin del respectivo contrato, siendo imposible obviar las clusulas negociadas
que existan en el contrato por adhesin, las cuales pueden dar otro
sentido a la declaracin inicial del predisponente. Sabido es que
las clusulas predispuestas comportan el sostn de una serie futura eindeterminada de relaciones contractuales, por lo cual, en virtud de su incorporacin a una relacin particular, deber proyectarse un significado acorde con el entorno de las circunstancias
concretas.
Las anteriores consideraciones plantean un dilema optativo
entre el inters del predisponente de reglar uniformemente y racionalizar costos de contratacin, y el inters del adherente, lie permitirle incorporar atributos caractersticos y de especificidad con
base en la particular relacin para concretizar. No existe margen
de duda acerca de la adopcin de esta ltima postura, por cuanto
se ajusta al legtimo ejercicio de la libertad de configuracin de
ambas partes.
De hecho, las circunstancias concretas operan come fari che
servino ad iluminare i giudici", en la medida en que, dentro del soporte predispuesto, representan efectivamente la Voluntad comn
de las partes.
Se concluye entonces que, tanto por una conviccin dogmtica, como por fuerza' y/o en derivacin de lo que se denomina la
razn del artillero, es indispensable atenernos al entorno general
27 GIUSIIPPII MESSINA, "L'interpretazione dei contratti", en Scritti giuridici, Miln, Giuffrl, 1948, pg. 164. Si bien se refiere a los trabajos preparato-

rios, la propuesta igualmente resulta aceptable.


28Jisss ALFAR GUILA-REAL, "La interpretacin de las condiciones generales de los contratos", en Revista de Derecho Mercantil, nms. 183-184, Madrid, junio de 1987, pg. 25.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

23

del contrato, ya que de otra manera, ms que fijar la voluntad comn de las partes, se corre el riesgo de determinar la nica voluntad
del predisponente', contraviniendo, por tanto, el criterio rector de
la bsqueda de la comn intencin de los contratantes, cuando
ella est presente y pueda ser fijada.
Puede verse que cada clusula predispuesta es una clula que
compone el organismo vital llamado relacin de consumo, por lo
cual, al llevar adelante la tarea hermenutica, el intrprete no debe
limitarse a examinar las clusulas predispuestas sin considerar la
interaccin de ellas, con el ambiente en el cual estn destinadas a
actuar.
No debe desvanecerse de la perspectiva del intrprete que
las clusulas predispuestas no fueron formuladas para vivir autnomamente, sino para darle vida a un contrato30, y por ello sera
del todo desacertado dejar de lado el posible contenido ajeno a las
Clusulas predispuestas, sin una razn aparente ni justificada.
As las cosas, debern tenerse muy especialmente en cuenta
los acuerdos individuales o clusulas negociadas, como el respeto
del espritu del artculo 1301 del Cdigo Civil, atendindose a los
hechos de los contrayentes posteriores al contrato que tengan relacin con lo que se discute. A ello que se agrega que no tener en
cuenta las circunstancias concretas, atentara contra la autonoma
negocial de las partes, y que es una postura arbitraria el dejar sin
sentido una parcela de la relacin de consumo, lo cual no parece
legtimo ni adecuado, ya que la tarea hermenutica debe considerar en conjunto todo el contenido negocial y no solo lo plasmado
inicialmente por el predisponente.
Distinto planteamiento debe hacerse en el mbito de las reglas de control abstracto. En los ltimos arios, como confirmacin del extenso tiempo y elevado costo que acarrean los procesos
judiciales individuales, en el derecho comparado se ha recorrido
el camino de las acciones colectivas; ejemplo de esta regulacin
VITO RIZZO, ob. cit., pg. 262.
30 Conforme, VITO RIZZO, ob. cit., pg. 253.
29

24

JUAN J. BENTEZ CAORC1

es la ley espaola sobre condiciones generales de la contratacin


7 de 1998, la cual enumera las acciones colectivas, de cesacin,
retractacin y declarativa, orientadas a fin de prohibir su uso, inhibir y rectificarse su recomendacin, o identificar su calidad de
condiciones generales de la contratacin y ordenar su inscripcin
en el Registro de Condiciones Generales. Sobre esta base no existen mayores dudas acerca de la procedencia de la interpretacin
tpica, en virtud de que las clusulas predispuestas an no forman
parte de un contrato particular, requisito ineludible de la interpretacin circunstanciada.
En definitiva, la interpretacin circunstanciada tiene efecto
ante una relacin contractual individual, mientras que la interpretacin tpica interviene el mbito de las acciones colectivas.
7. LA INTERPRETACIN DE TRMINOS TCNICOS
Las clusulas predispuestas estn al servicio de la praxis jurdica, de manera que deben disciplinar situaciones ms dispares,
aunque sean muy elementales, o bien de la mxima complejidad.
Esto significa que de ordinario el lenguaje utilizado ser vulgar, o,
por el contrario, a veces no quedar ims remedio que utilizar trminos tcnicos en concordancia con la cuestin para regular. Importa, pues, resolver el problema que se plantea cuando el significado vulgar y el sentido tcnico no concuerdan. La doctrina es
armnica, ya que, en principio, es lugar comn la idea de que las
palabras utilizadas en el cotrato deben entenderse en su acepcin
corriente o habitual, excepto cuando los contratantes especifiquen
que pretenden asignarles otra significacin particular.
Adems, cuando el adherente es un experto o perito en el
mbito correspondiente, habr de estarse el significado tcnico
como el ms prximo a la voluntad presunta de las partes31.
Resta por aclarar que estas consideraciones tienen aplicacin general, salvo cuando sea posible individualizar una acepcin
concreta, atribuible a la voluntad comn de las partes.
31 JESS ALFARO GUILA-REAL,

Las condiciones generales..., cit., pg. 330.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

25

8. PRINCIPIO DE LA CONFIANZA

Un instrumento generalmente olvidado por la mayora de la


doctrina y que sin embargo incide sobre manera en la contratacin estandarizada, est dado por el principio de la confianza y su
especial relacin con la tarea interpretativa.
Es as como la gran pregunta que se presenta es cmo debe
entenderse la declaracin del predisponente, ya sea en el sentido
que este entendi asignarle, o, por el contrario, de conformidad
con la significacin proyectada por el adherente medio.
En tal sentido, de nuevo adquiere trascendencia la circunstancia de la falta de participacin absoluta del consumidor en la
composicin del contenido contractual, siendo generalmente aceptado que el destinatario debe tener confianza en la declaracin
que se le hace llegar y, como deduccin, aceptar la apariencia que
esta despert en l.
Por tanto, el intrprete y deber valorar el parecer del adherente, ya que es importante el efecto que la declaracin despierta", debiendo atenerse al sentido que el destinatario razonablemente le atribuy.
'Ha sido ENGEL quien ms tajantemente propici la aplicacin del principio de la confianza, concluyendo que la declaracin
de voluntad debe ser valorada y comprendida desde el punto de
vista del destinatario, al momento de la recepcin, como lo haran
las personas honestas y razonables"; es de patentizar la utilizacin de conceptos jurdicos indeterminados, tales como la honestidad, razonabilidad, adherente medio, etc., nociones todas que
tienen como finalidad preponderante el reconocimiento simple32 CARMEN ARANA COURREJOLLES, La interpretacin del acto jurdico,
Lima, Cultural Cuzco, 1992, pg. 101.
" PIERRE ENGEL, "Trait des obligations" en Droit suisse, 2' ed., Berna,
1997, pg. 237.

26

JUAN J. BEN1TEZ CAORCI

mente a la influencia del sentido comn, como criterio primigenio y facultativo de significacin'''.
La mayor objecin expuesta al principio de la confianza y su
expansin a la tarea interpretativa est dada por el posible desequilibrio o desigualdad consagrado, al atenerse tan solo al posicionamiento del adherente, obviando en todo momento lo entendido por el predisponente. No se debe desconocer el asidero de la
crtica en la contratacin negociada, basada en la palabra empeada, eri donde existe un pleno conocimiento de los contratantes y
fundamentalmente una co-elaboracin del contenido contractual,
porque en la contratacin estandarizada yace sobre el predisponente una particular fuente productora de confianza o, como se
ha dicho en la relacin adhesiva, reposa un especial deber generador de confianza".
La nocin que gobierna el contrato negociado es el respeto
a la palabra dada; en cambio, el contrato por adhesin es guiado
por la confianza inherente a la nocin misma de negocio adhesivo; esta confianza exige estar legtimamente a lo que el adherente
entendi, pues existe una suerte de correspondencia entre la eficacia de la estipulacin y el respeto de una esperanza legtima del adherente".
La interpretacin objetiva debe entonces efectuarse aplicando el patrn de individuo medio razonable, lo cual significa que el
intrprete debe atribuir a la declaracin el sentido nrmal que le
otorgara la generalidad de lbs hombres segn las tradiciones comunes del espritu, que descansan en la idiosincrasia nacional".
34 Dejando expresa constancia de que no es el momento de exponer la
discusin acerca de la conveniencia o no de la utilizacjn de conceptos jurdicos indeterminados, los cuales, por cierto, en esta oportunidad son en toda
forma tiles y adecuados.
35 JUAN CARLOS REZZONICO, Contratos con clusulas predispuestas, Buenos Aires, Editorial Astrea, 1987, pg. 404.
56 GEORGES BERILOZ, Le contrat d'adhesion, cit., pg. 174.
2a ed., San57 Conforme, JORGE LPEZ SANTA MARA, Los contratos, t. II,
tiago, Editorial Jurdica de Chile, 1998, pg. 484.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

27

Un punto de vista muy particular ha sido sustentado en Italia, en donde, en virtud de su diferenciada normativa, el principio
de la confianza tena una bifurcacin tanto para el predisponente
como para el consumidor. Ello es as, pues como el destinatario
de la declaracin padecer de una particular dificultad para entenderla y por su parte el declarante se topar con dificultades a fin
de expresar y comunicar su pensamiento, ante tal paridad de dificultades ser conforme a la justicia y la buena fe que corresponda
una igual reparticin de las obligaciones y cargas38. Por ende,
sobre el predisponente recaer el conocido deber de hablar claro,
mas sobre el adherente recaer la carga de emplear toda la diligencia para entender el verdadero sentido de la declaracin, o, en
su caso, el deber de conocerla", y como no ha usado la normal
diligencia a fin de entender la declaracin negocial, sobre l recaer la responsabilidad de tal omisin. Tal razonamiento, hoy
da insostenible, peca de error en una suposicin bsica, al exigirle al consumidor la lectura de las clusulas predispuestas, lo cual
no parece ser certero ni razonable; en primer lugar, porque la mayora de los contratos por adhesin se celebran verbalmente, sin
la entrega del respectivo contrato, sino que es muy comn que el
adherente solo posea el ttulo probatorio de su celebracin, careciendo materialmente de la posibilidad de examinar su contenido;
pero ms an, en aquellas ocasiones en que el contratante recibe
una copia del documento signado, nunca lo ojea, salvo que sea un
jurista y se dedique a la presente temtica, ya que la lectura de
todos los posibles contratos concluidos hara irrazonablemente
tortuosas las pocas horas dedicadas al tiempo libre. Por tal causa,
sobre la cabeza del adherente no fluye un especial deber de conocimiento, el cual se acarreara en caso de su no respeto la consiguiente responsabilidad, sino que el principio de cnfianza tan
solo reposa sobre el predisponente, siendo una de las pocas atribuciones preferentes del consumidor/adherente.
" LuloiMosco, Principi sulla interprtazione, cit., pg. 54.
" LUIGI

Mosco, idem, pg. 53.

CAPTULO IV

EL ARTCULO 13, NUMERAL 2


Obsrvese que el nico y por cierto parco, exiguo y solitario
texto que se refiere a la interpretacin en el terreno del derecho
del consumo, es el artculo 13, numeral 2 de la ley 17250, el cual
reza: "Cuando en la oferta s dieran dos o ms informaciones contradictorias prevalecer la ms favorable al consumidor": Ante
este texto legal, cualquier jurista extranjero, sin necesidad &Conocer al dedillo la temtica en examen y conforme a que entender
una cosa significa haber aplicado algo de tal modo a nosotros, que
encontramos en ello una respuesta a nuestras preguntas', se cuestionara: Se encuentra plasmada la interpretacin contra proferentem o pro consumidor? Qu pasa con la regla de la prevalencia de las clusulas negociadas o acuerdos individuales sobre las
condiciones generales? Estas y otras sern las interrogantes que
intentaremos responder en el desarrollo del presente estudio.
Resulta incontrastable la inadecuacin de la sancin del precepto tal como se encuentra redactado, pues no cumple con lo que
profes magnficamente el insuperable SALILLES-al estudiar una
figura contractual que por faut de mieux (a falta de algo mejor o
mejor terminologa) culmin llamando contrato de adhesin, exigiendo que ante tal supuesto, las reglas de interpretacin individual, deban sufrir sin duda importantes modificaciones, como
consecuencia del predominio de una de las voluntades2, lo que
'JM

GRONDIN, Introduccin

a la hermenutica filosfica, Buenos Ai-

res, Editorial Herder, 1999, pg. 169.


2 RAYMOND SALEILLFS,

De la dclaration..., pg. 229.

30

JUAN J. BENITEZ CAORCI

por cierto no ha sido tomado en consideracin por parte del legislador patrio, al redactar un nico y solitario artculo, dentro de una
materia tan rica en desenvolvimientos doctrinarios, jurisprudenciales y normativos.
El desarrollo metodolgico que llevaremos en adelante ser
examinar el contenido y consecuencias jurdicas del artculo 13,
nmeral 2, su conexin con las pautas hermenuticas del Cdigo
Civil y, ms tarde, analizaremos las reglas de la clusula prevalente y ms relevante o esencial.
Con una formulacin no del todo ortodoxa, el artculo 13, incis62 de la LRC, se materializa en el nico texto normativo, referente a la tarea hermenutica en el mbito del derecho de consumo.
De conformidad con tal redaccin, puede llegarse a concluir
que no existe la interpretacin adversus stipulatorem en el derecho de consumo, mas tal corolario no puede acogerse por las razones que ms adelante expresaremos. Pareciera a primera vista
asistirle razn a Oktxxx13, cuando establece que la interpretacin
pro consumidor no se encuentra recogida en nuestro derecho positivo, al ser una exclusin del legislador por irrogar demasiados
gastos al predisponente lo que por cierto nunca se sabr, basta
solo observar el embarazoso proceso de sancin de la normativa
estudiada; sin embargo, tal no ser nuestra conclusin.
Flaco favor se hace al consumidor al no establecer normativa alguna y coherente para el supuesto de interpretacin; en tal
sentido y como consecuencia del microsistema que constituye la
temtica examinada, deber acudirse al andamiaje y los cnones
interpretativos establecidos en el Cdigo Civil, especialmente su
artculo 1304. La menuda tarea puesta sobre los hombros del jurista consistir en aplicar las pautas interpretativas del Cdigo
3 GUSTAVO ORDOQUI CASTILLA, diario El Observador 21 de junio de 2000,
y "Deber de informacin en la ley 17250 de 20 de septiembre de 1999", en

Derechos del consumidor en el marco de la legislacin nacional y la integracin regional, Montevideo, Ingranusi, 2000, pg. 33.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

31

Civil', pero tomando en cuenta y consideracin el contexto y ambiente5 en el cual se desarrolla la relacin de consumo y la ratio
de la nueva norma vigente. En efecto, de suma trascendencia resulta la consideracin del "medioambiente legal". *Igual se ir a
aplicar el precepto legal, pudiendo variar en gran medida el resultado final de la tarea hermenutica, de acuerdo a coma. haya
valorado o no a este.
,
En principio y con una lectura ligera del texto sanek101149,1
podra pensar que la interpretacin en el campo del consumo pa ha
variado en ningn sentido, ya que al tener que recurrir a las
mas de
de interpretacin del Cdigo Civil, ellas se aplicarn, tal y
como se empleaban hasta la sancin de la normativa, estudiada
por nosotros; empero, dicho razonamiento, no encajara dentro de
los cnones requeridos y enseriados por la hermenutica jurdica,
que consisten fundamentalmente, en tomar en consideracin siempre el mbito donde se va a llevar a cabo la actividad interpretativa, en tal sentido, no nos enfrentaremos al contrato paritario regulado en el Cdigo Civil, sino, por el contrario, nos situamos ante
un contrato con clusulas predispuestas, lo cual vara en gran
medida la potencialidad de negociacin de ambas partes.
Por esto nuestra tarea deber tener como rumbo el que al utilizar con/ viejos,
ceptos
instrumentos pretritos para una realidad completamente nueva, no termine deviniendo como un freno al progreso del derecho y la sociedad; en relacin con tal temtica puede consultarse las soluciones propuestas
PIETRO PERLINGIERI: "Emilio Betti e l'interpretazione7, en Emilio Betti e l'interpretazione a cura di Vito Rizzi, Napoli, Universit di Camerino, 1991, pg.
124; y TONINO GRIFFERO, "Interpretazione e astucia del dogma. A partire de
EMILIO BErn", publicado en el libro precitado, pgs. 73 y ss.
'En relacin con la importancia del contexto en el cual se lleva la tarea
hermenutica puede consultarse a KIM LEWISON, Inteipretation of Contracts,
2a edicin, London, Sweet & Maxwell, 1997, pg. 111; FRANCESCO VIOLA, y
GIUSEPPE ZACARIA, Diritto e interpretazione, Roma-Bari, Editore Laterza, 1999,
pg. 121, quienes consideran como presupuesto de la interpretacin y consiguiente aplicacin el conocimiento del contexto.
6 PIERRE-ANDR COT, Interprtation des bis, 3a ed., Montreal, Les ditions Thmis, 1999, pg. 392.

JUAN J, BENITEZ CAORCI

32

Seala magistralmente COT7, que al aplicar los textos lega.:


les, debe existir una coherencia vertical y horizontal, la primera
exige la aplicacin del texto sin contrariar normas jurdicas jerrquicamente superiores, por su parte la coherencia horizontaf consiste en aplicar el texto tomando en consideracin, las materias
conexas a los cuales se podr destinar.
En efecto, al aplicar la regla contra proferentem del Cdigo
Civil, se har adoptando el adn o la ratio de la LRC mbito al
cual se destinar , consistente en equilibrar las relaciones entre
consumidores y empresarios.
La conciencia del jurista, no debe aprisionarlo en el crculo
mgico de la letra de la ley, sino hacerlo intrprete y guardin del
espritu que a la ley da vida', en concordancia con lo que muy grficamente expres san Pablo en la segunda epstola a los corintios: "la letra mata, el espritu vi vifica"9, puesto que las normas
edificadas en el Cdigo Civil se establecieron para un contexto
especfico, sin tomar en consideracin, como es obvio, todas las
hiptesis en las cuales se podrn destinar; siendo mayoritariamente
aceptado el carcter dinmico u global de la interpretacin, dirigida a la aplicacin de la norma legal' .
Lo que importa sealar, entonces, ser la proyeccin del artculo 1304 del Cdigo Civil en los negocios adhesivos; en primer
lugar, corresponde establecer el contenido del aludido artculo,
que, en su primer inciso, establece que "las clusulas ambiguas

'dem, ibdem, pg. 388.


8

CARLOS ALARCN CABRERA, Prlogo

al libro de VITTORIO FROSINI, La

letra y el espritu de la ley, Barcelona, Editorial Ariel, 1995, pg. 13.

9 San Pablo, epstola n a los Corintios, nms. 3 y 6. En nuestro pas, un


esbozo de su desarrollo fue llevado adelante por el olvidado jurista DUVIMIOSO
TERRA, Lecciones de derecho civil. Obligaciones, Montevideo, Claudio Garca Editor, 1925, pg. 142.
' Vtirronto FROSINI, La lettera e lo spirito della legge, 3* ed., Miln, Giuffr, 1998, pg. 34; y, as mismo, La letra..., cit., pg. 50.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

33

deben interpretarse a favor del deudor ", que, de acuerdo con la


orientacin universal, es la consagracin de la regla favor debitoris. El giro que emplea el artculo ha sido ciertamente muy cuestionado, pues se objeta en tal sentido quin es el deudor, puesto
que en los contratos con prestaciones sinalagmticas o interdependientes ambos son deudor y acreedor a un mismo tiempo. Creo
que le asiste razn a CUBIDES11, al expresar que quiz sea mejor
indagar sobre la obligacin respecto de la cual se presenta la clusula ambigua y en ella determinar cul es el deudor que puede
invocar la favorabilidad. De esta manera, se advierte que este
primer inciso, no est destinado a proteger al dbil, sino al deudor
a fin de librarse de su obligacin; por tal motivo, no queda otra
opcin que recurrir al segundo inciso del artculo 1304, el cual
prescribe que " las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas
o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella...". Se desprende de la frmula empleada, su
vetustez y ajuste a los principios del liberalismo europeo e ideales
de la Revolucin francesa, y por ello la comprensin de los contratos con clusulas predispuestas, se deber apuntalar en la base
de dicho pasaje, lo cual exigir, en toda circunstancia, la valoracin de los cambios producidos en el contexto negocial.

11 JORGE

CUBIDES CAMACHO,

Obligaciones..., cit., pg. 211.

CAPTULO V

REGLAS DE INTERPRETACIN AUTNTICAS


EN EL DERECHO DE CONSUMO
9. ACLARACIN PREVIA

De suma importancia resulta dilucidar la incgnita que expone el artculo 29 de la LRC. La disyuntiva est planteada en los
siguientes trminos: est o no consagrado el control de incorporacin en dicha norma. La doctrina mayoritaria acertadamente responde a esta interrogante en forma negativa, lo cual tampoco legitima la solucin legislada.
A este respecto, corresponde reproducir el texto legal que
origina la controversia; as, el artculo 29 de la LRC reza: "Los
contratos de adhesin sern redactados en idioma espaol, en trminos claros y con caracteres fcilmente legibles, de modo tal
que faciliten la comprensin por el consumidor". De esta norma
se desprende la exigencia de requerimientos frmales, pero a causa
de que el legislador patrio omiti establecer sancin expresa, se
califica dicho silencio como inexistencia del control de incorporacin.
Seala al respecto MARIO LPEZ' que la ley uruguaya no
instituye la sancin correspondiente a la violacin del deber de
"trasparencia"; pero despus agrega que si bien la regla de la trasparencia se refiere a requisitos de forma del contrato, no puede
1 ANDRS MARIO LPEZ, "El control de contenido del contrato de adhesin en la ley uruguaya de relaciones de consumo" en Anuario de Derecho
Civil Uruguayo, t. xxxr, Montevideo, FCU, 2001, pg. 731.

36

JUAN J. BENTEZ CAORC1

sostenerse que sea un requisito de incorporacin, ya que la norma


no prev una sancin de tal entidad y, en su ausencia, no es posible sostener esa conclusin.
Con anterioridad ORD0QUI2 se haba pronunciado de manera
similar al decir que como consecuencia de la omisin legal hay
que recurrir a los principios generales, de donde surge que la trasgresin de una norma de orden pblico (C. C., art. 8) apareja nulidad si en la norma no se dispone otra cosa; finaliza su razonamiento expresando que "atentos a lo establecido en el artculo 32,
la trasgresin del deber de informar con claridad otorga al consumidor la opcin por exigir la reparacin, la resolucin o la ejecucin
forzada, ms los daos y perjuicios que correspondan".
De esta manera queda clara la idea sobre la inexistencia del
control de incorporacin en el derecho uruguayo; sin embargo, en
toda esta doctrina, subyace la idea errnea de asimilar a lo menos en las consecuencias de su omisin el deber de informacin
con los requisitos de legibilidad y comprensin (que en nuestro
derecho integran las reglas relativas al control de contenido). En
efecto, la informacin tiene como finalidad la comunicacin por
un contratante al otro de las condiciones y el alcance de los compromisos que puede adquirir'. Adems, los requisitos de legibilidad y comprensin tienen como objetivo la exigencia de requisitos
de forma que posibiliten al adherente el acceso y conocimiento del
contenido obligacional. No se confunden sino que se complementan a fin de que el adherente se percate de la obligacin asumida.
De lo expuesto podemos deducir que el deber de informacin es exigido por la ley en el marco de una tutela sustantiva del
adherente, mientras que los requisitos de legibilidad y compren2 GUSTAVO ORDOQUI CASTILLA,

ciones del Foro, 2000, pg. 199.

Derecho del consumo,

Montevideo, Edi-

3 JOSEPH LLOBET I AGUADO, El deber de informacin en la formacin de


los contratos, Barcelona, Editorial Marcial Pons, 1996, pg. 34.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

37

Sin se refieren a una tutela procedimental. De este modo, la informacin en general es requerida como un elemento que auxilia
a configurar la voluntad de los adherentes, pues sin ella puede que
el consumidor no se disponga a perfeccionar el negocio obligacional; en otras ocasiones, el deber de informacin se traduce en
una obligacin complementaria de la entrega de la cosa que permite su utilizacin con mayor efectividad. El contenido del deber
de informacin es siempre sustancial, y ello lo hace con datos determinantes para formar la voluntad negocial favorable o no a la
celebracin del contrato, o bien sobre los derechos que corresponden a la otra parte'. As mismo, los requisitos de legibilidad y
comprensin requieren que tanto la informacin como las clusulas predispuestas sean accesibles al consumidor medio, que este
tenga la posibilidad de comprender el contenido contractual, y su
naturaleza jurdica se contrapone con exigencias de tipo sustancial.
Sentadas estas bases, no es difcil concluir que el deber de
informacin y los requisitos de legibilidad y comprensin se requieren mutuamente pero no se confunden, y si bien se complementan, obran con finalidades dismiles.
Concretando esta idea, corresponde decir que la sancin por
la infraccin de los requisitos de legibilidad y comprensin, a nuestro entender se encuentra regulada en los artculos 30 y 31 de la
LRC, al expresar el primero de estos que "Es abusiva, por su contenido o por su forma..."; por su lado, el artculo 31 reza: "La inclusin de clusulas abusivas da derecho al consumidor a exigir la
nulidad de las mismas...".
En este contexto normativo' consideramos que las reglas de
legibilidad y comprensin encuentran cabida en el artculo 30 en
4 Sobre la extensin y contenido del deber de inforn-lacin, vase EsTHER
GMEZ CALLE, Los deberes precontractuales de informacin, Buenos Aires,
Editorial La Ley 1994, pgs. 100 y ss.
'Importa destacar los antecedentes legislativos referidos a la actual regulacin del contrato de adhesin en la LRC. En tal sentido, en varios proyectos
de ley, se estableca en forma atpica las reglas relativas al control de inclu-

38

JUAN J. BENTEZ CAORCI

la frase que expresa: "Es abusiva, por su contenido o por su forma"; de nuestra parte, pensamos que cuando el legislador menciona la abusividad formal, se est refiriendo a los requisitos de
legibilidad y comprensin enmarcados dentro de las reglas relativas al control de contenido; dicho pensamiento se desenvuelve de
conformidad con la redaccin del artculo 30, porque, segn la
recta lgica y sentido comn, la abusividad en la forma nicamente puede concebirse respecto del incumplimiento de los requisitos de legibilidad y comprensibilidad del artculo 29. Nadie
en su sano juicio puede considerar que mediante una clusula incolnprensible o ilegible se determine un claro e injustificado desequilibrio entre los derechos y obligaciones de los contratantes.
No se entiende por qu razn debe recurrirse al artculo 32
de la LRC acerca de un caso en que haya una redaccin equvoca
o desleal. El abuso formal que menciona la norma se refiere al insin; en efecto, el repartido No. 1186 de septiembre de 1998 estableca en su
artculo 25: "Cuando en un contrato de adhesin escrito con determinado tamao de caracteres existiesen, adems, textos escritos con caracteres de tamao considerablemente pequeo, stos sern anulables y se entendern como
no escritos"; similar tenor ostentaba el artculo 23 del repartido No. 912 de
octubre de 1997. Con carcter previo, el repartido No. 28 de marzo de 1995 en
su artculo 17 rezaba: "Todo contrato tipo o de adhesin, presentado en formularios, en serie o mediante cualquier otro procedimiento similar, deber ser
redactado en idioma espaol, portugus, etc., y con caracteres legibles a simple vista para una persona de visin normal. El consumidor podr alegar la
nulidad de las clusulas que contravengan esta disposicin". El proyecto de
ley que a nuestro entender regulaba la cuestin de forma ms adecuada a su
naturaleza jurdica fue el presentado por los senadores KORSENIAK y GARGANO
con fecha de 12 de agosto de 1997, el cual en su artculo 15 reza: "Los
contratos que regulan las relaciones de consumo no obligarn a los consumidores, si no les fue dada la oportunidad de tomar conocimiento previo de su
contenido, o si los documentos donde consten estn redactados de forma que
tienda a dificultar su sentido y alcance". La exigua discusin parlamentaria de
los diversos proyectos de ley, nos lleva a "deducir" que el actual artculo 30,
menciona la abusividad formal enmarcando en dicha frmula los requisitos
de legibilidad y comprensibilidad que, en anteriores proyectos, acertadamente
haban sido circunscritos en las reglas relativas al control de inclusin.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

39

cierto tenor literal de una clusula, su no traduccin al idioma espaol, su ininteligibilidad, etc.; frente a tales supuestos, el tribunal,
en virtud de la sancin prevista en las reglas relativas al control de
contenido, deber decretar la nulidad absoluta de las clusulas
que no lo observen.
En consecuencia, segn nuestro derecho, los requisitos de
legibilidad y comprensibilidad se erigen en uno de los tipos de control de contenido con base en la buena fe objetiva, cuya inobservancia apareja nulidad absoluta. Inconclusa quedara nuestra idea
si no resaltramos el desacierto del legislador patrio, al regular,
dentro del control de contenido los requisitos de legibilidad y comprensin; el yerro, a nuestro entender, se ubica al desfigurar ambas nociones. La regla de control de contenido conforme con su
esencia, se refiere a cuestiones sustanciales, por ejemplo, equilibrio negocial,. mientras que los requisitos de legibilidad y comprensin procuran resolver cuestiones procedimentales, y por ello
deberan situarse en la fase de control de inclusin. Mediante la
frmula adoptada por el derecho uruguayo se desnaturalizan las
reglas de control de contenido, atribuyndole cometidos que en
nada se amoldan a su finalidad ni espritu.
Por ltimo, correspohde sealar que los requisitos de legibilidad y comprensin encuentran su fundamento en la buena fe objetiva plasmada en el artculo 30. La correccin del lenguaje y
transparencia del tenor literal exigida por la norma, para el cabal
entendimiento de la obligacin contrada, responden a la diligencia
y lealtad con que deben actuar los predisponentes, en virtud de la
preponderancia que detentan en la redaccin de la lex contractus.
La buena fe objetiva impone a estos la obligacin de no defraudar
la confianza que depositan los adherentes en que el instrumento negocial confeccionado sea conforme a sus derechos y expectativas.
10. ILUSORIA CONTRADICCIN
Por todos es sabido que el tema de la interpretacin de las
clusulas predispuestas en las relaciones de consumo tan solo se

40

JUAN J. BENITEZ CAORCI

produce cuando estas han superado el control de inclusin o incorporacin, legibilidad y comprensin por parte del consumidor
o adherente medio y con anterioridad al control de contenido regulado por el artculo 30, buena fe y equilibrio en los derechos y
obligaciones generados por la relacin de consumo. La situacin
que inmediatamente se nos plantea, aun para el lector desprevenido, es resolver la aparente antinomia existente entre el control de
inclusin y las reglas de interpretacin; si, como dijimos, el primero de estos requiere la legibilidad y claridad en la confeccin
de las clusulas contractuales, pues podra haber "dos o ms informaciones contradictorias", o bien, como dice el artculo 1304
Cdigo Civil "casos dudosos", integrantes de la relacin de consumo y no han sido bien eliminadas o, en su caso, expulsados de
esta por no cumplir con las precitadas exigencias de incorporacin.
Delante de tales incgnitas, corresponde diferenciar ntidamente las dos posibilidades que se pueden presentar: acerca del
control de inclusin, la declaracin negocia' no lo evadir en el
supuesto de no poder individualizar ningn significado genuino y
resultando la ininteligibilidad de aquella, "lo que hara irrazonablemente dificultoso y prcticamente inexigible el conocimiento
de su contenido por parte del adherente"6; por el contraro, las reglas de interpretacin actan sobre clusulas que ya han superado
el control de inclusin y de las cuales, la hesitacin, no debe de ser
tal de no permitir la individualizacin de un significado unvoco,
dejando abierta la entrada de una eleccin entre diversas posibilidades viables'. Con una solucin parcialmente similar se presenta ALFARO, para quien el mbito del control de inclusin deber
reservase exclusivamente para los casos ms graves de falta de
claridad, y, por el contrario, la regla contra proferentem se reJAVIER PAGADOR LPEZ, Condiciones generales..., cit., pg. 363.
'Conforme VITO RIZZO, "Clausola `dubbia' e interpretazione `pi favorevole' al consumatore en Studi in Onore di Pietro Rescigno, vol. in, Diritto
privato, 2, Obbligazioni e contratti, Miln, Giuffr, 1998, pgs. 680 y 681.
6

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

41

servar para los dems supuestos de clusulas dudosas8. Es as como el control de inclusin se aplicar a los supuestos de la existencia de una dificultad insuperable, al no poder establecer un significado viable de la declaracin negocial; por el contrario, la
regla contra proferentem se aplicar a los supuestos de existencia de una dificultad ms general, al admitir o tolerar dos o ms
significaciones de la clusula contractual.

Por lo anterior, se deduce que las reglas de incorporacin


actan por lo menos en tres ocasiones vese infra 21-9. En primer lugar cuando las condiciones generales consideradas en su conjunto estn redactadas de tal modo que el conocimiento de su contenido no puede alcanzarse por un consumidor medio sin esfuerzos
extraordinarios. La incomprensibilidad veda el conocimiento. En
segundo lugar, se aplica en aquellas situaciones en que las clusulas singulares contenidas en un precepto condicionado general que,
o bien no pueden ser entendidas de ningn modo razonable, o
bien pueden serlo de muchas maneras. Por ltimo, restan los casos en los que a pesar de su claridad aparente, el tenor de la clusula no permite que con su simple lectura pueda el adherente percatarse del alcance de la obligacin que asume.
A la luz de las precedentes consideraciones, no resulta difcil
delimitar el mbito de aplicacin del control de inclusin, en el
supuesto de hecho que pretende posibilitar al adherente la comprensin del contenido obligacional, tanto mediante el acceso al
clausulado como por conducto del razonable entendimiento de su
compromiso.
En Italia se llega de ordinario a la misma conclusin, al considerar al defecto de trasparencia requisitos de legibilidad y
comprensin como una clusula privada por entero de inteligibilidad (lo cual implica una cuestin de inexistencia de consent8

JESS ALFARO GUILA-REAL, La

diciones generales, cit., pg. 286.


9

interpretacin..., cit., pg. 13; Las con-

Siguiendo en la materia los desarrollos de ALFARO, en La interpreta-

cin..., cit., pg. 14.

42

JUAN J. BENTEZ CAORC1

miento), mientras que las normas de interpretacin contra proferentem se tornan aplicables ante una oscuridad en el sentido de la
clusula objetivamente realzado de modo que sean razonablemente
atribuibles por lo menos dos significados diversos entre ellos incompatiblesI.
Por lo cual puede apreciarse que ambas pautas responden a
una patologa dismil, pues el control de inclusin tiene por meta
la eliminacin de redacciones desleales y prfidas que como consecuencia de las mayores prerrogativas puedan elucubrar los predisponentes; en cambio la regla adversus stip' ulatorem responde a
la fijacin del contenido de las estipulaciones contractuales, en el
sentido ms favorable al consumidor.
En este contexto no cabe duda de que las reglas de incorporacin procuran que el adherente aprecie la obligacin que ha contrado, mientras que la regla contra proferentem pretende determinar objetivamente el sentido jurdico de una declaracin negocial
con base en las diversas alternativas viables.
En ltimo lugar, aunque muy criticada, es loable la mencin
de la postura de DEMOLOMBEI I, pra quien la regla contra proferentem no sera en verdad un procedimiento de interpretacin, ya
que l consiste en emplear ciertos procedimientos de raciocinio
para descubrir el sentido oculto de una convencin y para conocer
la verdadera intencin de las partes; por el contrario, lo que se
propone con esta regla no es desatar el nudo, es cortarlo! A similar conclusin arriba en Per ARANA COURREJOLLESI2, pero por
FRANCESCO Di GovANNI, La re gola di trasparenza nei contratti dei
consumaron, Torino, Gappichelli 1998, pgs. 78 y 79.
"CHARLES DEMOLOMBE, Cours de Code Napolen t. xxv, , Trait des contrats ou des obligations conventionnelles en gnral, t, n, 3a ed., Paris, Durand

& Pedone Lauriel Hachette et Cie Cosse, Marchal et Billard, 1882, pg. 24.
Vase as mismo Luis CLARO SOLAR, Explicaciones de derecho civil chileno y
comparado, vol. vi, De las obligaciones, Santiago, Editorial Jurdica de Chile, 1992, pg. 28.
12 CARMEN ARANA COURREJOLLES, La interpretacin..., cit., pgs. 278y 279.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

43

distintos fundamentos, al considerar que no nos encontramos ante


una norma de interpretacin, ya que no nos dice cmo se van a interpretar las clusulas del contrato, sino a favr de quin se interpretar; ello sera ms bien una penalizacin (o castigo) ya que
tanto el declarante como el receptor se deben lealtad y confianza,
y as como una de las partes cree en la palabra dada por el otro y
confa en ella, la otra debe lealtad, debiendo por tanto expresarse
con claridad para que el otro la entienda.
No siendo objeto del presente estudio, lo cual adems encerrara una amplia reflexin, expresaremos tan solo que, precisamente por ser una pauta hermenutica objetiva, no lleva a la
bsqueda exacta de lo plasmado en el clausulado contractual por
el poder de codeterminacin de las partes, sino apenas a la comprensin de lo all establecido, en concordancia con la buena fe y
otros principios cardinales que rigen la conducta de las partes;
adems, que de conformidad con la interpretacin inteligente y
bivalente que proponemos, en ningn momento puede establecerse un alcance tan limitado al precepto hermenutico, siendo su
nica finalidad el castigo por no hablar claro.
il.REGLA DE LA PREVALENCIA, DEFENSA DE LA AUTONOMA PRIVADA.
REMISIN

Por ltimo y tan solo a manera de adelanto, hay que resaltar


que la regla de la prevalencia de los acuerdos individuales sobre
las clusulas predispuestas no es verdaderamente una regla de interpretacin strictu sensu, sino, por el contrario, un requisito negativo de inclusin y un instituto garantizante del principio de la
autonoma privada, consistente en que ante la existencia de contradicciones en el clausulado contractual, deben primar aquellas
clusulas que sean la ms fiel personificacin de la libre codeterminacin de los contratantes (infra 23).

CAPTULO VI

INTERPRETACION "CONTRA PROFERENTEM"


O PRO CONSUMIDOR
12. CRITICA A LA CLSICA CONCEPCIN
Al comenzar el estudio de las reglas de interpretacin propiamente dichas, en el mbito del derecho de consumo, en todo momento conviene tener presente que ellas consisten solamente en un
escaln dentro del sistema de proteccin a que se encuentran sometidos los contratos con clusulas predispuestas, debiendo ms tarde
continuarse con el control de contenido, establecido en los artculos
30 y ss. de la LRC, para entonces s considerar como oponibles al
consumidor las clusulas que lo hayan superado.
Con una formulacin del todo atpica, el artculo 13, nmeral 2 de la LRC, introduce en la contratacin estandarizada el nico
texto referente a la interpretacin en dicho mbito, mas con el alcance limitado al supuesto de la oferta contractual; sin embargo
qu sucede al concluirse la relacin de consumo?, qu pautas
hermenuticas deben utilizarse en tal supuesto? A estas interrogantes intentaremos dar respuesta en las lneas que siguen.
Al respecto, puede ser un indicio lo sucedido en otros ordenamientos jurdicos, que con anterioridad al nuestro han establecido normas similares, tanto en el derecho del consumo y con
anterioridad en sus respectivos Cdigos Civiles. En tal sentido,
puede observarse que tanto la opinin de la doctrina como la jurisprudencia se han caracterizado por considerar a la.interpretacin pro consumatore como la continuacin de la ya conocida por

46

JUAN J. BENITEZ CAORCI

todos regla de interpretacin contra proferentem, consistente en


que las dudas que se produzcan en la interpretacin de las clusulas contractuales se resolvern en contra de quien las haya redactado'.
Prrafo aparte amerita la opinin del mexicano Muoz2, para
quien no es aceptable que en la interpretacin de las condiciones
generales deba primar el criterio de favorecer al cliente ante el
estipulante en caso de duda. En virtud de ser el nico autor del
mundo conocido por nosotros que ha sostenido tal razonamiento,
merece nuestra atencin; acontece que, para este jurista, como
quien acepta las condiciones generales las conoce previamente a
ser incorporadas a determinado contrato, no tendra cabida la regla adversus stipulutorem; es fcilmente perceptible, inclusive para
el lector desprevenido, el yerro en que incurre MUOZ al afirmar
que el adherente conoce previamente las clusulas; aun si as lo
fuera, no se avista la razn del porqu no aplicar la interpretacin
contra el predisponente si, en todo caso, nadie niega la realidad
fctica de que es este quien las incorpora al contrato.
' Algunos autores manifestndolo expresamente y otros dejndolo inducir de sus ideas. Vanse: -TILIO ANIBAL ALTERINI, Contratos civiles-comerciales-de consumo, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1998, pgs. 419 y 421; MANUEL GARCA AMIGO, Condiciones generales de los contratos, Madrid, Editorial
Revista de Derecho Privado, 1969, pg. 194; ROBERTO VSQUEZ FERREIRA y
OSCAR ROMERA, Proteccin y defensa del consumidor, Buenos Aires, Ediciones Depalma, 1994, pg. 18. JAVIER PAGADOR LPEZ, Condiciones generales...,
cit., pgs. 550 y ss.; JESS ALFARO GUILA-REAL, La interpretacin..., cit., pgs.
49 y ss.; Las condiciones..., cit., pgs. 318 y SS.; GABRIEL y RUBN STIGLITZ,
Derechos)' defensa del consumidor, Buenos Aires, La Rocca, 1994, pgs. 314 y
SS.; CARLOS GUSTAVO VALLESPINOS, El contrato por adhesin a condiciones generales, Buenos Aires, Universidad, 1984, pgs. 470 y ss.; ERNESTO CESARO, Le
condidoni generali di contratto nella giurisprudenza, vol. n, Padova, Cedam
1993, pgs. 61 y ss., y vol. ni , Padova, Cedam, 1997, pgs. 83 y ss.; SALVATORE
Plum, Le condizioni generali di contratto, Padova, Cedam, 1996, pgs. 190 y ss.
Luis MUOZ, Doctrina general del contrato, Mxico D. F., Crdenas
Editor, 1992, pg. 255.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

47

Como sabemos, la interpretacin contra proferentem se encuentra regulada en el artculo 1304, inciso 2 del Cdigo Civil, el
cual extiende su mbito de aplicacin a todo el derecho patrimonial; como consecuencia de la frmula limitada establecida en el
terreno del derecho de consumo, el citado precepto legal prescribe:
"las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por
una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra
ella...". Resulta que la doctrina tradicional considera que la interpretacin ms favorable al consumidor es aquella que se realiza
siempre en contra del preclisponente3.
Sin embargo, nosotros reputamos desacertada tal opinin.
Al respecto, ha sido Roo quien muy grficamente ha insinuado
el moderno alcance en que puede ser entendida la herramienta
hermenutica con un ejemplo por cierto muy ilustrativo: imaginemos que una clusula predispuesta en inters del profesional y,
por tanto, contra el del consumidor-adherente, resulte de interpretacin dudosa; ella podra interpretarse en el sentido "X" (ms
favorable para el consumidor-adherente y conforme al ciml, por
consiguiente, la clusula no se reputara abusiva ni sera ineficaz); o bien en el sentido "Y" (ms gravoso para el consumidor:
adherente, hasta el punto de permitir considerar a la clusula abusiva y, por ende, ineficaz); pues bien, en tal supuesto se da la
paradoja de que si se aplica la regla contra proferentem y, por
tanto, la clusula se interpreta en el sentido "X", ella no podra
3 Al respecto puede consultarse, entre otros, a GIUSEPPE BRANCA, Instituciones de derecho privado, Mxico D. F., Editorial Poma, 1978; pg. 385; "se

interpreta en perjuicio de quien la ha puesto, o sea, a favor del otro"; JORGE


de las obligaciones en el derecho moderno, vol. tv, Madrid, Ediwrial Reus, 1930, pg. 190.; EDOUARD DE CALLATAY, tudes sur l'interpretation
des conventions, LGDJ, 1947, pg. 140; GIOVANNI PACCHIONI, Obligazioni e
contratti, Padova, Cedam, 1950, pgs. 80 y 81; KIM LEwisoN, The interpreta:ion of contracts, cit., pgs. 316 y ss.; FRANCESCO GALGANO, Diritto civile...,
cit., pg. 442; GABRIEL y RUBN STIGLITZ, Contratos por adhesin..., cit., pgs.
NO y 81; GioVANNI CRISCOOLI, Ji contratto, Padova, Cedam, ristampa aggiorna
tu, 1996, pg. 346.
( ilORGI, Teora

48

JUAN J. BENTEZ CAORCI

llegar a declararse abusiva y permanecera en el contrato, mientras que, por el contrario, si la regla contra proferentem no se aplica y, por tanto la clusula se interpreta en el sentido "Y" ms
gravoso para el consumidor, el consumidor adherente resultara
a la postre ms beneficiado, ya que la clusula, en cuanto abusiva,
sera ineficaz y desaparecera totalmente del contrato'.
La solucin que en definitiva podra ser ms favorable al consumidor, de hecho podra ser no tanto aquella que, mediante la
eleccin del significado aparentemente ms ventajoso salve la clusula, sino aquella que, con base en la eleccin del significado aparentemente ms hostil, la hace incurrir en un juicio de opresin y
por tanto la hace caer.
En concordancia con lo ya manifestado, se afirma que la alteracin en la comprensin de la regla contra proferentem supone
una inversin en el sentido de la funcionalidad del criterio contra
stipulatorem, de manera que de los varios significados que la clusula plurfvoca permita, el juez debe elegir la interpretacin ms
perjudicial para el adherente, corno modo de no impedir el pleno
funcionamiento de las normas de Control de contenido y expulsar
del trfico jurdico empresarial a la clusula plurvoca y a lo menos en alguno de sus significados, ineficaz6.
Se observa, que en no todos los casos la interpretacin contra el predisponente puede favorecer al consumidor, y esa ha sido
4 VICENZO ROPPO, "La nuova disciplina delle clausole abusive nei contratti fra imprese e consumatori", en Diritto ed economia dell'assicurazione, 2
Clausole abusive e assicurazione, Milano, Giuffr, 1994, pgs. 62 y 63; As
mismo, JAVIER PAGADOR LPEZ, La directiva comunitaria sobre clusulas contractuales abusivas, Madrid, Marcial Pons, 1998, pg. 100.
5 VITO Rtzzo, C/auso/a "Dubai"..., cit., pg. 682.
6 JUAN ROCA GUILLAMN, "Reglas de interpretacin de las condiciones
generales de los contratos", en AA. VV. Condiciones generales de la contratacin y clusulas abusivas, Valladolid, Consejo General de los Colegios Oficiales de Corredores de Comercio, 2000, pg. 334.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

49

la principal falencia de la doctrina tradicional, al considerar que


siempre que se interprete el contrato en su contra, automticamente se est favoreciendo al deudor-consumidor, pues en tal sentido lo que se propone con la nueva forma de aplicacin de la interpretacin pro consumidor es evitar una aplicacin mecnica7, sin
tomar en consideracin las consecuencias jurdicas de asumir tal
enfoque.
En efecto, si se sostuviera la pauta de interpretacin clsica,
podra suceder que no se cumpliera con la sancin de la norma,
consistente en no ser favorecido con la interpretacin, dndose
el contrasentido de que una interpretacin en contra del inters
del consumidor le sea ms favorable que la realizada en contra del
predisponente. Resulta evidente la incongruencia que se produce
al no adoptar la posicin aqu propuesta, al beneficiar al predispotiente con una interpretacin que a la postre le resulte ms favorable, si ha sido l quien ha propiciado el desvalor de la norma y
quien, en definitiva, ha insertado en la relacin de consumo las
clusulas ambiguas.
Las clusulas ambiguas predispuestas implican por lo regular una ventaja para el predisponente y la respectiva desventaja
para el adherente, pues si estas se interpretan en contra de aquel,
7 Vase en MAX ASCOLI, La interpretazione delle leggi, quin explica
que "no se puede pensar al intrprete como un mero repetidor de la frmula de
la ley", Milano, Giuffr, 1991, pg. 26; FRANCESCO VIOLA y GIUSEPPE ZACARIA,
Diritto..., cit., pg. 116, sobre las importantes crticas a la aplicacin mecnica
y silogstica por parte del intrprete de las normas jurdicas. LUIS RECASNS
S ICIIES, Nueva filosofa de la interpretacin del derecho, Mxico, D. F. Buenos
Aires, Fondo de Cultura Econmica, 1956, pg. 139. Es as como magistralmente se ha enseado en nuestro pas que proceder de tal modo por parte del
jurista no es adecuado, ya que se limitara su cometido: "Su misin, es, pues,
la de un autmata que aplica mecnicamente la voluntad expresadel legislador,
sin preocuparse si satisface o contrara las exigencias sociales y las tendencias
ms generales de la poca". FEDERICO ESCALADA, La enseriaza del derecho y la
Interpretacin de las leyes, Montevideo, Tipogrfica de la Escuela Nacional
de Artes y Oficios, 1909, pg. 30.

50

JUAN J. BENITEZ CAORCI

puede ocurrir que se aminoren las consecuencias desfavorables


para este; en cambio, s se interpretan en contra del inters del adherente, segn un significado que no atribuya plena validez al
contenido obligacional, la interpretacin ms favorable al adherente acaba por ser esta' ltima, en virtud del decaimiento de 4a
clusula y su ulterior consecuencia consistente en la eliminacin
de la ventaja para el predisponente y su sustitucin en caso de
ser necesario ya sea mediante la integracin interpretativa o
bien integracin dispositiva, por una solucin ms justa.
Asimismo debe patentizarse, que ya se /impugnaba tal forma de interpretacin, con textos legales similares a los nuestros;
es ilustrativo el pensamiento de Rizzo, quien con la innovacin
del artculo 1469 bis del Cdigo Civil italiano, considera que la
interpretacin ms favorable al consumidor se encuentra formalmente modificada con respecto al antiguo 1370 del Cdigo de
1942, pero en definitiva no innovando sobre la interpretacin contra
el autor de la clusulas.
En consecuencia, lo que se propone en lo tocante al instrumento hermenutico examinado, consiste en realizar una interpretacin "inteligente" del acto de predisposicin impuesto al
consumidor; en el supuesto de surgir dudas, titubeos, incertidumbres, vacilaciones en la interpretacin de la declaracin negocial,
el jurista deber en todos los casos utilizar un mtodo de interpretacin bivalente, o sea, en un doble sentido: primero en una acepcin ms favorable al consumidor, y ms tarde, en una orientacin
ms perjudicial; segn cuales sean las consecuencias jurdicas verdaderamente ms favorables al consumidor, se optar por tal desenlace; en buen romance, lo que establecemos es una interpretacin bivalente del acto de predisposicin, ya sea en contra del
consumidor y ms tarde predisponente, supeditando la eleccin
de una u otra alternativa al resultado que genuinamente otorgue
mayores ventajas al adherente.
8

VITO Rizzo, ob. cit., pg. 674.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

51

Resta por aclarar que la interpretacin contra proferentem, a


la inversa, ha sido utilizada por la doctrina y jurisprudencia alemanas en el mbito del control abstracto. Dicha utilizacin se
debe a la inaplicabilidad de la interpretacin adversus stipulatorem en el sistema de control abstracto (no legislado en nuestro
derecho), ya que a consecuencia de la naturaleza objetiva de la
legitimacin para el ejercicio de las acciones judiciales o recursos
administrativos, encomendada a quienes tienen inters legtimo
en la defensa de los consumidores, impide que pueda hablarse de
interpretacin ms favorable al consumidor o "parte dbil" del contrato, puesto que la interpretacin ha de ser igualmente abstracta
o "externa", pues difcilmente podr ser individualizada, interna o
"circunstanciada"9.
Sin embargo, no debe obviarse la inexistencia de factor alguno que impida su utilizacin en el mbito del control individual
de las clusulas predispuestas, ya que su modus operandi no atenta contra la naturaleza operativa del sistema de control individual,
lo que por cierto ocurre con la interpretacin contra prpferentem
clsica, aplicada al sistema de control abstracto. Por tal motivo,
el mbito de aplicacin de la regla adversus stipulatorem, entendida tradicionalmente, es menor que la regla contra proferentem,
pues a la inversa, esta resulta eficaz tanto en el sistema de control
individual como en el abstracto, mientras que aquella solo deviene aplicable en el dominio individual.
13. GENUINA SIGNIFICACIN MS FAVORABLE
Resulta necesario, a esta altura, el establecer qu se entiende
por interpretacin ms favorable al consumidor; en tal sentido,
ella est dada por las consecuencias jurdicas verdaderamente
ms favorables, en el entendido de que la eleccin del significado
9

JUAN ROCA GUILLAMON1ob. cit., pg. 333.

52

JUAN J. BENTEZ CAORCI

ms ventajoso establezca realmente ms derechos y menos obligaciones desde un punto de vista cualitativo y no cuantitativo. De

suerte que la operacin lgica que debe realizarse a fin de saber


cules sern las repercusiones ms favorables al consumidor, no
debe limitarse a ser un ejercicio aritmtico, sino que, por el contrario, hay que atenerse a la intensidad y magnitud de las obligaciones impuestas al contratante- ms dbil y as saber cul tiene
mayor gravitacin y peso en el sinalagma de la relacin de consumo, lo cual no es sino la plasmacin de la antigua mxima de que
"quien se obliga, se obliga a lo menos".
14. VIABILIDAD
Ahora bien, lo que parece ser un enjundioso trabajo doctrinal, tendr aplicacin valedera en nuestro ordenamiento legal; en
tal sentido, de suma trascendencia ser distinguir si el artculo
1304 del Cdigo Civil es un precepto claro o si, por el contrario, deberemos acudir a su interpretacin teleolgica o finalista. En tal
caso y para no ser tildados de subjetivos o arbitrarios, optaremos
por examinar el artculo 1304 en ambas hiptesis, considerndolo benfico por su claridad o, al contraro, ambiguo, por admitir
varias lecturas y as recurrir al "espritu de la ley", sin expresar
realmente cul es el supuesto que consideramos correcto. En tal
sentido, ser de suma utilidad establecer algunas breves consideraciones acerca de la interpretacin de los textos legales, lo cual nos
facilitar en gran medida la tarea de interpretacin del artculo
1304 del Cdigo Civil.
15. LA INTERPRETACIN COMO ACTIVIDAD PRODUCTIVA
Cuestin importante para considerar de conformidad con la
doctrina moderna, es la de establecer claramente que la interpretacin jurdica no es la aplicacin mecnica de un mandato, sinq

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

53

una actividad creadoram, productiva", constitutiva'2, en la cual


intrprete y texto se fusionan y forman el crculo hermenutico
del que tanto nos hablaron HEIDDEGER y GADAMER.
De manera que, en la actualidad, se pretende que los jueces
en la tarea hermenutica que les corresponde, deben tener una actitud activa'', no limitndose en ningn caso a un superficial y sin
ponderacin examen de los textos legales y contractuales puestos
a su consideracin.
Ha sido establecido por DANz14, con la profusa fulguracin
que lo caracteriza, que el resultado de toda interpretacin, ya verse
sobre las declaraciones de voluntad del legislador o de los particulares, con-stste-siempre en completarla.
RAD1RUCH ha resumido esplndidamente la relacin entre el
i ntrprete y\ el texto por comprender, sosteniendo que aquel puede
entender la ley mejor de lo que la entendieron sus creadores, y la
ley puede ser mucho ms inteligente que su autor; es ms, tiene
que ser ms inteligente que su autor15.
MAX ASCOLL

ob. cit., pgs. 35,84 y 85, principalmente; Vil-roleo FRO-

de la interpretacin jurdica, Bogot, Editorial Temis, 1991, pg.


12; GUSTAV RADBRUCH, Filosofa de/derecho, zla ed., Madrid, Editorial Revista
(le Derecho Privado, 1959, pg. 148; Luis RECASNS SICHES, Nueva filosofa...,
., pg. 139, "implica algo nuevo".
11 FRANCESCO VIOLA y GIUSSEPPE ZACARIA, Diritto..., cit., pg. 183. Lles1N1, Teora

pdndo algunos autores clsicos como VOLTAIRE a considerar que interpretar


sma ley equivale a corromperla. As mismo, puede verse la crtica a BUGNET y
su reflexin acerca de que "no conozco el derecho civil, slo enserio el cdigo
(le Napolen", en JULIEN BONNECASE, Elementos de derecho civil, Mxico D. F.
vol. 1, Harla, 1997, pg. 45.
12 PIERRE-ANDR COTE, Interpretation..., cit., pg 315"; MAURO BARBERIS,
L' interpretazione giuridica..., cit., pg. 285.
13 JACQUES MESTRE, ANNE LAUDE, "L'interpretation "active" du contrat par
Ie j uge", en Le juge et l'excution du contrat avant-propos de Mestre, Aix Marsei I le, Jacques Puam Facult de droit et de science politique, 1993, pgs. 9 y SS.
14 ERICH DANZ, La interpretacin..., cit., pgs. 96 y 140.
15 GUSTAV RADBRUCH, Filosofa..., cit., pg. 148; vase, del mismo autor,
Relativismo y derecho, Santa Fe de Bogot, D. C., EditorialTemis, 1999, pg. 44,
-

54

JUAN J. BENTEZ CAORCI

As, se sostiene que la comprensin de un texto supera a la


comprensin que su propio autor tena'6, enseanza que tiene plena validez en el mbito jurdico y evita la aplicacin mecnica de
los preceptos legales y la tan limitada misin de los jueces consistente en que solo fueran "la bouche qui prononce les paroles de
la loi", as mismo, debe recordarse el desacierto que significa limitarse en demasa al carcter gramatical de los textos y su anlisis exegtico, lo cual omitira el carcter fenomnico del derecho'', y el que la gramtica tiene una pausa mucho ms vasta en
su evolucin que el derecho, al cual hay que darle el valor adecuado a susinterpretaciones; en tal sentido, lo que se propone con la
formulacin aqu realizada se condice con el verdadero papel que
le cabe a la magistratura, al aplicar el derecho viviente o como sublimemente se expresa al considerar a la norma jurdica como vida humana objetivizada' 8.
Con acierto la doctrina moderna enfatiza que de un texto
jurdico ya sea contractual o legal resulta imposible fijar con
precisin un nico sentido; por consiguiente el intrprete, ms
que individualizar una acepcin de la norma, deber elegir entre
los diversos enunciados posibles", lo cual se hace caudal de la
potencial alteridad de todo texto".
16 HANS-GEORG GADAMER, Verdad y mtodo I, ed., Salamanca, Ediciones Sgueme, 1999, pgs. 331 y ss., 44, II, 3* ed., Salamanca, Ediciones Sgueme, 1998, pgs. 323y 324. No limitndose ni el lenguaje, ni los textos legales
a ser una mera suma de enunciados, al respecto vase GIOVANNI TARELLO,
L'interpretazione della legge, Milano, Giuffr, 1980, pg 107.
17 ABEL NARANJO VILLEGAS, Filosofa del derecho, 5' ed., Santa Fe de Bogot, D. C., Editorial Temis, 1992, pg 259.
Luis RECAsENs SICHES, Tratado general de filosofa del derecho, 14'
ed., Mxico D. F., Editorial Porra, 1999, pg. 108.
19 FRANCESCO VIOLA, GIUSEPPE ZACARIA, Diritto..., cit., pg. 170.
2" Al respecto vase, magistralmente, como toda su obra, HANS-GEORG
GADAMER, Verdad y mtodo, II, cit., pg. 324; MAURO BAREERIS, L'interpretacione giuridica..., cit., pg. 291.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

55

16. DESMIIIHCACIN DEL AFORISMO "IN CLARIS NON FTT INTERPRETATIO"

Otro punto importante por considerar est dado por rechazar


en forma contundente el aforismo in claris non fit interpretatio, o
como se llama hoy da la interpretacin negativa, consistente en
que si la ley es clara, no cabe su interpretacin; este adagio ha sido magnficamente desmitificado por SAVIGNY21, al afirmar con su
elocuencia habitual, "que es imposible el estudio profundo y completo del estado de enfermedad, a menos que se tome por base el
estado de salud", mxima que no considera necesario como presupuesto de aplicacin de cualquier texto legal su previa interpretacin, pues, como se observa, tal razonamiento es falaz, ya que
para saber si una ley es clara o no, es necesario interpretarla, todo
lo cual ha llevado a catalogar el aforismo predicho, como un espejismo de que es posible prescindir del trabajo del intrprete". Por
ello se observa fcilmente la inconveniencia del refrn popular
que expresa "no aclares que oscurece", el cual no tiene ninguna
aplicacin en la hermenutica moderna, quedando reservado al
ambiente hogareo.
17. PRIMERA POSIBILIDAD: TEXTO CIERTO
Pasando a la primera posibilidad y considerando al precepto
examinado con una irradiacin de zafirina diafanidad, es por todos sabido, que, en tal supuesto, el canon hermenutico primor21 FRIEDRICH SAVIGNY, Sistema de derecho romano actual, t. 1, pgs 214 y
215. As mismo, expone: "La interpretacin no est restringida, como creen
muchos, al caso accidental de oscuridad de la ley.... En efecto, la oscuridad es
una imperfeccin de la ley, y para buscar el remedio es preciso estudiarla en su
estado normal", pg. 146, vertido al castellano por Jacinto Mesa y Manuel
Poley, Madrid, F. Gngora y Compaa Editores, 1878.
" VITTORIO FROSINI, Teora..., cit., pg. 2. As mismo en La letrera..., cit.,
pg. 76; RICARDO GUASTINI, Le fonti del diritto e l'interpretazione, Milano,

56

JUAN J. BENITEZ CAORCI

dial se encuentra establecido en el artculo 17 del Cdigo Civil, el


cual precepta que "cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su espritu", instituyendo el mtodo literal o gramatical a fin de interpretar los
textos legales. De conformidad con tal criterio y con la claridad
del texto por interpretar, artculo 1304 Cdigo Civil, nos cuestionamos cul es la interpretacin que respetara en mayor medida
su tenor gramatical, determinando consecuencias jurdicas verdaderamente ms favorables al consumidor: la frmula propuesta
por la doctrina tradicional, o sea, la regla adversus stipulatorem,
o por al contrario, la regla pro consumidor o contra proferentem,
a la inversa?; cul de las dos pautas hermenuticas se encuentra
de mayor conformidad con el precitado texto legal? En tal sentido
no es fcil responder a tal interrogante, ya que el criterio establecido por la doctrina tradicional, aparentemente pareciera ser el
que establece ventajas al deudor-consumidor; empero, cuando se
comienza a escudriar y hurgar un poco su propuesta, resulta ser
que en ocasiones no respeta el tenor literal establecido en el artculo 1304, ya que soluciones que parecieran ser las ms favorables
al adherente, no vienen a ser tales.
Sin embargo, no podemos dejar inconclusa la respuesta y,
por ende, debemos determinar cul de las dos formas de encarar
el precepto en estudio respeta en mayor medida su sentido gramatical, por cuanto no sera una postura correcta dejar al arbitrio total y subjetivo del intrprete la respuesta.
Giuffr, 1993, pg 326; PIERRE-ANDRE COTE, Interprtation..., cit., pgs. 358 y
SS.; FRANCESCO VIOLA, GIUSEPPE ZACARIA, Diritto..., cit., pgs. 116 y SS.; CARMEN ARANA COURREJOLLES, La interpretacin..., cit., pg. 43; FABIO ZICCARDI,
Le norme intetpretative speciali, Milano, Giuffr, 1972, pg 17; GIOVANNI TARELLO, L'interpretazione..., cit., pgs. 33 y 34. En el mbito contractual, vase
GUIDO ALPA, L'intetpretazione..., cit., pgs. 146 y ss. En nuestro pas puede
consultarse a JORGE GAMARRA, Tratado de derecho civil uruguayo, tomo xvm,
ed., Montevideo, FCU, 1992, pg. 201. En contra CHRISTIAN LARROUMET,
Teora general del contrato. vol. 1, Santa Fe de Bogot, D. C., 1993, pg. 87.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

57

Al no poder responder la interrogante tomando nicamente


como base el texto establecido en el artculo 17 del Cdigo Civil,
se deber acudir a los principios previstos en la Constitucin a fin
de podr deducir cul sera la solucin adecuada.
Como magistralmente ha enseado la doctrina italiana moderna", en toda interpretacin de un texto legal, ya sea con base
en el mtodo gramatical, teleolgico, sistemtico u histrico, debe
existir conformidad con las pautas y principios establecidos en la
Constitucin.
En efecto, uno de los pilares cardinales establecido en la Constitucin est dado por el principio de igualdad, ya sea ante la ley,
en la ley o por la ley, siendo el mismo el apropiado casi en su totalidad en el derecho privado patrimonial por la defensa al consumidor o usuario24; en este aspecto la normativa recientemente sancionada hace suyo lo ya afirmado por ARISTTELES hace ms de
dos milenios y establecido en forma abreviada por los civilistas,
de tratar igual a los iguales y desigual a los desiguales25.
Si la normativa sancionada encuentra su base en el principio
de igualdad previsto en la Constitucin en forma explcita para
alguna de sus vertientes (lase igualdad ante la ley y en la ley), e
implcita para otras (igualdad por la ley), no puede caber ninguna
duda de que la interpretacin contra proferentem a la inversa, tal y
como la propugnamos, es la que ms se adecua al sentido gramatical, al respeto y a lo establecido por la Carta magna.
A la postre, tambin resultar atinado sostener que una interpretacin demasiado ceida a la letra de la norma puede conducir
" Vase principalmente ..T ESSANDRO GIULIANI, ANTONIO PALAllO, IONE
della norma civile, Torino, Giappichelli, 1996,

FERRANTI, L'interpretazione
pgs. 169 y SS.

24Postura similar que magnficamente ha introducido en nuestro pas JUAN


BLENGIO, La autonoma de la voluntad y sus lmites. Su coordinacin con el prin-

cipio de igualdad. Montevideo, ADCU, 1999, t. xxvn, pgs. 402 y ss., principal-

mente.

25 ARISTTELES,

thique de Nicoma que, Libro 5 caps.. in y tv, Paris, U-

braire Garnier Frres, Paris 1950.

JUAN J. BENTEZ CAORCI

58

al abuso y estancar la evolucin del derecho, que se anclara en la


gramtica26; por tal motivo, resulta imperioso siempre atender a
la finalidad de la norma y su aplicacin de conformidad con los
patrones constitucionales.
18. SEGUNDA POSIBILIDAD: TEXTO AMBIGUO

En segundo lugar, y considerando hipotticamente falto de


claridad el artculo 1304 del Cdigo Civil, debemos atenernos a
su espritu, a fin de establecer una forma de aplicacin del precepto que ms se adapte a la realidad al ser sancionado por el legislador, obviamente, teniendo siempre en cuenta el ambiente donde
se va a realizar la tarea hermenutica, consistente en el terreno del
derecho del consumo.
No son pocas las voces que consideran a la precitada norma
legal como una sancin por el incumplimiento del deber de hablar
claro, basndose por cierto en el principio de autorresponsabilidad del sujeto que hace una declaracin negocia127 o en similar
ABEL NARANJO VILLEGAS, Filosofa..., cit., pg. 259.
27 EMILIO BETTI, Teoria generale del negozio giuridico, ristampa corretta
della u edizione, Napoli, Esi, 1994, pgs. 328 y 353; ARTHUR L. CORBIN, On
Contracts, St. Paul, Minnesota, West Publishing, 25th reimpresin, 1992, pg.
527; FEDERICO CASTRO Y BRAVO, El negocio jurdico, Madrid, Editorial Civitas, reimpresin, 1997, pg. 88; FRANCO CARRESI, Interpretazione del contratto,
Bologna, 11 Foro Italiano-Zanichelli, 1992, pg. 132; EDOUARD CALLATAY, De
tudes sur l'interpretation..., cit., pg. 140; JESS ALFARO GUILA-REAL, La
interpretacin..., cit., pg 50; Las condiciones.,., cit. pg. 319; JAVIER PAGADOR
LPEZ, Las condiciones..., cit., pg 552; JEAN CALAIS-AULOY, FRANK STEINMETZ,
Droit de la con.sommation, ed., Paris, Dalloz, 1996, pg. 159; GIORGIO OPPO,
"Profili dell'interpretazione oggettiva del negozio giuridico", en GIORGIO OPPO, Obligazione e negozio giuridico. Scritti giuridici Padova, Cedam 1992,
pgs. 120 y 121; JORGE GIORGI, Teora..., cit., pg. 191, "porque debe culparse
a s mismo de no haberse expresado mejor"; GABRIEL y RUBN STIGLITZ, Contratos por adhesin..., cit., pg. 79; CARLOS MACHADO VIANNA y HLIO Jos
CAvALcArrn BARROS, Comentarios ao Cdigo de Protevao e Defesa do Consu26

CONTRATOS CONC LUSULAS PREDISPUESTAS

59

sentido al no permitirle al pe disponente tomar ventaja de su propio error28, puesto que, en verdad, la falta del cumplimiento de su
deber se resolver en una conducta autolesiva, la cual ser soportada tan solo por el predisponente con base en el principio de autorresporxsabilidad (apoyndose sobre todo en la penalty default
rule)29, que en una de sus variantes deriva de la clebre frmula
de LoysEL "Qui vend le pot,dit le mot"". Asimismo, cabe realzar
la posicin de Raza, para quien la ratio de la norma consistira,
tambin, en la autorresponsab ilidad del profesional en la declaracin negocial, el deber de ciare loqui, a lo cual le agrega la finalidad de proteccin del consurnidor''.
Cabe resaltar en tal sentido la posicin de DANz", para quien
la regla adversus stipulatorem encuentra su asidero en el procemidor, Rio de Janeiro, Lumen Juns, 1991, pgs. 62y 63; JUAN MANUEL APARICIO,
Contratos, 1, pg. 321, Buenos Aires, Hammurabi, 1997; ROBERT JOSEPH PoTHIER, Tratado de las obligaciones, Buenos Aires, Editorial Heliasta, 1993, pg.
62; FEDEIUCO PUIG PEA, Tratado de derecho civil espaol, tomo 1, vol. n, Los
actos jurdicos, Madrid, Editorial Revista de Derecho Privado, 1958, pgs. 612

y 613, quien al precitado texto lo llama "elemento penal de la interpretacin".


28 Conforme, KIM LEWISON, The interpretation of contracts..., cit., pg.
174; GIUSEPPE STOLFI, Teora del negocio jurdico, Madrid, Editorial Revista
de Derecho Privado, 1959, pg. 293.
29 VALERIO DE LUCA, "v interpretazione del contratto nell' analisi economica del diritto", en L'interpretazione del contrato nella dottrina italiana, AA.
VV., Padova, Cedam, 2000, pg. 510.
30 JACQUES MESTRE, ANNE LAUDE, L' intetpretation "active" du contrat...,
cit., pg. 15.
31 vrro Rizzo, Clausola "dubar ..., cit., pg. 678, y Condizioni generali..., cit., pg. 328.
32 ERICH DANZ, La interpretacin..., cit., pg. 200; GABRIEL y RUBN STIGLITZ, Contratos por adhesin..., cit., pg. 79; ROBERTO VSQUEZ FERREIRA y
OSCAR ROMERA, Proteccin y defensa..., cit., pg. 119; NGEL LPEZ y LPEZ,
"De la interpretacin de los contratos", en Comentarios al Cdigo Civil y Compilaciones Forales, t. xvu, vol. 2, dirigido por Manuel Albaladejo y Silvia
Daz Alabart, Madrid, Editorial Revista de Derecho Privado, 1995, pg. 71; y

60

JUAN J. BEN(TEZ CAORCI

der de un hombre honrado, el cual no se debe lucrar de las expresiones dudosas, siendo la regla, como se observa palmariamente,
una manifestacin del principio de buena fe objetiva.
En otra vertiente se encuentra BIANCA"; este considera como
fundamento del precepto en estudio, la posibilidad de hacer fcilmente conocible al adherente el contenido contractual.
Adems, conviene referirnos a la posicin de CRiscuou34, el
cual explica que la mentada regla en estudio encontrara un fundamento esencialmente equitativo en la proteccin del contratante ms dbil.
Si bien resulta correcto sostener que el adn del artculo 1304
del Cdigo Civil consistira en el deber de parlar chiaro como
manifestacin de la buena fe objetiva, no puede seguirse afirmando como preferente tal fundamento en el mbito del derecho de
consumo, terreno en el cual primordialmente atiende a la viabilidad de hacer cognoscible la totalidad del contenido contractual y,
al igual que en Italia, "soprattutto all'esigenza de protezione e di
favore per l'aderente35"; en similar sentido, pero en Canad MASSE36, mxime en nuestro pas en donde la sancin de la LRC apenas tuvo como funcin abatir el desequilibrio existente entre los
en "La interpretacin del contrato", en Derecho de obligaciones)' contratos,
Valpuesta Fernndez, Ma. R., Valencia, Tirant lo Blanch, 1995. pg. 411. En
nuestro pas puede consultarse a DORA SZAFIR, El consumidor en el derecho
comunitario, Montevideo, FCU, 1998, pg 129, quien establece el fundamento
de la precitada regla en el principio de buena fe en la etapa contractual. En
similar sentido EVA HOLZ, Mercado y derecho, Montevideo, FCU, 1993, pg.
161.
" Conforme, MASSIMO BIANCA, Diritto civile, t. tu, vol. ti, Contratto,
ed., Milano, Giuffr, 2000, pg. 441.
34 GIOVANNI CRISCUOLI, II contratto..., cit., pg. 345; MARCO CASSOTTANA,
II problema dell'interpretazione..., cit., pg. 127. Admitiendo el fundamento de
la equidad de la norma puede consultarse a MARA Jos NEZ TOMS, Derecho
de obligaciones y contratos, Barcelona, Bosch, 1994, pg. 137.
35 FRANCESCO Di GIOVANNI, La re gola di trasparenza..., cit., pg. 82.
36CLAUDE
Loi sur la protection du consommateur analyse et commentaires, Qubec, 1999, Les ditions Yvon Blais, pg. 212.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

61

contratantes'''. De esta forma, al tener como nica finalidad la


LRC la proteccin del consumidor y el establecimiento de un rgimen ms favorable a su persona, resulta atinado sostener la propuesta que preconizamos, postura que se amolda plenamente al
entorno en donde se emplear el derecho de consumo.
Se advierte que, ms que el incumplimiento del deber de hablar claro, se atiende a la debilidad del sujeto que resulta perjudicado; por tanto, el sostn primario de la regla contra proferentem,
reside en el establecimiento de un privilegio hermenutico, como
derivacin de la posicin residual que ocupa el adherente en la
confeccin del contenido negocial.
19. CRTICAS A LA INTERPRETACIN "CONTRA PROFERENTEM"
A LA INVERSA

En cambio, la tendencia mayoritaria tanto de la doctrina como


la jurisprudencia, consideran desacertada la forma de interpretacin de la precedente norma legal, y sus mayores objeciones son
las siguientes:
En primer lugar, se manifiesta que las reglas de interpretacin contractual sirven para averiguar la voluntad negocial relevante y no para corregirla, rectificarla o reemplazarla38, lo cual
acarreara como consecuencia establecer un control de contenido
encubierto o disimulado.
37 Lo que por cierto ha sido una importante falta cometida por el legislador, al omitir regular el mercado, las relaciones entre empresarios y otros.
38 JAVIER PAGADOR LPEZ, Las condiciones..., cit., pg. 474; CLAUDIO SCOGNAMIGLIO, "L' interpre ta zione , " cit., en I contrati in generale, tomo secondo a
cura de Enrico Gabrielli, Torino, Utet, 1999, pg. 1005; GUILLERMO OSPINA

ACOSTA, Teora general del contrato y del negocio jurdico, 5' ed., Bogot, Editorial Temis, pg. 410. Destacando el yerro de

FERNNDEZ, EDUARDO OSPINA

proceder con base en la interpretacin como control de contenido, vase MARCO CAssorrANA, // problema dell'interpretazione..., cit., pgs. 150 y 151.

62

JUAN J. BENTEZ CAORCI

En segundo lugar, se considera que aplicar la regla pro consumidor de la manera propuesta, resulta de confundir dos problemas distintos, la validez de la clusula con su aplicacinr.
En ltimo trmino, actuar de la manera que proponemos podra ir en contradiccin con el principio de conservacin del contrato.
La primera de las crticas no es tal; nadie niega que la hermenutica jurdica se encuentra al servicio de la comprensin, ya
sea de los textos legales latu sensu, o declaraciones contractuales. Si se llegara a la eliminacin de una clusula contractual
del negocio, no sera en virtud de la interpretacin pro consuma-

tore a la cual no le cabe dicha actividad, sino porque el acto de


predisposicin comprendido con base en las pautas hermenuticas establecidas tanto en el Cdigo Civil como en la propia LRC,
no respetara el control de contenido establecido en el artculo
30, si bien es verdad que se alcanzara tal resultado como consecuencia de aplicar la regla contra proferentem a la inversa. No

sucede lo mismo en muchas ocasiones aplicando el criterio tradicional de la interpretacin adversus stipulatorem? Por qu no
aceptarlo en el supuesto de aplicar la intetpretacin pro consumatore que propugnamos y por qu s en el supuesto de aplicar el
tradicional sentido de interpretacin?
En cualquier caso, las reglas hermenuticas no considerarn
en ningn sentido lo ventajoso u odioso de la estipulacin concreta; si esta es clara y puede atribursele una significacin jurdica,
la valoracin de su contenido corresponder a los sistemas de control vigentes.
El profesor compatriota ORDOQUI manifiesta certeramente que
en la actuacin de pautas interpretativas siempre se trata de una
"actividad hermenutica", lo cual implica eliminar una reformulacin del contrato"; en sentido concordante, se expresa que mo39 FRANCESCO Di GIOVANNI, La regola di trasparenza..., cit., pgs. 86y 87.
4 GUSTAVO ORDOQUI CASTILLA, en Interpretacin del contrato..., cit., pg.
331. En similar sentido se afirma que la interpretacin del contrato es una

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

63

dificar un contrato, contra la voluntad de las partes es, en muchos


casos, posible, pero no fingiendo su interpretacin41, afirmaciones del todo compartibles puesto que en ocasiones, mediante una
pretendida "interpretacin", se procura fiscalizar el negocio obligacional, reelaborando los trminos contractuales, ajustndolos a
como los hubiera forjado un hombre razonable.
La forma de comprensin de la regla contra proferentem,
como la proponemos, procura en todo momento el cabal cumplimiento de lo que CARBONNIER42 enseri acerca de que la interpretacin es un homenaje a la autonoma de la voluntad, mientras que
la revisin se asoma como un desmentido de esta.
En breves palabras, respecto a la objecin formulada por Di
GIOVANNI, consideramos que es similar a la primera de las crticas
examinadas, puesto que decir que se confunde la aplicacin de la
multicitada pauta hermenutica con la validez de las clusulas, es
lo mismo que adjudicarle a la interpretacin contra proferentem a
la inversa, un rango de control de contenido encubierto, lo cual no
acontece, pues, se repite, la clusula ser declarada nula, no en virtud de la tarea interpretativa, sino como consecuencia de no sobrepasar el control de contenido.
Con carcter previo al examen de la ltima de las crfticas,
conviene observar, desde ahora, las distintas posturas que se han
mantenido, en especial en la doctrina italiana, sobre la aplicacin
primordial o no, de la regla contra proferentem sobre el principio
de conservacin del contrato.
Debe puntualizarse que en la contratacin paritaria la interpretacin conservadora del contrato prevalece sobre la regla coninterpretacin esttica, puesto que el juez no tiene la posibilidad de modificar
o rehacer el contrato, porque, si hace esto, deformar las voluntades de las
partes. CHRISTIAN LARROUMET, Teora general del contrato..., cit., pgs. 112 y
113.
41 ENZO ROPPO, O contratto..., cit., pg. 174.
42 JEAN CARBONNIER, Droit civil..., cit., pg. 266.

64

JUAN J. BENTEZ CAORC1

en la medida en que todo acto jurdico de significado plurvoco debe en la duda ser comprendido de acuerdo con
su mximo significado til43. El contrato tradicional surge de la
voluntad fusionada de las partes, de modo que estas han tenido
recproca participacin en la elaboracin del contenido obligacio- nal; por ello, al determinar su significado eliminando la ambigedad, prima la frmula que atribuye mxima efectividad a la relacin contractual, procurando realizar el programa econmico,
quedando como ltimo remedio la aplicacin de la regla contra
stipulatorem. Sin embargo, lo que es una verdad categrica y revelada en la contratacin tradicional, segn parte de la doctrina,
adquiere otros ribetes en el mbito de la contratacin masiva.
Debe hacerse notar que, para algunos, el principio de conservacin del contrato debe ceder ante el carcter dominante en la
contratacin estandarizada de la regla adversus stipulatorem, de
manera que entre dos soluciones, una que conduce a la eficacia y
otra a la ineficacia de la clusula, la eleccin debe recaer contra la
regla de conservacin, cuando tal solucin resulte ms favorable
al adherente". A igual solucin se arriba cuando se afirma que
preferir la regla contra proferentem sobre el principio de conservacin, entraa la eleccin de aquello intil sobre lo til pero fatra proferentem,

vorable al predisponente45.

Para SCOGNAMIGLI046, resulta palmaria la prevalencia de la


interpretacin adveltus stipulatorem sobre el principio de conservacin del contrato, y sus argumentos son de los ms slidos;
el citado jurista estima que en el mbito del derecho de consumo
43 GIORGIO OPPO, Profili dell' interpretazione..., cit., pg. 25. Vase igualmente CESARE GRASSETTI, VOZ Interpretazione dei negozi giuridici..., cit., pg.
906, quien habla de la preferencia del significado que da valor a la autonoma
privada.
" LINA BIGLIAllI GERI, L'interpretazione..., cit., pg. 347.
45 GIORGIO SUMA RICHTER, L'interpretazione dei contratti..., cit., pg. 1037.
46 CLAUDIO SCOGNAMIGLIO, L'interpretazione..., cit., pg. 1004.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

65

la aplicacin prevalerte de la interpretacin ms favorable al consumidor viene en consideracin tan solo al xito de la eliminacin
de la regulacin contractual de la clusula abusiva, y, por ende,
implcitamente admite (ya que no se pronuncia en forma expresa
sobre el punto) que en caso de decaimiento total de la relacin de
consumo, prevalecer el criterio de la salvaguarda del contrato.
Desde otro punto de vista, se evidencia que la alternativa
que se presenta al intrprete no se traduce entre dos modos de asegurar la eficacia de la clusula, sino ms bien entre la validez e invalidez de esta, debiendo ser resuelto el conflicto en favor de la
interpretacin conservadora del contrato'. Segn este parecer, el
criterio de conservacin del contrato predomina sobre la regla pro
consumidor, a menos que se quiera asignar en el mbito del derecho de consumo una aplicabilidad diversa de este principio, lo
cual no sera ms que una propuesta arbitraria.
A nuestro entender, debe resolverse la disyuntiva adoptando
una posicin eclctica respetuosa tanto de la proteccin del adherente como del precepto de autonoma privada. Sobre esta base,
anteponemos la aplicacin primordial de la regla contra proferentem a la inversa sobre la conservacin del contrato, siempre
que su aplicacin, reporte un resultado ms favorable al adherente, conforme con la ratio de la normativa sobre consumo.
En efecto, de aplicarse la interpretacin pro consumatore
como nos la propone Riza) y parte de la jurisprudencia alemana,
dara en parte cabida a la crtica precitada, ya que pretender que
invariablemente la interpretacin ms favorable al consumidor es
aquella que permite la eliminacin de la clusula sin importar el
desenlace ltimo, o sea, sin considerar el resultado final sobreviniente lase nulidad ntegra del contrato, desnaturaliza la finalidad para la que fue configurada, consistente en la proteccin y
defensa del adherente. A ello debe sumarse, como premisa capi47

FRANCESCO Di GIOVANNI, La regola di trasparenza..., cit.,

pg. 85.

66

JUAN J. BENTEZ CAORCI

tal, que el principio favor negotii responde al respeto in tottim de


la autonoma privada, manifestacin indubitable de la libertad
individual.

De todo lo antedicho podemos concluir, que es aceptable la


aplicacin preferente de la regla contra proferentem pero condicionada a la subsistencia ltima de la relacin adhesiva.
A nuestro juicio, es desacertado el argumento aludido por
el precitado autor, consistente en buscar siempre la interpretacin ms favorable al consumidor expulsando las clusulas sometidas a examen; al contrario, propusimos una interpretacin
pro consumidor inteligente, procurando siempre la mayor ventaja para el adherente sometido al acto de predisposicin, de
conformidad con la ratio y principios que inspiran e informan a
la LRC.
La interpretacin pro consumidor inteligente que proponemos consiste en someter la clusula contractual a todas las interpretaciones viables, ya sea en contra del predisponente o en contra del consumidor; en el primer supuesto, no habr ningn tipo
de problema y ser igual que la interpretacin contra proferentem
ya conocida; por el contrario, si optamos por la interpretacin contra el consumidor por ser la aparentemente ms favorable a su
inters, es necesarib un escaln ms y observar si la nulidad de
dicha clusula producir la nulidad ntegra del contrato; si no se
produce tal resultado, aplicaremos la interpretacin contra proferentem a la inversa, se eliminar la clusula y se mantendr el
resto del contrato y, por ende, la relacin de consumo; empero, de
no ser as y el invertir la aplicacin de la regla adversus stipulatorem produce la nulidad de la clusula y por ser esta la esencial de
todo el contrato, consideramos que no sera la solucin ms favorable al consumidor, pues se desechara y se aplicara en la forma
tradicional como la conocamos. La posicin aqu sostenida se
encuentra de conformidad con la ratio de la LRC, porque, como
se ha demostrado ampliamente, el mantenimiento del contrato

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

67

beneficia al consumidor, y, en cambio, sucede lo contrario con la


nulidad absoluta y decaimiento de la relacin de consumo".
En puridad, se propende a que el tribunal realice un juicio
valorativo de las varias alternativas posibles y, entre ellas, se incline por la que en definitiva sea ms favorable al consumidor,
parte dbil de la relacin de consumo, a fin de equilibrar, as sea
solamente en el plano interpretativo, las posiciones de las partes,
sin olvidar que no debe de caerse en la tentacin de utilizar la precitada regla como una frmula de control de contenido de la relacin de consumo, mxime en la actualidad cuando se ha legislado
sobre dicho sistema de control.
De hecho, el inters supremo del consumidor consiste en satisfacer su necesidad material, la cual, sobre todo, se extiende en
dos mbitos: ya sea un apremio vital a fin de proseguir con su vida
cotidiana, o balad, creado ficticiamente por el marketing y la publicidad; no importando en cul de ambos terrenos nos situemos,
su perspectiva y aspiracin consisten en retener el bien o servicio
adquirido, ya que si tuviera que reintegrarlo al profesional, deber
realizar otro contrato para obtener otra vez el bien o servicio con
distinto proveedor, con las consiguientes molestias y desembolsos que tal proceder producir, adems de que posiblemente el
clausulado manejado por este, sea similar al de su competidor.
Por lo cual, sin temor a equvocos, puede sostenerse que en el mbito del derecho de consumo la regla y el principio general consisten en la nulidad relativa de la relacin de consumo y absoluta
de la clusula o, en su caso, tenerla por no escrita, siendo un supuesto excepcionalsimo la nulidad absoluta del contrato, limitado
a las hiptesis de que una vez eliminadas las clusulas de la relacin de consumo en virtud de los controles establecidos en la LRC,
derivara la imposibilidad de conseguir el resultado propuesto al entablar la nulidad.
48 JEAN CALAIS-AULOY, FRANK STEintErz, Droit de la consommation...,
cit., pg. 177; MIGUEL Ruiz MUOZ, La nulidad parcial del contrato y la defensa de los consumidores, Madrid, Lex Nova, 1993, pgs. 86, 272 y 278.

68

JUAN J. BENTEZ CAORCI

Solo a manera de observacin, no podemos dejar pasar en


forma inadvertida la revelacin bblica a la que nos somete el legislador al establecer asombrosamente en el final del artculo 31
de la LRC que "Si hecho esto, el juez apreciara que con el contenido integrado del contrato este careciera de causa, podr declarar
la nulidad del mismo" (?) Y qu ser del 156049 del Cdigo Civil!, debindose realizar en tal sentido una interpretacin correctora del texto legal. Si bien resulta acertado establecer el principio utile per Mutile non vitiatur, el cual favorece en gran medida
el trfico negocial, el jurista queda entumecido con el dislate jurdico que se advierte en el precitado texto, al decir que si el contra-

to careciere de causa se podr declarar la nulidad del mismo,


con base en el simple argumento ad absurum del cual 1(1.,uG%

nos informa acertadamente, nos podramos cuestionar: ser que


el legislador consideraba que si no estableca tal norma, podra
existir un contrato sin causa y manterter su validez?, o dicho de
otro modo: que con el afn de proteger al consumidor podra
subsistir un contrato sin causa? Por esto, al leer la parte final del
artculo 31 de la LRC, se deber atender a la nulidad absoluta de
la relacin de consumo, siempre que la o las clusulas declaradas
nulas fueran esendiales en la relacin de consumo".
En otras palabras, se pretende que la nulidad ntegra del
contrato, sea eficaz tan solo en el supuesto de que las clusulas
que no rebasen el margen del control de contenido, constituyan el
centro de gravedad del contrato, o sea, su ncleo central, motor,
" Cdigo Civil, art. 1560: "La nulidad producida por un objeto o causa
ilcita, y la producida por la omisin de algil requisito o formalidad que las
leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos, en consideracin a
su naturaleza y no a la calidad o estado de las personas que en ellos intervienen, son nulidades absolutas". La trascripci0 del artculo exime de mayores
comentarios y su posible desconocimiento.
50ULRICH KLUG, Lgica jurdica, Santa Ve de Bogot, D. C., Editorial Temis, 1998, pgs. 195 y 196; GIOVANNI TAREue,L'interpretazione..., cit., pg. 369.
51 JAIME SANTOS BRIZ, Los contratos civiles..., cit., pg. 166.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

69

corazn, siendo por lo tanto las obligaciones vitales de la relacin


de consumo. Como seala CALAIS-AULOY52, las clusulas accesorias son aquellas que no determinan la voluntad de contratar, y
tienden solamente a mejorar la situacin del predisponente.
Vale decir, que al tribunal le corresponder, en tal situacin
nulidad de ciertas clusulas, una tarea de zurcido de la relacin de consumo, pues que dicha funcin primar siempre y
cuando que las circunstancias permitan proceder a recomponer la
relacin, debindose, por el contrario, derribar el contrato en el
supuesto de una imposibilidad de reconstruir la relacin, ya que
en tal caso las clusulas que padecen la anomala sern esenciales
para la eficacia del contrato.
A ltima hora, es loable resaltar como consecuencia del
panorama desrtico existente en nuestro pas, los estudios y posturas doctrinarias ya asentadas hace varias dcadas en el derecho
comparado, que la posibilidad de declarar la nulidad total del contrato es una regla excepcional y nicamente se aplicar ante el
supuesto de que "las clusulas declaradas abusivas fueran esenciales en la relacin de consumo"", asimismo, la consagracin
del presente instituto tiene, al contrario de la mayora de las
normas de la LRC, la finalidad de favorecer al predisponentem
a que no se vea desproporcionadamente perjudicado de tener que
soportar el mantenimiento de un contrato que como efecto de la
falta de ciertas cluslas reputadas por l esenciales, no tendra
52 JEAN CALAIS-AULOY, FRANK STEINM IL,

Droit de la consommation...,

cit., pg. 156.


" Jos Luis LACRUZ BERDEJO, Elementos de derecho civil..., cit., pg.
352.
54 Al respecto puede consultarse la clara exposicin de JAVIER PAGADOR
LPEZ, "Las condiciones generales de la contratacin: introduccin y rgimen
jurdico de los contratos celebrados mediante ellas", pgs. 182 y ss., en GEMA
BOTANA GARCA, MIGUEL RUIZ MUOZ, Curso sobre proteccin jurdica de los
consumidores, Madrid, 1999; JAVIER PAGADOR LPEZ, Condiciones generales.,.
cit., pg. 693.

70

JUAN J. BENTEZ CAORCI

ningn sentido mantenerlo vigente, sin la posibilidad de obtener


alguno de los beneficios por l esperados al entablar la relacin.
En ese orden, la nulidad parcial coactiva del contrato tiene como
propsito el beneficio del consumidor; por el contrario la nulidad
absoluta del contrato tiene como objetivo el beneficio del predisponente; la eleccin entre ambas alternativas no queda sometida
al poder soberano del juez, sino, por el contrario, este deber observar, si aquella afecta a alguna clusula fundamental del contrato, y en tal supuesto, corresponder recorrer el camino de la nulidad ntegra del contrato.
Conviene sobre todo tener en cuenta, el cambio y dismil
asiento que introduce la LRC sobre la nulidad integral del contrato, siendo que en el derecho contractual clsico su fundamento
generalmente reside en la falta absoluta de consentimiento'', beneficiando a ambas partes; en cambio, en el derecho de consumo,
su fundamento gravita y est condicionado a que las irregularidades padecidas se extiendan a las clusulas esenciales o vitales del
contrato, teniendo como principal beneficiario al predisponente,
coincidiendo ambos regmenes en su parcter excepcional.
En resumidas cuentas, si con la interpretacin pro consumidor o contra proferentem, a la inversa, se hace caer la relacin de
consumo por entero, como acaecera si se adoptara sin matices la postura que propugna Raz, opinamos que debe desecharse tal criterio interpretativo y retornar a la clsica regla hermenutica por considerarla ms conforme con la ratio o adn de la
LRC, y en definitiva, ms favorable al consumidor.
As mismo, es de patentizar que la forma de comprensin
propuesta por el precepto legal, no se encontraba en verdad en la
mente del legislador al momento de su sancin, pero plasma en
gran medida lo que MERZ, en Suiza, exige a las normas y su interpretacin: la capacidad de adaptacin a las nuevas circunstancias56,
" GIOVANNI CRISCUOLI,
56

HANZ MERZ,

contratto.... cit., pg. 377.

Trait..., cit., pg.

13.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

71

o como con ms ingenio se ha expresado: la funcin de la interpretacin reside principalmente en el acercamiento de las normas
a la vida". En sentido coincidente afirma MESSINE058 que una vez
forjada, la norma vive con vida propia y es capaz de adaptarse a
casos que el llamado legislador no previ en el momento en que
se dictaba la norma...; casos en los cuales, si se atendiera a la
voluntad del llamado legislador, la norma debera considerarse
inapropiada. Segn CARNELurri", es intil discutir acerca de la
evolucin de la interpretacin, ya que la experiencia demuestra
da a da la verdad de este fenmeno; esta no solo puede evolucionar, sino que no puede dejar de evolucionar.
Resulta loable resaltar la imposibilidad de limitarle al juez la
potestad de fundar su decisin sobre la base de una pluralidad de
interpretaciones que representen el resultado de su actividad hermenutica, siempre que se encuentren de conformidad con los
textos legales y all escoger la que en definitiva parece ser la ms
favorable al consumidor.

20. CONSIDERACIONES AFINES


Tambin es preciso referirnos a lo que hace casi un siglo la
jurisprudencia inglesa ha convertido en regla de interpretacin, y
L'arte dell'intetpretazione..., cit., pgs. 246y ss.
58 FRANCESCO MESSINEO, Manual de derecho civil y comercial, tomo 1,
" GIUSEPPE ZACAR1A,

Buenos Aires, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, 1971, pg. 96.


59 FRANCESCO CARNELUTTI, Teora general del derecho, traduccin espaola de Carlos Posada, Madrid, Editorial Revista de Derecho Privado, 1941,
pg. 96.
60
L 1, pg. 147, en donde
VaSe por todos FRIEDRICH SAVIGNY,
establece que la nica limitacin a la libertad de la interpretacin por parte del
intrprete est dada por una nueva disposicin legal que fije el sentido de la
ley anterior; RAYMOND SALE1LLES, De la dclaration..., cit., pg. 206.
61 Conforme VITO RIZZO, Clausola "Dubia"..., cit., pg. 685.

72

JUAN J. BENTEZ CAORCI

que magnficamente LEwisoN62 ha resumido en the reasonableness of the result, o sea, que la razonabilidad del resultado interpretativo es particularmente relevante en la eleccin entre dos interpretaciones contradictorias; en tal sentido, no queda margen de
duda de que la interpretacin racional o inteligente que proponemos, se adecua en mayor medida, tanto al espritu como a la letra
de la ley.
Mi padre me enseri que al calificar e interpretar los institutos legales, meros criterios subjetivos de razonabilidad, no pueden
servir de fundamento de lo que es imperio legal, que la voluntad
legal no es sustituible por la individual, tesis con la que proponemos un balance armnico entre la experiencia acreditada del
precepto en estudio y una feliz intuicin63, imprescindible para llegar a una cabal comprensin de los instrumentos jurdicos puestos
a nuestro alcance.
En anlogo sentido, se postula firmemente que la interpretacin de la voluntad contractual por parte de los jueces debe contener un fuerte contenido de audacia".
En ltimo lugar, es plausible no echar en saco roto lo que tan
reiteradamente se ha enseriado, o sea, que tanto la hermenutica
jurdica como los dems instrumentos legales deben tener como
propsito principal en el derecho de consumo, el equilibrio de los
intereses privados; esto ha hecho que en otros ordenamientos jurdicos, uno de los cnones fundamentales de la interpretacin con62 KIM LEWISON, The interpretation..., cit., pg. 189. Ene! derecho italiano puede verse sobre el comune buon senso, a GIUSEPPE MESSINA, L'interpretazione dei contratti..., cit., pgs. 153 y 156. Sobre la racionalidad, vase
PASCUALE VOCI, "biterpretazione del negozio giuridico" en Enciclopedia del
Diritto, vol. xxii, Milano Giuffr, 1972, pg. 254.
63 FRANCESCO FERRARA, Trattato di diritto civile italiano, vol. 1, Dottrine
generali, Roma, Athenaeun Universit di Camerino, ristampa 1985, pg. 206,
inevitable en cualquier actividad de la vida del ser humano.
64 JACQUES MESTRE, ANNE LAUDE, L'interpretation "active" du contrat...,
cit., pg. 22.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

73

sista, en su adecuacin con la equidad, lo cual acontece por adoptar la postura aqu profesada.
Con acierto se ha puesto de relieve que la contratacin predispuesta debe existir y basarse en una "interpretacin humanstica", imbuida de pragmatismo y consustanciada con la situacin
cultural del hombre comn66, la cual en forma preferente considere la ausencia de capacidad negocial y escoger una decisin que
est apegada al adherente medio.
Conviene expresar que la forma de interpretacin propuesta, en ningn momento tiene por objeto "prostituir" la norma analizada, sino todo lo contrario, incardinarse en el fin que pueda
haber estimulado su confeccin, con miras tan solo a una interpretacin guiada a proteger al contratante ms dbil, ya que no
proceder de tal manera, es concederle al proveedor un desmedido
privilegio y una posibilidad de especular en la construccin del
contenido contractual.
Se deriva de todo lo dicho, que en realidad la interpretacin
siempre es un problema de eleccin67 y que, como consecuencia
de la forma como se concretiza la relacin contractual, resultar
correcto beneficiar mayormente al consumidor.
Musicalmente, podra decirse que planteamos los "mismos
acordes, distinta sinfona", incardinndose en el horizonte de la realidad contractual imperante, no buscando por cierto una interpretacin verdadera y desmitificando una falsa, sino, por el contrario,
como ensea hm, ubicndonos en una interpretacin conforme
al texto legal.
68 JORGE MOSSET ITURRASPE, Interpretacin econmica de los contratos,
Buenos Aires, Rubinzal-Culzoni, 1994, pg. 70, 71 y 72, principalmente.
66 Conforme, CARLOS GHERSI, y otros, Contratos ciyiles y comerciales, t. 1,
4a edicin, Buenos Aires, Astrea, 1998, pg. 243.
67 Acerca del problema de la eleccin, puede consultarse a NATALINO IRTI, Principi e problemi..., cit., pg. 623.
68 Ibdem, pg. 611.

74

JUAN J. BENTEZ CAORCI

En conclusin, al activar el mecanismo establecido en el artculo 1304 del Cdigo Civil, ene! mbito del derecho de consumo,
el intrprete deber optar entre dos tipos diferentes de comprensin de la pauta hermenutica puesta a consideracin y elegir entre una "sinrazn cierta y una razn incierta" (para algunos).
21. FUNCIN Y PRESUPUESTOS

En otro rden de ideas, corresponde establecer tanto la funcin como 1 s presupuestos requeridos, a fin de que se ponga en
movimiento la interpretacin pro consumatore.
Acerca de la funcin de la interpretacin pro consumidor, se
ha diafanizado que ella es doble:
sera una funcin de distribucin equitaLa primera de
tiva de los riesgos origffiados en la formulacin ambigua', con el
consiguiente corolario de no ser favorecido con la interpretacin70.
La segunda funcin de la regla contra proferentem desarrolla una tarea de prevencin/estmulo a los predisponentes a fin de
que stos formulen sus clausulados predispuestos con el mayor
grado posible de eficacia y transparencia?!.
Por ltimo, para poder aplicar el artculo 1304 del Cdigo
Civil, es necesario establecer cules sern las condiciones o presupuestos fcticos necesarios para hacer funcionar la interpretacin contra proferentem, a la inversa, y su ntima conexin con el
mbito del derecho de consumo.
Contratos por adhesin..., cit., pg. 82; JEGUILA-REAL, La interpretacin..., cit., pg. 51; Las condiciones...,

69 GABRIEL y RUBN STIGLITZ,


SS ALFARO

cit., pg. 319.


7 Luis D1Ez-PicAzo, Fundamentos del derecho civil patrimonial, t.
ed., Madrid, Editorial Civitas, 1996, pg. 398; ROBERTO VSQUEZ FERREIRA,
SCAR ROMERA, Proteccin y defensa..., cit., pg. 19.
71 JAVIER PAGADOR LPEZ, Ob. Cit., pg. 553.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

75

Seala con acierto ALFARon que la aplicacin de la regla adversus stipulatorem exige la concurrencia de tres requisitos, que
son: a) El carcter dudoso de la clusula predispuesta; b) La imputabilidad al predisponente de la duda; c) El carcter subsidiario de
la interpretacin pro consumidor.
Antes de concretar estas ideas, se deben deslindar los diversos tipos de "oscuridad" posibles. A nuestro modo de ver, existen
varios grados de oscuridad, lo cual apareja la aplicacin de diferentes sanciones, segn su entidad. En efecto, coexisten dentro
de la oscuridad, clusulas ilegibles, incomprensibles y ambiguas.
Por tal motivo, la oscuridad es el gnero que engloba diversos
tipos de incorreccin semntica.
A) Clusulas ilegibles
Con carcter previo a la determinacin del significado jurdico que surge de los trminos negociales, se requiere la posibilidad
de tener acceso al contenido obligacional, pues, precisamente,
clusulas ilegibles son aquellas que por su configuracin material
inadecuada impiden al adherente el conocimiento del contenido
contractual. De esta manera, se advierte la inaplicabilidad de las
normas interpretativas en el mbito de las clusulas ilegibles, ya
que estas adolecen de un vicio material que imposibilita la recta
comprensin parcial de la lex contractus. Como corolario de lo
antedicho, las clusulas ilegibles no integrarn el negocio adhesivo al no superar el control de incorporacin, el cual requiere tanto
la legibilidad como la comprensin de las clusulas reguladoras
de la relacin obligacional.
B) Clusulas incomprensibles
En trminos semejantes se plantea la cuestin de las clusulas incomprensibles; estas se presentan cuando por su redaccin confusa no surge entendimiento alguno, se contraponen al
72 JESS

ALFARO GUILA-REAL, La interpretacin..., cit., pg. 54.

76

JUAN J. BENTEZ CAORCI

entender, y desde este punto de vista no es difcil arribar a similar


conclusin que la expuesta en el prrafo anterior; no siendo viable
la atribucin de un significado comprensible, con mayores veras
su exclusin de la relacin contractual se debe al no franqueamiento de las reglas relativas al control de inclusin.
C) Clusulas ambiguas
Antes que todo, conviene precisar qu entendemos por clusula ambigua; esta ha sido definida como una "Declaracin que
cuenta con dos (o ms) significados primarios, cada uno de los
cuales puede ser adoptado sin distorsin del lenguaje'. O sea,
en buen romance sera el enunciado que asiente o admite ms de
una versin semntica. La polisernia que proviene de la clusula
contractual emerge de la utilizacin de expresiones anfibolgicas
que impiden delimitar con seguridad una nica acepcin. Por eso,
como dice RoccA74, la clusula ambigua origina dudas, mientras
que la clusula clara, concisa, inteligible, produce certidumbre.
LEWISON" pone de manifiesto que la ambigedad se ha dividido en dos tipos: patente y latente. La ambigedad patente fluye
por s sola del lenguaje utilizado por l instrumento, mientras que
la ambigedad latente deviene manifiesta cuando el lenguaje es
aplicado a la situacin actual.
Es menester hacer referencia a la figura de CASSOTTANA",
quien propone distinguir los diferentes motivos por los cuales una
73 KIM LEW1SON, ob. cit., pg 193; GIORGIO OPPO, Proffii..., pgs. 8 y 9.
Concepto que se condice con su origen etimolgico de "ambiguus" o sea "el
hombre de dos caras"; al respecto puede consultarse en el Diccionario LatinoEspaol voz "Ambiguus", Pars, Manuel Valvuena, Librera de Garnier Hermanos, 1888, pg. 47.
" IVAL ROCCA, El deber de diligencia y la duda contractual..., cit., pg.
588.
75 KIM LEWISON, The interpretation of contracts..., cit., pgs. 194 y 195,
traduccin libre.
76 MARCO CASSOTIANA, II problema dell' interpretazione..., cit., pgs. 130
y SS.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

77

clusula es ambigua. A la luz de sus consideraciones, principalmente militan tres razones:


En primer lugar, la ambigedad puede derivar de la indeterminacin de la clusula, al no delimitar con precisin su campo
de actuacin, o sea, el adherente no percibe con claridad si la clusula predispuesta regula o no la situacin fctica.
En segundo lugar, una clusula es dudosa cuando de sus expresiones no fluye una solucin concluyente, por lo cual la clusula es ambigua, por incierta. De suerte que la duda proviene del
tenor literal de la clusula que no proporciona suficiente informacin sobre su significado". Usualmente se pone como ejemplo el
caso de una clusula compromisoria que no especifica si el arbitraje ha de ser de derecho o equidad.
Por ltimo, la hesitacin puede provenir de una clusula
ambigua strictu sensu. La ambigedad propiamente dicha se presenta cuando el tenor literal sugiere una comprensin plurvoca.
De manera que la polisemia surge por la utilizacin de palabras
anfibolgicas que suscitan diversos significados. Aqu la oscuridad de que se habla es una oscuridad no absoluta, es decir, a pesar
de la falta de claridad, resulta yiable determinar un sentido o sentidos no absurdos de la estipulacin concreta".
Las anteriores consideraciones tienen suma importancia, por
cuanto permiten establecer los lmites negativos del mbito de
aplicacin de la regla contra proferentem; conforme a lo dicho,
cuando la oscuridad surge en forma de clusulas ilegibles o incomprensibles, debe recurrirse a las reglas de incorporacin, mientras que ante clusulas ambiguas en cualquiera de sus manifestaciones, opera la regla contra stipulatorem.
cit., pg. 54.
LPEZ y LPEZ, De la interpretacin..., cit., pg. 66, y La interpretacin..., cit., pg. 409. Tambin puede consultarse a BIAGIO GRASSO, Appunti
sull'interpretazione..., cit., pgs. 57 y 58 para quien ene! supuesto de ininteligibilidad resulta insuficiente la interpretacin contra proferentem.
77 JESS
78

ALFAR GUILA-REAL, La interpretacin...,

JUAN J. BENTEZ CAORCI

78

De ordinario se afirma que la duda que debe suscitarse en la


clusula contractual o informacin debe ser relevante" e influir
en las consecuencias jurdicas y econmicas al interpretar la relacin de consumo de conformidad con alguna de las significaciones posibles; ello parece ser cierto, ya que principalmente en materia jurdica, es del todo imposible expresar una idea o voluntad sin
que se deslice alguna posibilidad de equvoco o duda, debido a las
caractersticas del lenguaje que ocasiona problemas en la comunicacin y desacuerdos entre las partes'''.
Adems, es bueno patentizar que la relevancia del titubeo no
debe limitarse tan solo a las clusulas esenciales de la relacin,
sino que en numerosos casos ciertas clusulas, que pueden ser
consideradas secundarias tambin pueden influir en demasa en
las consecuencias jurdicas u econmicas al cumplir la 'tarea hermenutica, por lo que en realidad interesa es resaltar la proyeccin en las consecuencias jurdicas de la duda existente.
Habida cuenta de que las clusulas predispuestas surgen para
regular el desenvolvimiento de una relacin contractual en particular, va de suyo que estas deben ser valoradas en vista de la global relacin obligacional. Se trata, pues, de que la hesitacin o
duda a la cual nos referimos, no debe ser apreciada tan solo en
abstracto, sino, por el contrario, en muchas ocasiones, tomar muy
especialmente en cuenta los contextos particulares que rodearon a
la relacin de consumo, ya que, como se ha observado'', en una
primera aproximacin una clusula contractual puede resultar ambigua o clara, pero a la luz de las circunstancias concretas ya
sea informaciones complementarias, explicaciones, etc. tal caracterstica se puede desvirtuar y pasar de ser confusa a comprensible, o viceversa.
Cabe sealar que la ambigedad padecida por la relacin de
consumo no tiene por qu disponer de un nico gnesis, sino que
79

Vrro Raza, ob. cit., pg. 312.


ARANA COURREJOLLES, La interpretacin..., cit., pg 46.
Vrro Rezo, Condizioni generali..., cit., pgs. 312y 313 especialmente.

197/ CARMEN

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

79

puede deberse a un malentendido, a la torpeza en la composicin,


insuficiencia de cuidado en esta, o, en su caso, a un exceso de redaccin".
Dentro de este orden de ideas, es necesario observar que no
tiene ninguna trascendencia, el hecho de que el predisponente tenga
la calidad de acreedor o deudor como sucede con la reglafavor
debitoris, ya que el presupuesto primordial de aplicacin de la
regla adversus stipulatorem reposa en la inclusin de la clusula
ambigua en la relacin contractual, con independencia del contenido negocial de la estipulacin.
El segundo de los presupuestos enunciados es la imputabilidad de la duda al predisponente, o sea, que este haya ocasionado
la hesitacin, lo cual significa que el predisponente debe ser el
responsable de la intervencin acerca de la causa-efecto que determine la ambigedad", es decir, que la interpretacin ir contra
quien aporte la clusula, aunque no la haya redactado", revelando, a simple vista, que no importa que el predisponente no haya
redactado el clausulado contractual, sino, por el contrario, y
ello resultar finalmente trascendental para aplicar la regla contra
proferentem y otras consecuencias jurdicas, que el proveedor
haya sido quien aloj en la relacin de consumo la predicha clusula, pues en numerosas ocasiones ocurre que en la ambigedad
no es indefectiblemente siempre el desenlace de la deliberada tentativa del predisponente, sino que a menudo puede provenir de la
imposibilidad de prever todas las potenciales circunstancias" que
se pueden presentar en el cumplimiento de la relacin de consumo.
82 JACQUES MESTRE

y ANNE LAUDE, L' interpretation "active" du contrat...,

cit., pg 10.
" Conforme, NGEL LPEZ y LPEZ, De la interpretacin..., cit., pg. 67;
del mismo autor, La interpretacin..., cit., pg. 410: EDOUARD DE CALLATAY,
tudes sur l'interpretation..., cit., pg. 142; VITO Rizzo, ob. cit., pg. 319.
" Jos Luis LACRUZ BERDEJO, Elementos de derecho civil..., cit., pg. 504.
85 MARCO CAssorrANA, 11 problema dell'interpretazione..., cit., pg. 135.

80

JUAN J. BENTEZ CAORCI

En ltima instancia, la paternidad de la declaracin comporta el


presupuesto lgico reclamado a fin de que obre la eficacia reparadora de la regla contra proferentem.
Se observa que el nico requerimiento reposa en que el predisponente sea el responsable de la introduccin de la clusula
incierta en la relacin de consumo, mas en ningn momento se
exige el intrngulis de obtener tal resultado, lo cual se traduce en
la innecesariedad del elemento subjetivo, ya sea doloso o culposo,
a fin de valerse de la regla adversus stipulatorem, siendo, como
se ha subrayado un supuesto de entronizacin de una suerte de
responsabilidad por resultado o riesgo".
Se afirma, claramente y con acierto, que unas veces por exceso de conocimientos y otras por imprudencia o presuncin, pero
ms sin haberlo deseado, se cae en oscuridades de lenguaje, de nitidez en la redaccin del contenido contractual'', lo cual no debe
ser bice en ninguna circunstancia para aplicar el precepto de que
se trata, pues en torno a intencionalidad o no de tal actitud, la regla contra proferentem debe ser "ciega", a fin de conseguir la finalidad para la que fue concebida.
En suma, como ya lo resaltamos anteriormente, al ser la interpretacin adversus stipulatorem una pauta interpretativa objetiva, ser subsidiaria de las reglas de interpretacin subjetiva, pero
por no haber participado el consumidor en la formacin del contenido contractual, las reglas de interpretacin objetiva pasan a ser
los cnones estndares y habituales de interpretacin en el mbito
del derecho de consumo (al respecto vase supra 5).

86 JUAN CARLOS REZZONICO, Contratos con clusulas..., cit., pg. 529.


'LUIS DE GSPERI, Tratado de las obligaciones en el derecho civil paraguayo y argentino, vol. 1, parte general, Buenos Aires, Depalma, 1945, pg.
223.

CAPITULO VII
REGLA DE LA PREVALENCIA
DE LAS CLUSULAS NEGOCIADAS
SOBRE LAS CLUSULAS PREDISPUESTAS
22. FUNCIONAMIENTO
A pesar de no encontrarse plasmada expresamente en la LRC,

la regla de la prevalencia de los acuerdos individuales sobre las


clusulas contractuales una omisin y/o exclusin ms de la
ley, no parece ser muy discutible su aplicacin al mbito del
trfico masivo.
La precitada regla consiste en que ante el supuesto de contradiccin entre una clusula predispuesta y un acuerdo individual celebrado entre el consumidor y el predisponente, predominar est ltimo', por ser el que recoge en su totalidad la autonoma
privada de ambas partes.
La legitimidad que anima a las clusulas negociadas est
dada por el espritu de los codificadores y el respeto a la autonoma privada, mientras que las clusulas predispuestas, en cambio,
responden a la supremaca nezocial del predisponente, la desigualdad acuada por las fuerza de los hechos, siendo en definitiva
anttesis de la autonoma contractual.
Distinto ha sido el fundamento esbozado en el derecho anglosajn para dar prevalencia a las clusulas negociadas ante las
'Al respecto puede consultarse el amplio elenco jurisprudencial del que
se hace eco la obra de ERNESTO CESARO: Le condizioni..., cit., vol. 1, pgs. 35 y
ss.; vol. n, pgs. 55 y SS.; vol. in, pgs. 81 y ss.

82

JUAN J. BENTEZ CAORCI

impresas, resaltndose que estas responden al propsito de ser


incorporadas a un sinnmero de contratos, mientras que aquellas
tienen como finalidad ser acogidas a un contrato particular2, por
lo cual se da una suerte de jerarqua entre dichas clusulas.
La funcin que primordialmente se les asigna a las clusulas
negociadas es triple': en primer lugar, para especificar la clusula
predispuesta; en segundo trmino, a efectos de tener un papel o
representacin meramente confirmatorio, y, finalmente, a fin de
modificar algn trmino contractual; y por ende, por hallarse en
discordancia con el contenido contractual predispuesto, ser solamente en este ltimo caso en que se pondr en marcha el andamiaje de la regla de la prevalencia.
23.

VERDADERO ARQUETIPO INTERPRETATIVO?

Antes de adentramos en un examen pormenorizado de tal regla, debemos responder una interrogante que se nos presenta: Es
realmente la regla de prevalencia una pauta de interpretacin o,
por el contrario, es algo ms?
Como la estructura general de la interpretacin contractual
consiste en ser una actividad encaminada a descifrar o determinar
el significado de la declaracin negocial, mal podra la receta de
la prevalencia encuadrarse dentro de tal tarea, por cuanto en ningn momento se tolera o permite el indagar el sentido, ya sea del
acuerdo individual o de la clusula predispuesta; por el contrario,
sin ms, se admite la validez y aplicabilidad del acuerdo individual por encima de la clusula predispuesta; por ello es fcilmente apreciable que la regla de la prevalencia no pertenece a lafamilia de las pautas hermenuticas, no incardinndose dentro de
2 Conforme, Kim LEW1SON, The interpretation..., cit., pg. 250.
3 EMILIO VITO NAPOLI, "Le condizioni generali de contratto nella giuris
prudenza", en Le condizioni generali di contratto a cura di Massimo Bianca,
t. u, Milano, Giuffr, 1981, pg. 72; vase, tambin, a JAIME SANTOS BRIZ, Los
contratos civiles.... , cit., pg. 181; La contratacin privada... cit., pg. 227.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

83

ninguno de los caracteres generales de las reglas interpretativas;


pero si tal mxima no es una receta interpretativa, entonces qu
es?
Ante tal interrogante no queda otra respuesta que considerar
a la regla de la prevalencia como un requisito negativo de inclusin o incorporacin de las clusulas contractuales en la relacin
de consumo4 y un instituto cuya principal finalidad consiste en avalar y garantir indemnemente el respeto de la autonoma privada de
los particulares'. De conformidad con lo antedicho, comnmente
se afirma que la prevalencia acordada a la clusula particular constituye una aplicacin del principio segn el cual la autonoma privada solo cede ante normas imperativas6.
Es as como habamos establecido el concepto del control de
inclusin, como los requerimientos formales que deben observar
los predisponentes a fin de asegurar el acoplamiento de las clusulas con el contrato. Conforme se ha expresado anteriormente,
el campo aqu examinado presenta una serie importante de caractersticas que son dignas de remarcar, y una de las ms significativas es la previa fijacin del contenido obligacional mediante la
superacin de los respectivos controles, tanto procedimentales
corno sustantivos, a fin de saber cul ser el objeto de tal actividad. En tal sentido, al haber un acuerdo individual sobre ciertas
clusulas del contrato, las condiciones predispuestas que lo contradigan de ninguna manera integrarn el contenido del acto de
predisposicin, ya que aquel as una manifestacin de la codeterminacin del contenido negocial, y, por el contrario, estas tan solo
responden a la supremaca negocial del predisponente y su poder
de imposicin. Mal se podr interpretar algo que no existe, pues
que, como consecuencia de la negociacin individual, se desvanece la declaracin negocial unilateral del predisponente que no
4 JAVIER PAGADOR LPEZ,

Condiciones generales..., cit., pgs. 520 y ss.

Supra 11.
6 VITO RIZZO,

Condizioni generali, cit., pg. 271.

84

JUAN J. BENTEZ CAORCI

se encuentre de conformidad con lo estipulado por el consumidor


y empresario individualmente. En tal sentido, bien se sabe que la
existencia jurdica' de la clusula contractual consiste en el presupuesto legtimo a fin de llevar adelante su interpretacin.
Por su parte, SANTOS BR1Z8, considera a la regla de la prevalencia nicamente como una manifestacin del principio de preponderancia de lo particular o especial sobre lo general, si bien en
el contrato paritario pareciera ser cierta dicha postura, ya que si
este contrato procede de la comn intencin de las partes, no acontece similar situacin en los contratos con clusulas predspuestas, en donde, como ya se dijo antes, estos resultan de la manifestacin de la potestad negocial del predisponente, siendo tal
situacin la que exige que cuando el contrato o alguna de ,sus clusulas sea producto de la comn intencin de los contratantes, o sea
"realidad de querido por ambas partes"9, a ella conviene atenerse,
no en virtud de una regla mecnica como la de la preponderancia
de lo particular sobre lo general, sino como la aptitud de la autonoma privada de ambos copartcipes, manifestacin de su libertad
consagrada constitucionalmente.
En ltimo lugar, es loable ponderar que un sector importante
de la doctrina alemana considera a la regla de la prevalencia como
la concretizacin del deber de venire contra factum proprium, ya
que nadie puede obrar en contradiccin con sus precedentes negociaciones'; si bien parece cierta dicha calificacin, resulta evidente que en el mbito del derecho de consumo la naturaleza del
precepto consistir, preponderantemente, en el respeto a la autoEMILIO BETT1, Teoria generale..., cit., pg. 326.
8 JAIME SANTOS BRIZ, Los contratos civiles..., cit., pg. 181.
9 FEDERICO DE CASTRO y BRAVO, El negocio jurdico..., cit., pg. 77.
' Al respecto, vase VITO Razo, Condizioni generali..., cit., pg. 273.
En otro sentido se encuentra BETTI, para quien debe prevalecer la clusula
aadida en virtud de que esta ha sido la que ha llamado en mayor medida la
atencin de los contratantes. Teoria generale, cit., pg. 350.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

85

noma privada, sobre todo en relacin con la libertad de configuracin del contenido negocial.
En definitiva, la legitimacin que comprende a la regla de la
prevalencia, se sita, sin temor a equvocos, en un mbito donde
las clusulas especialmente negociadas se encuentran ms prximas a la voluntad del adherente que las clusulas predispuestas,
en donde la voluntad de este en nada ha influido.
24. REGLA DE LA PREVALENCIA Y RESULTADO MS FAVORABLE

En otro orden de ideas y pasando a lo ms esencial de la


cuestin de la regla de la prevalencia, la doctrina tradicional en el
mbito def derecho de consumo, afguna con fundamento en textos
legales Espaa y otra en posturas doctririarias Italia ha
considerado que el acuerdo individual prevalece, siempre y cuando que sea ms favorable al consumidor.
Al respecto es constante la doctrina en sostener que el fundamento jurdico de la citada pauta hermenutica consiste en que
las condiciones particulares deben prevalecer, porque reflejan
mejor la voluntad efectiva de las partes que las condiciones generales". Sin embargo, los propios autores que sostienen dicha idea
la mitigan al establecer que el acuerdo individual o clusula particular, prevalecer siempre y cuando que resulte ms beneficioso
para el consumidor; y es all doricle surgen las discrepancias, pues
si el fundamento jurdico de la regla de la prevalencia est dado
por el respeto inclume a la autonoma privada postura comRizzo, Condizioni generali..., cit., pg. 268; GIORGIO STELLA
dei contratti..., cit., pg. 1040, "la clusula efectivamente contratada y por eso 'querida' por ambas partes"; MANUEL GARCA
AMIGO, Condiciones generales..., cit., pgs. 190 y 200, Luis DEZ-PICAZO, Fundamentos..., cit., pg. 412; JESS ALFARO GUILA-REAL, La interpretacin...,
cit., pg. 30 y Las condiciones..., cit., pag. 299; JUAN MANUEL APARICIO, Contratos..., cit., pg. 322; GABRIEL y RUBN Incurrz, Contratos por adhesin...,
cit., pg. 77.
" VITO

RICHTER, L'interpretazione

86

JUAN J. BENITEZ CAORCI

partible en su totalidad, no puede ser que se la desvirte, limitndola nicamente al supuesto de que sea ms favorable al consumidor; por el contrario, debe sustentarse la prevalencia del acuerdo particular sobre la clusula predispuesta, sea cual fuere el
beneficiado o perjudicado con tal actitud.
En efecto, ha sido PAGADOR LOPEZ12, quien en Espaa ha sustentado tal postura, al considerar que deber primar la clusula
particular, por estar de conformidad con el principio de la autonoma privada, ya que en caso contrario y de no adoptarse tal posicin, podra llegarse a desconocer un principio constitucional cardinal.
En el supuesto en examen, no nos hallamos dentro del "microsistema" del derecho de consumo, sino, por el contrario, en el
mbito del derecho patrimonial, como tradicionalmente lo conocemos, en donde el principio por excelencia es el respeto en su totalidad a la autonoma de los particulares. Es as como con suprema claridad LISERRE ha expresado que el derecho constitucional
siempre ha reivindicado un espacio de "inmunidad" a la voluntad
privada'3, el cual tan solo puede ser coartado por el inters general
de la ley, situacin que no sucede en tal 'supuesto; por tal motivo,
siempre corresponde atenerse a lo negociado individualmente,
aunque llegara a ser perjudicial para el consumidor, ya que tal ha
sido su aspiracin y deseo.
Asimismo, conviene hacer hincapi en que estara reido con
el buen sentido no permitir la aplicacin del acuerdo individual
contradictorio con la clusula predispuesta, luego que el consumidor ha podido influir en algn sentido en la relacin de consumo, pues si asumiramos dicha actitud, desalentaramos a los
empresarios al permitirle al consumidor que en alguna ocasin
intervenga en el contenido contractual y se le consienta hacer gala
de la codeterminacin que imaginaria y tericamente ostenta.
Condiciones generares..., cit., pg. 519.
13 AnrroNio LISERRE, Tutele costituzionali della autonomia contrattuale,
Milano, Giuffr, 1971, pg. 12.
t2 JAVIER PAGADOR LPEZ,

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

87

25. PREOCUPACIONES PARA TENER EN CUENTA

No obstante, somos conscientes de que tal orientacin podra acarrear varios inconvenientes al consumidor, en especial con
algunos empresarios que se veran tentados a lograr una declaracin por parte del consumidor como: "el presente contrato o clusula ha sido negociado/a individualmente"; ante tal postura, debemos acudir, como en muchas otras ocasiones, a las reglas de
simulacin, sagacidad, perspicacia y discernimiento de nuestra
magistratura para evitar dichos supuestos, riesgo que debe correrse en funcin del respeto a la autonoma privada de la partes, sin
olvidar que no nos situamos en el campo de derecho de consumo.
Por lo dems, el respeto de la autonoma privada en el terreno contractual est garantizado en la Constitucin como uno de
los aspectos del problema general de la persona y de su libertad"
y como tal no admite excepcin alguna que no se encuentre plasmada en los textos legales, situacin que por cierto no se da en el
predicho supuesto.
Aunque ocioso, no hace dao recordar que, a fin de aplicar la
precitada pauta hermenutica, se requiere que la clusula particular sea el fruto de negociacin de ambas partes y como consecuencia represente su comn intencin, ya que si esta solo fuera
obra del predisponente o de alguno de sus amanuenses, no es dable aplicar la precitada regla, que tiene su razn de ser en el respeto de la autonoma privada de ambas partes; adems, si la clusula
particular fuere producto de la introduccin de la exclusiva voluntad del predisponente y estuviera en contradiccin con las dems, se aplicara la regla contra proferentem, de la clusula ms
relevante o las reglas del control de incorporacin, segn el caso.
De lo expuesto se deduce que, para la activacin de la regla
de la prevalencia se requieren dos presupuestos": en primer luOb. cit., pg. 71.
Conforme, JESS ALFARO GUILA-REAL, La interpretacin..., cit., pg.

14 LISERRE,
15

300.

88

JUAN J. BENTEZ CAORCI

gar, ldiscrepancia entre la clusula especialmente negociada y la


clusula predispuesta, y en segundo lugar que ambas clusulas integren el contrato, superando el control de inclusin y, por ende,
que sean eficaces y oponibles al consumidor.

26. NOCIN DE NEGOCIACIONES


Aunque metodolgicamente no forma parte de la interpretacin de las clusulas predispuestas y s del mbito objetivo de aplicacin de las clusulas abusivas, consideramos necesario analizar
en forma somera qu se entiende por acuerdo individual o clusula negociada, como derivacin de la casi absoluta carencia de
desarrollos en la materia y por su conexin con el tema que nos
ocupa.
En tal sentido, se ha expresado con acierto que, a fin de observar si ha existido negociacin respecto de ciertas clusulas del
contrato, es necesario que impere una posibilidad real y seria de
que el adherente pueda influir en el contenido negocial, y ello
resultar de la combinacin de circunstancias objetivas y subjetivas16.
Objetivamente, es indispensable que exista una situacin de
mercado tal, que sea posible inferir que el predisponerte, si no se
aviene a la negociacin requerida por el adherente, pueda llegar a
perder el interesado".
Ahora bien, este requerimiento tiene su razn de ser en la
estrictez con que debe evaluarse la existencia de negociacin entre el proveedor y consumidor, ya que las consecuencias de una
conclusin afirmativa en tal sentido adquieren real trascendencia
y hacen inaplicable la normativa sobre clusulas abusivas.
Decididamente, conviene concluir en la excepcionalidad con
la que corresponde ser vista la negociacin en el mbito de los
16 JAVIER
17

PAGADOR LPEZ,

Ibidem, pg. 297.

ob. cit., pgs. 296 y 297.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

89

contratos predispuestos, en virtud de las graves consecuencias en


que se traduce y de que la posible ilusin de la negociacin podra
tornar irrealizable la normativa sancionada.
En segundo trmino, se patentiza la necesariedad de la concurrencia de requisitos subjetivos para tornar existente la mentada negociacin.
Tales requisitos se despliegan en una doble orientacin, correspondiente a cada una de las partes integrantes de la relacin
de consumo.
En relacin con el actor por excelencia del derecho de consumo, se exige que efectivamente tenga conocimiento del contenido
contractual, o sea, que haya examinado y ponderado a cabalidad
el contenido regulador de las clusulas contractuales prerredactadas18.
Mal puede haber negociado algo que no conoce. Como presupuesto de sentido comn se requiere la cognicin del contenido
contractual; empero, all no se agotan las condicionantes acerca
del consumidor, sino que debe agregarse la facultad de comprensin, discernimiento y sapiencia del tenor de los trminos negociales, y por ello el tribunal, en el caso concreto, deber examinar
rigurosamente la aptitud del adherente para proceder con tal actitud.
Adems, y respecto de la posicin del proveedor, es necesario que exista la posibilidad efectiva de influir en forma determinante en el contenido de la relacin de consumo19.
Es decir, se exige una voluntad seria, inequvoca y veraz,
no colmando en ningn sentido un designio ligero, ftil, timorato
e intrascendente, ni tampoco la "buena intencin a negociar" por
parte del predisponente.
" Ibidem, pg. 312.
19 VICENZO ROPPO, La nuova disciplina delle clausole abusive..., cit., pg.
44; JAVIER PAGADOR LPEZ..., Condiciones generales..., cit., pgs. 312 y ss.

90

JUAN J. BENTEZ CAORCI

Tampoco armoniza ni conviene a la finalidad del precepto,


la presencia de una manifestacin o asercin formal por parte del
adherente, de haber sido negociadas ciertas clusulas, sino que,
por el contrario, es preciso determinar en forma concreta y tangible la existencia de negociaciones reales y materiales, que son las
nicas que pueden descartar la aplicacin de la normativa.
Resultara reido con la razn que un individuo de corta edad,
sin experiencia, con escasez de conocimientos ya sea jurdicos o
mercantiles, haya podido persuadir al predisponente, a menudo
capacitado y con amplia experiencia en el ramo, de modificar los
trminos contractuales por l impuestos.
(El verbo condecir es poco usual en nuestro pas y,-por tanto,
no es muy claro su sentido. Es mejor decir no armoniza, no concuerda, con conviene; o s conviene o encaja dentro de tal cosa, etc.).
Por lo anterior, ante un sujeto carente de un grado medio de
educacin, sin capacidad econmica, apremiado por las circunstancias, privado de suficiente tiempo y desconocedor absoluto de
las tcnicas de negociacin, se debe considerar en forma excepcionalsima la posibilidad de influir en el contenido prerredactado
y solo cuando no exista el ms mnimo margen de duda, ya confrontada la realidad fctica, se dejar de aplicar la normativa sobre consumo.
A la postre resulta que, aun cuando todava no ha sido admitido indiscutiblemente, no es imperioso que en efecto la clusula negociada se haya plasmado en el contenido negocial, sino
que, por el contrario, lo que se exige es la posibilidad de influir
en la relacin de consumo, mas no es necesario que lo discutido
y negociado se traduzca en una modificacin material de los trminos contractuales, ya que puede ocurrir y en alguna ocasin as ha acontecido, que al entrar en negociaciones el adherente observe que la composicin del contenido contractual est
conforme a sus expectativas y, por ende, la negociacin en realidad se limite a aclarar el alcance de ciertas clusulas, lo que por
cierto puede considerarse como contenido contractual negocia-

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

91

do, en virtud de haberse cumplido con las exigencias necesarias


para excluir dichas clusulas de los controles establecidos por
las normas implantadas en la LRC.
A fin de que no se suscite un brote desmedido de clusulas
negociadas, es imperioso que exista una voluntad real y seria de
permitir la posible influencia del adherente en el contenido predispuesto ya sea que se plasme o no, a consecuencia de la
contingencia de perder al cliente y que este se encuentre en una
situacin de capacidad concreta de entender el contenido contractual prerredactado.
27. CLUSULA NEGOCIADA DUDOSA
Situacin conflictiva sobremanera puede acontecer, en el supuesto de que la clusula negociada prevalente sobre la clusula
predispuesta sea dudosa. Ante tal contingencia, resulta indiscutible
la predominancia en toda circunstancia de la clusula especialmente negociada, pues que la posible oscuridad o ambigedad de esta
no adquiere particular trascendencia, por cuanto el mbito de aplicacin del control de incorporacin no se extiende a la contratacin
tradicional.
Otro tema es el referido a la normativa aplicable en cuanto a
su interpretacin, ya que de ningn modo pareciera conveniente
aplicar primigeniamente las pautas de interpretacin objetiva sino
todo lo opuesto: cuando es cercenada la manifestacin de la autonoma privada, deber buscarse la comn voluntad de las partes,
retornando a los clsicos patrones subjetivos de interpretacin.
Concretando esta idea, se afirma que siendo el fruto de un efectivo consentimiento, debe recurrirse antes que nada a las reglas de
interpretacin subjetiva, emplazadas a fin de desvelar la comn
intencin de las partes y solo subsidiariamente, en la duda de cual
sea la comn intencin, a las reglas de la interpretacin objetiva".
GIORGIO STELLA RICHTER,

1041.

L'interpretazione dei contratti... , cit., pg.

CAPTULO VIII
REGLA DE LA CLUSULA
MS RELEVANTE O IMPORTANTE
28. CONSIDERACIONES PRELIMINARES

Ha llegado el momento de examinar y dar respuesta a la situacin fctica que se presenta, cuando existen contradicciones entre
dos clusulas predispuestas integrantes de la misma relacin de
consumo.
Al igual que muchos otros temas, la normativa sancionada
guarda un rimbombante silencio, por lo cual el entusiasta intrprete se ve obligado a establecer soluciones que, por el contrario,
le incumban en su totalidad al legislador. Peculiaridad que no es
patrimonio nico de nuestra normativa, ya que en el derecho comparado tambin ha sido tarea de la doctrina y jurisprudencia el desarrollo de la regla de la clusula ms relevante.
La regulacin de la temtica abordada quedara renga si no
se diera solucin a la discordancia fctica que surge al encontrarnos con divergencias dentro del contenido prerredactado del contrato.
Atendiendo a la existencia de discrepancias dentro del contenido predispuesto de la relacin de consumo, resulta obvia la imposibilidad de aplicar la regla de la prevalencia, pues que, como
presupuesto lgico, requiere que haya clusulas especialmente
negociadas; tampoco puede tener cabida la regla adversus stipulatorem, la cual exige como supuesto la ambigedad de una clusula
contractual, situacin que no ocurre en la hiptesis en estudio.

94

JUAN J. BENTEZ CAORCI

Como se explic antes, la contratacin estandarizada eventualmente determina la aparicin de una serie de modificaciones
al rgimen general interpretativo, ratificndose otra vez aqu, la
veracidad de tal afirmacin.
En efecto, ciertamente se puntualiza que en los contratos negociados los tratos preliminares podrn ser utilizados con el nico
lmite de la incompatibilidad, es decir, en la medida en que no se
hallen en contradiccin y sean en cualquier modo compatibles
con la declaracin conclusiva'. En contraposicin acrrima, se
sita la regla de la clusula ms relevante, ya que al sustituirse los
tratos preliminares por la publicidad o folletos informativos, estos causarn una mayor impresin en el radio de comprensin del
adherente medio, y por ello sern causa sustancial determinante
de la conclusin del negocio.
En el contrato clsico, los tratos preliminares cumplirn una
funcin esrlecificadora de la voluntad negocial, pues de ninguna
manera pueden situarse en contradiccin con lo finalmente plasmado, ya que solo constituyen un indicio encaminado a clarificar
la voluntad negocial conclusiva; esto se debe ala simple razn de,
que quizs, al concretizar la relacin contractual, las partes cambiaron de parecer y por actitudes anteriores no puede aprisionarse
un proceder legtimo ulterior. En el derecho de consumo, en virtud de la influencia de la publicidad o informacin al pblico, el
consumidor considerar legtimamente concluida la relacin con
base en lo conocido, y, por tanto, siempre primarn las pautas
publicitarias o informaciones proporcionadas al consumidor sobre lo recogido en el documento contractual. Adems, este razonamiento impedir en todo caso maniobras ignominiosas de los
predisporientes, que tendran un campo frtil a fin de explotar la
incredulidad de los consumidores.
ENnuo BErri, La interpretacin de la ley y de los actos jurdicos,Madrid, Editorial Revista de Derecho Privado, 1975, pg. 349.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

29.

95

POSIBLES CAUSAS DE LA CONTRADICCIN

A menudo los empresarios utilizan clusulas particulares o


clausulados redactados por otros predisponentes, pasando a integrarlos al negocio adhesivo entablado con el consumidor, obviando inadvertidamente que alguna de las clusulas prerredactadas
por el otro empresario podra encontrarse en discordancia con lo
ya establecido en la versin original redactada por l mismo; tambin podra ocurrir que en la extensin de algunos contratos con
clusulas predispuestas los expertos dedicados a su redaccin sin
prudencia ni razn establecieran clusulas intrnsecamente contradictorias.
Ante esas situaciones, la solucin unnime de la doctrina
considera que deben prevalecer las clusulas que reflejen mejor la
voluntad comn deducida del tipo contractual celebrado, los elementos esenciales y el ncleo de las prestaciones2 o, en su caso, la
naturaleza u objeto del contrato', lo cual es como decir que prevalecern las clusulas ms importantes o relevantes del contrato.
O sea, que ante la contradiccin de clusulas prerredactadas, el
tribunal deber indagar acerca de la calificacin negocial del contrato, sus clusulas determinantes o esenciales y, de conformidad
con la que se encuentre ms afn con tales elementos, ser la que
prevalecer y continuar integrando el contenido de la declaracin negocial.
Siguiendo esta lnea de pensamiento, conviene aclarar cules son las clusulas que se pueden considerar ms relevantes o importantes. Al decir de CASELLA'', las clusulas ms relevantes o
principales seran aquellas sin las cuales la estructura del contra2 JESS ALFARO GUILA-REAL

diciones..., cit., pgs. 315 y ss.

La interpretacin..., cit., pg. 46; Las con-

3 A1 respecto vase a FRANCO CARRESI, Interpretazione..., cit., pgs. 127


y SS.; CLAUDIO ScooNamicuo, Interpretazione dei contratto..., cit., pg. 407.
4 MARIO CASELLA, Nullit parziale del contratto e inserzione automatica
di clausole, Milano, Giuffr, 1974, pg. 22.

96

JUAN J. BENTEZ CAORGI

to no tendra existencia; adems, las clusulas secundarias seran


aquellas que, a pesar de su ausencia, no impiden la configuracin
de la estructura contractual.
30.

ERRNEA APLICACIN

En tal sentido, como profesamos y procuramos un manejo


racional, reflexivo y sensato de todos los instrumentos jurdicos,
no podemos dejar pasar inadvertidamente la errnea manera como
la doctrina y jurisprudencia aplican la regla de la clusula ms
relevante que se produce reiteradamente, al realizar una aplicacin mecanicista de ella.
Es as como lo que se propone consiste en diferenciar dos
supuestos en la aplicacin de la precitada regla:
El primero de ellos estara dado por la discrepancia entre dos
clusulas prerredactadas integrantes fsica y materialmente del mismo contrato, es decir, que las clusulas contradictorias estn plasmadas en el mismo dominio (en el supuesto de contrato verbal) o
documento que oficiar de contrato para con el consumidor; ante
tal supuesto, se aplicar la regla de la clusula ms relevante, como
la que hemos desarrollado antes, esto es, tomando en consideracin los elementos esenciales o determinantes del contrato, y la
clusula que se aproxime ms a estos ser la que debe imperar.
En otras palabras, el tribunal en todo momento deber atenerse a las clusulas o condiciones de mayor trascendencia en la
economa del contrato o a aquellas que establecen el ncleo central de las prestaciones contractualess o, en su caso, las que linden ms con estas.
El segundo supuesto lo generara la contradiccin entre dos
clusulas integrantes del contrato, pero que materialmente pueLuis DtEz-PlcAzo, Fundamentos..., cit., pg. 413.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

97

dan no encontrarse plasmadas en el mismo dominio o documento


que oficiar de futuro contrato. Es decir, como se sabe, el artculo
14 de la LRC establece que toda informacin, aun la proporcionada por avisos publicitarios, integrar el contenido contractual; en
tal sentido, puede ocurrir que la informacin o publicidad establecida en un folleto, en un aviso en la televisin o en un banner de
Internet, sea contradictoria con clusulas dispuestas en el documento contractual, y, ante tal caso, consideramos errnea la aplicacin de la regla de la clusula ms relevante, como se ha venido
realizando hasta el momento.
31. SOLUCIN PROPUESTA
Lo que proponemos es aplicar la regla de la clusula ms
importante en diferentes trminos. As, si existen contradicciones
entre una clusula prerredactada y la informacin o publicidad
proporcionada al consumidor, debe primar esta ltima, por ser la
que ms se adecua a las expectativas del consumidor y la que, en
definitiva, mayormente lo inclina a entablar la relacin de consumo. Es evidente que el contenido contractual que se integra a la
relacin de consumo mediante la informacin o publicidad, es el
ms relevante para el consumidor y, en definitiva, muchas veces
el nico que conoce; y tambin es el ms relevante para el empresario, quien asumi esfuerzos y gastos a fin de que tales clusulas
que integrarn el futuro contrato sean conocidas por el consumidor y as estimular a los dems a contratar con l.
Con base en de la publicidad, el predisponente intenta proyectar en el intelecto del consumidor una "imagen de estado de
bienestar6", la que decididamente influir en la deliberacin final
de este a fin de contratar con tal o cual proveedor; por ello no sera
correcto defraudar las expectativas del adherente, al aplicar una
clusula predispuesta que en nada ha influido en su disposicin a
contratar.
6

CARLOS GHERSI,

Contratos civiles..., cit.,

pg.

254.

98

JUAN J. BENTEZ CAORCI

En efecto, lo que se llama el centro de atencin del consumidor no son las clusulas prerredactadas, sino, por el contrario, la
publicidad o informacin que recibe por conducto de los medios
de comunicacin, siendo dicho mensaje el que se encuentra en su
esfera de comprensin7 y, por tanto, el que ha tomado en consideracin, para concretizar la relacin de consumo.
Por ello es necesario darle especial consideracin a la impresin del destinatario, puesto que en el entorno del derecho de
consumo, en toda circunstancia, debe darse primaca a la publicidad sobre el documento contractual, pues este, en la mayora de los
casos, ser guardado en una carpeta sin leerlo nicamente con
una finalidad probatoria, cuando no extraviado.
En consecuencia, la bsqueda de las clusulas ms relevantes no debe circunscribirse al contenido del contrato, sino que en
ocasiones existen circunstancias extrnsecas que pueden influir
en la conducta del adherente e impulsarlo a contratar, lo cual acontece en la generalidad de los casos, con la publicidad.
De este modo, el enfoque propuesto tiene como principal
objetivo proteger al consumidor, mediante la salvaguarda de la
confianza que el profano deposita en el profesional al materializar
la relacin de consumo; en efecto, el adherente siempre tendr
presente que como tal informacin o publicidad se ha difundido
extensamente y es de conocimiento pblico, el proveedor deber
cumplir con su promesa, sin conocer las conjeturas que la dctrina ha desarrollado; por esto, el manejo reflexivo de la regla de la
clusula relevante a causa de la discrepancia entre la publicidad y
el contenido predispuesto del contrato, resulta ser ms contemplativo con la representacin que el adherente desempea dentro
del mercado.
Es de advertir que quiz dogmtica y metodolgicamente
sera ms correcto incardinar la presente solucin dentro del su7

VITO RIZZO, Condizioni

generali..., cit.,pgs. 289 y 300.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

99

puesto de clusulas contractuales sorprendentes como consecuencia de defraudar las expectativas del adherente, mas a consecuencia del panorama desrtico de estudios y su estrecha vinculacin con la temtica aqu examinada, pues es del todo incorrecto
plantear la hiptesis precitada dentro de la regla de la clusula
ms relevante.
Sin embargo, no debe olvidarse que en el supuesto de incompatibilidad entre la publicidad o informacin y las clusulas
contractuales, el proveedor o empresario ser a su vez responsable en virtud del artculo 33 de la LRC, el cual concede al consumidor en el supuesto examinado la opcin entre reclamar el
cumplimiento coactivo de lo prometido en la publicidad, o resolver el contrato con el reajuste respectivo.
Por lo dems, la comprensin de la pauta hermenutica aqu
examinada en la doble vertiente propuesta, se adecua en gran
medida al principio de buena fe, presupuesto de toda relacin contractual, y por ello es imperioso adoptar dicha postura, ya que si
examinramos, en el segundo supuesto, cul sera el contenido
que ms se adapta al tipo contractual y concluyramos que consistira en la clusula predispuesta, sucedera que el consumidor
vera fraguadas sus expectativas, al prevalecer la clusula prerredactada sobre la informacin o publicidad por l conocida; adems, de no afiliarse a la posicin aqu propuesta, se podra dejar
abierta la posibilidad de que empresarios inescrupulosos obtengan superlativas ventajas ( al prevalecer la clusula predispuesta
sobre la publicidad o informacin dada al consumidor) desvirtuando en mayor medida un mercado ya de por s muy convulsionado.
En tal sentido, proponemos de nuevo una aplicacin inteligente de la regla de la clusula ms relevante, distinguiendo los
supuestos de contradicciones entre dos clusulas predispuestas, o,
por el contrario, contradicciones producidas entre la publicidad
o informacin con una clusula contractual; en el primer supues-

100

JUAN J. BENTEZ CAORCI

to, prevalecer la clusula que ms se adecue al tipo contractual y


elementos determinantes o esenciales del contrato; en cambio, en
el segundo supuesto prevalecer siempre el contenido establecido
mediante la publicidad o informacin por ser el que mejor se ajusta
a las expectativas del consumidor, buena fe y, en definitiva, siendo verdaderamente la clusula ms importante para l y tambin
para el predisponente que asumi esfuerzos, a fin de que el posible consumidor conozca con ms amplitud el negocio.

CAPITULO IX
INTEGRACIN INTERPRETATIVA

32.

CONSIDERACIONES SUMARIAS

Como consecuencia de la falta de criterios dogmticos, es


necesario el desarrollo teortico de la integracin interpretativa.
Si bien, metdicamente, la integracin interpretativa pertenece por
lo general al campo de la nulidad negocial, en forma breve expondremos sus cuestiones ms relevantes.
No obstante que los contratantes regulen en forma completa
y detallada los trminos esenciales de la relacin contractual, durante su ejecucin pueden surgir cuestiones dudosas, que al no haber sido reglamentadas expresamente por las partes cualquiera
que haya sido el motivo, deben resolverse a fin de evitar el fracaso de la finalidad del contrato. Si durante su ejecucin, cuestiones prcticas quedaren irresolutas, como consecuencia de la falta
de regulacin expresa, no es posible que para proseguir la relacin
obligacional las partes acten de hecho, contemplando su nico
inters; a fin de evitar dicha fatalidad, el universo jurdico ha puesto
a disposicin de las partes tanto la integracin interpretativa como
la integracin dispositiva.
Por integracin interpretativa se entiende la complementacin de la regulacin contractual insuficiente con base en la consideracin del contenido negocial dispuesto por las partes en conjunto.
La laguna negocial que pone en funcionamiento el mecanismo de la integracin interpretativa nunca puede ser total. Como

102

JUAN J. BENTEZ CAORCI

veremos ms adelante, esta se apoya en datos objetivos y espritu


negocial reveladores de la voluntad comn de las partes, por lo
cual, la insuficiencia puede ser resuelta con apoyo en la propia lex
privata. Estas consideraciones originan la divisin de las lagunas
negociales en dos clases. Por un lado, estn las lagunas sistmicas, en donde hay ausencia total de regulacin, lo cual comporta
la utilizacin de recursos integradores ajenos a la voluntad de las
partes; por el otro lado, estn las lagunas parciales, en donde no
hay regulacin especfica. Particularmente sobre el tema, ms de
una reconsideracin del contenido obligacional en conjunto y con
apoyo en la efectiva voluntad comn de las partes, puede extraerse una solucin satisfactoria de sus intereses. De ah que en la
integracin interpretativa la regulacin sea furtiva, puesto que si
bien la situacin fctica no se ha regulado en forma expresa, de la
voluntad contractual puede extraerse la solucin sobre el asunto.
Decimos furtiva, puesto que el remedio a la posible querella se
halla latente en la lex contractus, de suerte que si bien los datos
que se toman en cuenta por la integracin interpretativa no fueron
establecidos para resolver la situacin fctica lagunosa de estos,
igualmente se desprende el inequvoco criterio patrocinado por
las partes.
Sin embargo, conviene indicar que no cualquier laguna debe
tenerse en cuenta, para proceder con la integracin interpretativa,
ya que, como dice ZICCARDI1, la impresin de que muchas de las
omisiones constituyen un consiente ahorro de clusulas, efectuado con base en el convencimiento, acaso adquirido inconscientemente, de que todo el resto del negocio permanece regulado segn las reglas comnmente aplicables, impide el empleo de esta.
De esta manera, si la insuficiencia negocial es querida o voluntaria, nada tiene que hacer la integracin interpretativa, debiendo
acudirse a las normas dispositivas a fin de que regulen Ja cuestin
lagunosa.
1 FABIO ZICCARDI; "L'integrazione del contratto" en Rivista trimestrale
di diritto e procedura civile N I, Milano, Giuffr, 1969, pg. 115.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

103

A pesar de que las soluciones negociales no estn incorporadas expresamente en la lex contractus, lo cual apareja la insuficiencia de la regulacin contractual, estas se encuentran circunscritas en
el programa negocial que los contratantes han reglamentado; por
ello, de la voluntad comn y finalidad negocial se desprende una respuesta conforme a las expectativas jurdicas de las partes.
Ineludiblemente, cuando se perfecciona el negocio obligacional, las partes no pueden prever las innmeras contingencias que
durante el perodo de ejecucin se pueden presentar; por eso, ante
realidades no reguladas en forma por la lex privata, procede la
integracin. La doctrina tradicional invariablemente recurre para lograr la eficacia de la relacin contractual, a medios integradores ajenos a la lex contractus verbigracia ley, usos y costumbre, equidad, etc., los cuales en ocasiones pueden no estar
en plena armona con la reglamentacin establecida por las partes.
Este planteamiento puede no responder cabalmente a la autonoma privada. De hecho, procura incorporar en la relacin obligacional soluciones conformes a patrones extraos al contenido
negocial; por ello juzgamos desacertada dicha actitud, ya que es
primordial recurrir a la propia relacin obligacional. Al contenido negocial debe ceirse con preeminencia, puesto que es gnesis
del contrato y dispone del propsito pretendido por las partes.
Planteada la disyuntiva y no habiendo norma prohibitiva alguna, a veces resulta ms efectivo darle una oportunidad al propio
contenido obligacional, ya que as la solucin patrocinada ser
ms respetuosa de la lex .contractus y por ende obtendr mayor
conformidad en las partes. Se trata, pues, de colmar las lagunas
gracias a la potencialidad de las normas vigentes, y tambin, en el
orden contractual, los vacos producidos por la carencia de regulacin privada, pueden llenarse en virtud de la fuerza expansiva
de la propia regulacin, excluyendo la necesidad de intervenciones externas2.
2Jos Luis LACRUZ BERDEJO, Elementos de derecho civil..., cit., pg. 507.

104

JUAN J. BENTEZ CAORCI

Sentadas estas bases, es posible afirmar que, mediante la integracin interpretativa, se procura evitar una prdida de unidad
en el sentido interno del contrato, supuesto posible de ocurrir, al
apelar a factores ajenos al contenido obligacional. Por este motivo, particular vala asume la valoracin de la base del negocio jurdico.
En suma, la integracin privatista consiste en un proceso de
integracin contractual, mediante la valoracin contextual objetivizada en la base de la relacin contractual.
El punto de partida del anlisis de la integracin interpretativa
requiere previamente la realizacin de una serie de reflexiones.
En primer lugar, cabe decir que tan solo la dogmtica jurdica ha llamado interpretacin integradora a lo que nosotros entendemos como integracin interpretativa; por ello, por nuestra
parte, consideramos del todo desacertada esa denominacin, ya
que de ella brota una contradictio in se; de ninguna manera puede
concebirse la realizacin de la tarea interpretativa ante la falta
del ingrediente hermenutico expreso, pues solo se puede interpretar lo que existe; ante su ausencia ni) cabe otro camino que la
integracin; por tal motivo, la denominacin de la figura examinada comienza con el nombre de integracin, ya que eso es lo que
es. Segn el propio Boll uno de los autores que ms entusiastamente ha sustentado esta categora negocial, en la interpretacin integradora, hay en definitiva "integracin de sus efectos'''.
Precisamente porque se desea erigir una regulacin objetiva
con base en lo que las partes han materializado, nos situamos en
el terreno de la integracin y no de la interpretacin; el primer
paso lgico consiste en advertir la falta de regulacin expresa
laguna, para luego autointegrar, en virtud del propio contenido
negocial del contrato, y darle solucin al cuestionamiento. Ira en
3

Emulo BErri, Teoria generale, cit., pg. 345.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

105

contra del buen sentido y recta lgica, el interpretar la nada, el


vaco.
Quiz no sea la denominacin ms correcta la de integracin
interpretativa y pueda sustituirse por integracin privatista, o integracin vinculada al contenido negocial; pero lo cierto y a fin de
no introducir mayores variantes en los de por s vertiginosos tiempos actuales, conservaremos el nombre de integracin interpretativa.

En segundo lugar, se llama integracin interpretativa, porque que se aparta de los cnones clsicos de la integracin como
los conocemos, en vez de la utilizacin de los tradicionales recursos legislados en el artculo 1291 del Cdigo Civil, consistentes
en la aplicacin, en caso de vaco contractual de la ley, usos negociales, equidad, y, por el contrario, se acude a la propia regulacin
aportada por los contratantes. Mientras que con la integracin interpretativa se recurre a la propia lex negotii para colmar el vaco contractual y darle una solucin acorde con los intereses de los
contratantes, con la integracin dispositiva, en cambio, se recurre
a criterios extrnsecos que en ocasiones pueden no responder a las
expectativas de las partes.
Segn CARNELUTTI, cuando se colma una laguna mediante los
recursos de la misma fuente, nos encontramos ante un fenmeno de
autointegracin4; precisamente lo que sucede con la integracin
interpretativa, donde los propios datos del contrato son los que nos
permitirn reconstruir la voluntad negocial y solucionar interrogantes inconclusas.
En tercer lugar, queda por resolver la interrogante acerca de
la naturaleza jurdica de la integracin interpretativa. Al respecto
se han planteado dos posturas: para la primera, por conducto de
esta, se integra el negocio jurdico mediante una interpretacin;
para la segunda, por el contrario, resulta de la aplicacin de normas jurdicas complementarias a la relacin constituida negocial4

FRANCESCO CARNELurri,

Teora general..., cit., pg. 116.

106

JUAN J. BENTEZ CAORCI

mentes. Por nuestra parte, al ser una cuestin de escasa o nula


trascendencia prctica, diremos que la integracin interpretativa
no se traduce en una aplicacin normativa suplementaria a la relacin obligacional, puesto que s as fuera, sera necesaria su consagracin a texto expreso, al incorporar elementos no regulados
en forma explcita por las partes a la relacin contractual, por cuanto
precisamente con ella, se procura, mediante la consideracin del
contenido negocial existente, evitar la aplicacin de criterios integradores ajenos a lo reglado por las partes.
Otra cuestin, acerca de la cual no existe unanimidad en la
doctrina, se refiere al resultado de la integracin interpretativa. Para algunos, la complementacin del contenido negocial tiende a
reconstruir la voluntad hipottica de las partes; para otros, en cambio, procura que se complete la relacin obligacional con base en
la recproca conexin objetiva de sus preceptos, en consideracin
a la finalidad negocial.
As, el primer planteamiento lo recoge OERT'MANN6, al decir
que se trata de determinar, no lo que sea exactamente la voluntad
declarada, sino lo que con arreglo a los fines perseguidos conocidamente en el contrato, y que ha de valer, en caso de duda, como
voluntad de las partes (la llamada voluntad constructiva o voluntad hipottica).
Lejos de cualquier certidumbre, a mi entender se encuentra
dicho respetable posicionamiento, consagrando la buena tesis el
maestro LARENZ. Al respecto, puntualiza que la integracin privatista difiere mucho de la bsqueda de la voluntad hipottica de la
partes, pero que representa el sentido, la conexin ideolgica del
contrato como creacin intelectual objetiva e inteligible, norma
5 WERNER FLUME, El negocio jurdico, la ed., traduccin a cargo de Jos
Mara Miguel Gonzlez y Esther Gmez Calle, Madrid, Fundacin Cultural
del Notariado, 1998, pg. 387.
6 PAUL OERTMANN, Introduccin al derecho civil, Buenos Aires, Edito-1
rial Labor, 1933, pg. 271.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

107

vinculante desde ahora a ambas partes'. Aclaro que comparto el


fundamento general atribuyendo a la autonoma privada la razn
de ser de la puesta en funcionamiento de la integracin privativa;
sin embargo, considero errneo el afn de argir como la voluntad
probable o hipottica de las partes el resultado final de la integracin interpretativa. Sera una tarea harto difcil, si no imposible,
la averiguacin de una voluntad presunta de las partes, mxime
cuando una de las caractersticas principales del contrato es la
existencia de un conflicto de intereses entre los contratantes. Ante
el andamiaje de la integracin interpretativa, cada una de la partes
tratara de que se ampararan sus intereses generalmente en contraposicin con los de su contraparte, lo cual conducira a la situacin de una batalla de campo, contraviniendo su fundamento, la
solucin de una situacin incierta en funcin de los cnones obligacionales aportados por las partes litigantes. Por eso no interesa
en forma alguna averiguar lo que las partes hubieran querido de
haber previsto la cuestin, sino lo que en el contrato se contiene y
de l puede deducirse por un intrprete imparcial y razonable, desarrollndolo objetivamente conforme a su sentido'.
Dentro de este marco conceptual, FLUME ha extendido partida de defuncin a la doctrina que pretende atribuir a una voluntad
hipottica el resultado de la integracin interpretativa. En efecto,
el citado jurista afirma que ni siquiera debe ser utilizada la frmula de la hipottica voluntad, ya que esta es inocua, porque solo sirve para describir que la decisin hallada por la interpretacin integradora es justa9.
En virtud de estas consideraciones, que resultan evidentemente fundadas, podemos concluir que el resultado de la integracin interpretativa se sustenta en la relevancia funcional de la relacin contractual, expresada por las partes en la finlidad negocial.
7

KARL LARENZ,

WERNER, ob.

Derecko de obligaciones, t. t, Madrid, Editorial Revista

de Derecho Privado, 1958, pg. 119.


Ibidem.

cit., pg. 392.

108

JUAN J. BENTEZ CAORCI

Lo cual implica la interaccin entre la cuestin dudosa para


solucionar y la finalidad negocial; en efecto, el tribunal, al llenar
el vaco contractual, acudir al contenido negocial considerado en
funcin del problema para resolver, y si de esta interaccin surgiera alguna respuesta acorde con lo reglado por las partes, deber ceirse a esta; por el contrario, si su actuacin arrojara un desenlace reido con la autonoma privada o improductivo, se auxiliar
en los lineamientos integradores tradicionales.
La cuestin que al instante se presenta consiste en solucionar las interrogantes que se plantean al obrar el supuesto de la
nulidad parcial del contrato. Cuando en virtud del control de inclusin a ciertas clusulas se las considera no integrantes del negocio adhesivo, o se declara su nulidad a consecuencia del control
de contenido, qu normativa se aplicar para prevenir las controversias que puedan plantearse en las reas del negocio que ha sido
cercenado? La respuesta de la doctrina clsica considera que debe
acudirse siempre al derecho dispositivo, la regulacin sustitutiva
fundada en la equidad, usos negociales, etc. Sin embargo, frecuentemente no resultar ser la solucin ms satisfactoria para
con las partes, pues basta con observar que, de conformidad con
tales fuentes, puede llegarse a resultados impensados por estas y
quiz no queridos; habiendo una oportunidad de regular el contenido negocial con base en la voluntad de los contratantes, no sera
lgico cercenar tal posibilidad, mxime cuando la integracin interpretadora se asienta en un fundamento tan encumbrado como
lo es el respeto a la autonoma privada.
No obstante, de caballeros forzoso es concluir que la integracin interpretativa detenta un campo de accin mucho ms limitado en la contratacin estandarizada, ya que como derivacin
de las necesidades negociales del trfico jurdico el contenido
contractual se ha empobrecido en aumento de racionalizacin de
costes y proliferacin exponencial de las relaciones adhesivas. Por
ello, al disminuir el material hermenutico, proporcionalmente se
reducir la aplicacin de la integracin interpretativa.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

109

33. DISTINCIN DE LA INTEGRACIN INTERPRETATIVA


CON FIGURAS AFINES

Dentro de la lnea de pensamiento que venimos desarrollando, corresponde distinguir la integracin interpretativa de dos dispositivos hermenuticos con los cuales parece confundirse.
El campo de estudio no estara completo si no aludiramos a
la diferenciacin entre la integracin interpretativa y la interpretacin sistemtica.
Una circunstancia concluyente para diferenciar ambos cnones se hace con resaltar la finalidad que estos pretenden. Debe
hacerse notar que la interpretacin en general se propone determinar el significado jurdico relevante de la declaracin negocial;
en cambio, la integracin interpretativa tiende muy visiblemente
a definir el contenido obligacional. A fin de obtener dichos resultados, se utilizan medios distintos. Por un lado, por conducto
de la interpretacin, se procura determinar el significado jurdico de la declaracin negocial, mediante la clarificacin del contenido contractual ambiguo o dudoso; en cambio, con fundamento
en la integracin interpretativa se propone concretar los efectos
negociales, complementando la regulacin contractual insuficiente
o lagunosa. Por consiguiente, la interpretacin requiere como presupuesto lgico la existencia de material hermenutico delimitado, del cual partir para aclarar la controversia; por el contrario, en
la integracin interpretativa el ingrediente hermenutico no est
concretado. En otras palabras, la tarea interpretativa siempre parte
de clusulas determinadas, expresas, aisladas o en interaccin
con el contenido negocial, de donde sustrae sus co9clusiones; en

cambio, la integracin interpretativa parte de la laguna negocial y


extrae las respuestas del negocio sin partir de clusula alguna,
sino siempre en consideracin de la finalidad negocial, la que a su
vez reposa en la voluntad comn de las partes.
De esta manera, la interpretacin sistemtica emerge de un
principio de coherencia, el cual impone al intrprete entender la

110

JUAN J. BENTEZ CAORC1

clusula singular en recproca conexin con el fin contractualu);


por ello dicha pauta manda que se interpreten unas por medio de las
otras, siendo el resultado final el fruto de la conjuncin de todas
las disposiciones obligacionales. Puede verse que la interpretacin requiere siempre partir de una clusula singular, mientras
que la integracin interpretativa tiene su origen en una controversia ocasionada por la insuficiencia del contendido negocial. La
interpretacin sistemtica exige que la visin totalizadora del contrato emerja de una clusula particular a la que procura dar respuesta, mientras que la visin totalizadora que exige la integracin interpretativa se funda en la finalidad negocial y mediante
esta se colmar la laguna contractual, sin notable consideracin
de clusula contractual alguna. Ahora bien, la finalidad negocial
se desprende de la voluntad comn de las partes, la cual est plasmada en las clusulas contractuales cuya configuracin responde
a la reciprocidad de intereses, puesto que representan en efecto la
voluntad consensuada. En consecuencia, el tribunal no acudir a
clusula alguna, sino a la voluntad comn emergente de la conexin
sustancial existente entre las diversas clusulas legtimamente acordadas.
Queda por anotar que el contenido contractual tiene una especie de fuerza amplificadora, puesto que, no se circunscribe solamente a reglar situaciones aisladas, sino que de su cabal comprensin surge el espritu negocial, y ello implica que ante una laguna
contractual, no puede, sin ms, obviarse la reconsideracin del
contenido obligacional integral, pues excluir dicha posibilidad,
argumentando la falta de consagracin expresa de la integracin
interpretativa, significa desconocer su fundamento en el respeto
de la autonoma privada.
Mayor inters reviste dentro de nuestro anlisis la diferencia
entre la integracin interpretativa y la buena fe en su pauta integradora.
I LINA BIGUAll1GERI, L'intelpretazione..., cit., pg. 157.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

111

La buena fe, como pauta integradora, puede examinarse desde una doble perspectiva. En primer lugar, es clsica la consideracin de la buena fe como fuente generadora de deberes accesorios
al contenido obligacional verbigracia obligacin de seOidad,
de informacin, etc.. Los deberes secundarios de prstacin
encuentran su origen en el artculo 1291 del Cdigo Civil, al decir
que "Todos [se refiere a los contratos] deben ejecutarse de buena
fe, y por consiguiente obligan, no solo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las consecuencias que segn su naturaleza sean
conformes a la equidad, al uso o a la ley". Como se ve, esta primera vertiente de la buena fe es del todo ajena a la existencia de
lagunas negociales, pues, existan o no, en toda relacin obligacional los deberes secundarios de prestacin estn presentes, ya que
es inconcebible como presupuesto de su aplicacin, el surgimiento de un vaco contractual. Aqu la buena fe no se refiere tanto al
contenido negocial, sino al comportamiento de las partes, debiendo estas ajustar su conducta a la lealtad, correccin y rectitud,
lineamientos bsicos requeridos por nuestro derecho. Por ello nos
situamos en el contexto del desenvolvimiento del negocio obligacional, prescindiendo de la consideracin sobre la completa legitimidad de la lex contractus.
En segundo lugar, la buena fe objetiva cumple una funcin
propiamente integradora al colmar las lagunas negociales. De
manera que, por medio de esta, los efectos negociales no dependen de la lex contractus sino de un factor objetivo externo, considerado con base en el actuar de un hombre razonable, igual a como
sucede en el caso de la equidad, usos, y costumbres y normas
dispositivas.
De este modo, la buena fe objetiva traducida en una regla de
conducta, impone al tribunal completar la lex privata en forma
" Similares disposiciones pueden advertirse en art. 1603 del C. C. colombiano, art. 1546 del C. C. chileno, 1198 del C. C. argentino, 1362 del C. C.
peruano, 1258 del C. C. espaol, 1374 del C. C. italiano, entre otros.

112

JUAN J. BENTEZ CAORCI

abstracta y tpica, como lo hara un hombre medio y honrado. Salta


a la vista la diferencia existente entre la integracin interpretativa
y la buena fe integradora; esta obtiene la efectividad de la relacin
obligacional mediante la incorporacin de factores externos a la
regulacin privada verbigracia, actuar de un hombre decente,
honrado, etc.; en cambio, aquella logra su eficacia de la relacin contractual por conducto de la potencialidad de la propia lex
contractus, atendiendo al entorno negocial considerado en su conjunto.
Un esbozo de gran vala, mediante el cual se procur consagrar a texto expreso tanto la integracin interpretativa como la
buena fe integradora, est legislado en el artculo 239 del Cdigo
Civil portugus, el cual establece: "A falta de disposicin especial, la declaracin negocial debe ser integrada en armona con la
voluntad que las partes hubieran tenido si hubiesen previsto el
punto omitido, o de acuerdo a los dictmenes de la buena fe, cuando
otra sea la solucin por ellos impuesta". Sin dejar de resaltar el
valor de la disposicin, se observa su inexactitud al referirse a una
hipottica voluntad, que, como sealamos, es ilusoria, porque al
colmar la laguna el tribunal se apoya en datos objetivos emergentes de la base negocial. Sin embargo, por otro lado, gran mrito le
cabe a la disposicin, al exigir que la integracin mediante el recurso de la buena fe, se haga con apoyo en la regulacin contractual vlidamente constituida por las partes, no siendo estndar de
conducta ajeno al contenido obligacional.
34. CRfTICAS A LA INTEGRACIN INTERPRETATIVA
Con anterioridad a la consideracin de las objeciones y apegos que ha suscitado, a fin de comprender su funcionamiento, resulta necesario, como paso previo, establecer en qu posibles ocasiones puede activarse el mecanismo de la integracin interpretativa.
Conforme a esto, se plantea su utilizacin en las siguientes
situaciones preferentemente. La primera de ellas se origina en

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

113

que no est cubierta completamente en la regulacin contractual,


dejndose inducir de la reglamentacin convencional ciertos efectos, mas no especificados en forma precisa, sino que surgen del
contexto contractual. La segunda circunstancia acaece cuando, a
consecuencia de la nulidad parcial del contrato, en virtud del principio de conservacin contractual que es ms favorable al adherente, deja renga a la relacin adhesiva en la regulacin de
alguno de sus elementos; sin embargo, del contexto negocial surge la voluntad de los contratantes y, por ende, la solucin a la insuficiencia contractual. Por ltimo, aunque no menos frecuente,
se presenta, apenas, en virtud de la imposibilidad de prever todas
las posibles variantes, cual se pueden plantear en el desenvolvimiento de la relacin negocial.
Debe sealarse la gran utilidad que presta la integracin interpretativa en el mbito de los nuevos tipos negociales, cuya precaria e incompleta regulacin implica que el camino ms adecuado para colmar las lagunas contractuales sea mediante el propio
contenido obligacional. La integracin dispositiva defecciona ante
la atipicidad negocial, por cuanto la regulacin legal supletoria no
est forjada para adaptarse apropiadamente a circunstancias imprevistas ni categoras forenses inexploradas, debiendo, a consecuencia de su inadecuacin, apelar con preferencia a la propia lex
privata, en uso de la prerrogativa de la integracin interpretativa,
en orden a la idea de que, como las partes dieron vida a un contrato atpico, son estas las que de mejor manera y conforme a su
voluntad pueden resolver el vaco contractual.
Como se observa, la integracin interpretativa es un paso
preliminar a la integracin contractual, ya que esta se presenta
ante lagunas en el contenido contractual, que de no resolverse,
dejaran inerte y sin solucin efectos del negocio; por ello el legislador, a fin de conservar el contrato, ordena acudir a la ley,
equidad, buena fe, etc.; sin embargo, aquella, responde tambin a
la existencia de datos exiguos, vacos, lagunas negociales, y la
nica diferencia es la manera de darles una regulacin coherente,

114

JUAN J. BENTEZ CAORCI

que en el caso de la integracin interpretativa, se recurre a la complementacin de su contenido apoyada en la voluntad de las propias partes. Conforme a esto, la integracin domstica por as
llamarla siempre ser el fruto del ms fiel reflejo de lo querido
por las partes. Por ende, existir una suerte de supremaca de la
integracin interpretativa ante la integracin dispositiva y subsidiaridad de esta para con aquella.
El fundamento unnime que se ha esbozado para la integracin interpretativa se funda en el respeto a la autonoma privada'2,
ya que, segn la doctrina mayoritaria, responde a la voluntad hipottica de las partes, lo cual presumiblemente quisieron establecer,
mas no una simple conjetura o posibilidad, sino una probabilidad
cierta conforme a los datos aportados por los partcipes de la relacin de consumo, teniendo su fundamento en los datos objetivos
plasmados en la regulacin contractual.
En el plano dogmtico ha sido muy cuestionada la existencia
de la integracin interpretativa. As GARCA Ammon ha sealado
que mediante dicho instrumento se pretende llenar las lagunas de
la lex negotii, a partir de la base de una voluntad presunta de las
partes, expediente que para este autor no es concebible, ya que la
interpretacin ordinaria acta sobre las dudas de la voluntad real.
Soslayando este punto se recalca que las reglas de interpretacin
objetiva no tienen en su mira la voluntad real de las partes y nadie
duda en considerarlas verdaderas reglas interpretativas; adems,
el tribunal, en numerosas ocasiones, atribuye un significado objetivo a las declaraciones contractuales y, por tanto, "el juez ha de
moverse no en el mbito de la certeza sino en el de la probabilidad"". El posicionamiento aqu adoptado emerge inmune ante la
condiciones..., cit., pg. 383.
AMIGO, "Integracin del negocio jurdico", en Revista
de Derecho Notarial, Madrid, enero-marzo 1980, pg. 120.
14 JESS ALFARO GUILA-REAL, ob. cit., pgs. 386 y 387. Aceptando la
existencia de la integracin interpretativa para nosotros se encuentra DEZ12 JESS

AJLFARO GUILA-REAL, Las

13 MANUEL

GARCA

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

115

repetida objecin, en virtud de que, precisamente, la integracin


privatista desarrolla su accionar con la voluntad real de las partes,
sustentada en los datos objetivos plasmados en el documento contractual, sin tener en mira la presunta voluntad de las partes no
manifestada, preocupacin ajena a nuestro enfoque.
La crtica ms aceptada a la integracin interpretativa proviene de LPEZ y LOPEZ15, quien, basado en argumentos de estricta
lgica y concepcin de las categoras jurdicas, se ha opuesto reiteradamente a este instrumento. El punto de partida de la objecin del citado autor consiente y discrepa en que cmo pueden
existir datos predispuestos por una de las partes y se puede hablar
de laguna, y si no hay laguna, no hay integracin, ni interpretacin integradora: solo interpretacin a secas. Aunque parece ser
cierta la crtica de LPEZ y LPEZ, sin embargo no tiene ninguna
aplicacin a la postura desarrollada en el presente, ya que consideramos que en vez de una interpretacin integradora, hay una
autntica integracin interpretativa.
Tambin subraya que la interpretacin integradora no logra
salir de una insanable contradiccin lgica, porque no puede haber interpretacin cuando no hay material hermenutico'6 o, como
afirma BIGLIAllI, no supera la perplejidad de una interpretacin
sin adjetivos". En tal sentido, no parece correcto el ataque que se
formula, porque, repitiendo lo dicho lneas atrs, se utiliza el mecanismo de la integracin precisamente a consecuencia de la imprevisin de las partes o de la invalidez parcial de la lex negotii,
pero a fin de lograr la plenitud del contrato y eliminar las posibles
lagunas negociales, se acude a la propia voluntad de los partcipes,
Picazo, quien admite el lleno de lagunas a partir de la declaracin de la voluntad extracontractual. Fundamentos..., cit., pg. 406.
15 NGEL LPEZ y LPEZ, De la interpretacin de los contratos..., cit.,
pg. 14.
16 Ibidem, pg. 13.
17 LINA BIGLIAllI GERI, Ob. cit., pg. 25.

116

JUAN J. BENTEZ CAORCI

la cual se encuentra expresada en otras clusulas contractuales o


en las condiciones predispuestas disminuidas en virtud de la invalidez parcial; se parte de esos datos exiguos y se construye la voluntad de las partes. En Italia se prefiere hablar de la construccin
del contrato tomando en cuenta su base econmica" o, en su caso,
la consideracin del propsito negocial que emerge del contrato
objetivamente considerado19.
BETrI nos informa que siendo la integracin interpretativa
segn nuestra denominacin siempre la reconstruccin de la
idea concreta del negocio, se caracteriza por no apoyarse en una
especfica frmula o clusula, sino en la induccin sobre el contenido lgico y prctico del negocio especfico considerado en su
conjunto y en su conexin con el ambiente social'''.
En ltima instancia, se ha reprochado que los recursos integradores (C. C., art. 1291) no pueden ocultar el hecho de que
presuponen la previa culminacin de la actividad interpretativa y
que, por tanto, la remisin a los criterios integradores no tiene
como finalidad reintetpretar el contrato, sino incardinarlo en un
ambiente normativo que excede ya a la propia disponibilidad de
las partes; as, pues, la funcin de tales criterios no reside en redescubrir el significado del acuerdo contractual dentro de los mrgenes de la autonoma privada, sino en procurar que esta no se eleve
al grado de coartada, que legitime el desconocimiento de las consecuencias o efectos contractuales impuestos por las ms elementales reglas del trfico jurdico2'. En realidad, los cuestionamientos no son oportunos. No se ha reparado en que la integracin
dispositiva presupone el fracaso de la integracin interpretativa y,
" Vase GUIDO ALFA, L'interpretazione..., cit., pgs. 352 y ss.
19 CLAUDIO SCOGNAMIGLIO, Intetpretazione del contratto..., cit., pg. 93.
2 EMILIO BErri, ob. cit., pg. 345.
21 CARLOS LASARTE, Sobre la integracin del contrato: la buena fe en la
contratacin. (En torno a la sent. del T. S. del 27 de enero de 1977, pg. 71, en
Revista de Derecho Privado, Madrid, enero de 1980).

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

117

por tanto, de toda actividad hermenutica; de ningn precepto


normativo surge la prohibicin expresa de acudir al propio contenido obligacional para colmar la laguna, y por ello no es posible
impedir la autointegracin; no existe regla ni principio jurdico
que coarte la posibilidad de llenar el vaco negocial con base en la
propia voluntad comn de las partes. En apoyo a esta idea, debe
precisarse que la integracin interpretativa no descansa en la buena fe como criterio integrador, sino en el respeto de la antonorna
privada, por lo cual se debe reconocer en este caso primaca normativa. A todo ello debe agregarse que el tribunal no rehace ni
reformula el contrato a su arbitrio, sino que se limita a tratar de
encauzarlo dentro de las expectativas de las partes,
35. INTERACCIN ENTRE LA INTEGRACIN INTERPRETATIVA
Y EL DERECHO DISPOSITIVO
La doctrina alemana plantea el asunto acerca de la correlacin existente entre la integracin interpretativa y el derecho dispositivo; comnmente se concluye por establecer la aplicacin primordial del derecho dispositivo ante la integracin interpretativa.
Por lo general, se hace hincapi en que cuando de la ley se desprende una regulacin dispositiva para determinados tipos de contrato y este corresponde plenamente al tipo, las lagunas del contrato se colmarn a menudo, con el derecho dispositivo legal, solo si
el contrato concreto se aparta mucho del tipo regular al que la
norma positiva se adapta; entonces, la aplicacin de la norma
legal dispositiva puede ser inadecuada a la situacin de los intereses subyacentes y al sentido del contrato resultante de ella22.
En realidad, la cuestin no puede plantearse si el negocio se
ajusta al tipo regulado por la ley. Sern aplicables las normas dis22 KARL LARENZ, Metodologa de la ciencia del derecho, Barcelona, Editorial Ariel, 1994, pg. 297.

118

JUAN J. BENTEZ CAORCI

positivas relativas a ese tipo solo en la medida en que el negocio


se desve del tipo regulado legalmente, o en cuanto se presenten
cuestiones que no estn reguladas por las normas dispositivas para
ese tipo, ya que puede suscitarse el problema de la interpretacin
integradora23.
En rigor, no se afirma la subordinacin de la integracin interpretativa sobre el derecho dispositivo, sino que apenas se determina su inaplicabilidad, en virtud de que mediante el derecho
dispositivo, las lagunas del contrato se colmarn de acuerdo con
las expectativas de las partes. Se arguye que si las partes consideraran la regulacin dispositiva inadecuada a sus expectativas, hubieran reglado expresamente la cuestin. Por tal motivo en el
derecho alemn la aplicacin de la integracin interpretativa se
circunscribe, de ordinario, al mbito de los contratos atpicos, en
donde la regulacin dispositiva, bien por su vetustez, o bien por
su inadaptabilidad como consecuencia del superlativo apartamiento
del esquema negocial concreto para con la regulacin tradicional,
apareja la frustracin de las expectativas normativas de la partes.
Expuesta la doctrina mayoritaria en el derecho alemn, a
nuestro entender hay que desestimarla, por causa de la insoslayable contradiccin emergente de ella.
En efecto, por un lado se recurre al expediente de, la integracin interpretativa como instrumento de cobertura de las lagunas
negociales, por ser el recurso ms respetuoso de la lex negotii,
empero, por otro lado, se desvirta su finalidad, al valerse de esta,
preferentemente en el marco de los contratos atpicos.
La nica explicacin que cabe a la postura asumida por los
juristas alemanes se origina en "el temor" a un desmedido desplazamiento del derecho dispositivo24. El factor que alimenta su mieFLUME, ob. cit., pg. 390.
Acerca de la utilizacin deformada de la integracin interpretativa,
puede verse JESS ALFARO GUILA-REAL, Las condiciones..., cit., pgs. 437 y
ss. Con respecto al desplazamiento del derecho dispositivo, vase WERNER
FLUME, ob. cit., pg. 390.
23 WERNER
24

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

119

do, procede de la creencia errnea de que en el mbito de los contratos con clusulas predispuestas, anteponer la aplicacin de la integracin interpretativa ante el derecho dispositivo sera preferir la
voluntad exclusiva del predisponente a la de la ley. La preocupacin es infundada, porque los datos objetivos y espritu negocial
que guan la integracin interpretativa responden en todos los casos
a la voluntad comn de los contratantes. Debe puntualizarse que la
integracin interpretativa solo contempla como datos hermenuticos a las clusulas negociadas, en las cuales efectivamente ha existido participacin o pleno conocimiento del consumidor.
A la luz de estas consideraciones, no resulta difcil comprobar que, como derivacin de la ausencia de una verdadera voluntad comn, la integracin interpretativa reduce considerablemente
su campo de actuacin en el mbito de las condiciones generales.
Mediante el recurso de la integracin interpretativa se pretende evitar la aplicacin de una normativa fornea y genrica,
valindose, en su caso, de una verncula y especfica ms acorde
con las expectativas de los contratantes.
La integracin privatista, como instrumento de cobertura
obligacional, responde en mejor medida que el derecho dispositivo a las expectativas normativas de las partes, puesto que su estructura representa autnticamente los intereses de ambos contratantes, los cuales se reflejan en los datos negociales tomados en
cuenta por esta.
Estas consideraciones dan lugar a que, cuando sea posible, las
lagunas surgidas en la reglamentacin negocial debern ser colmadas mediante el recurso a la interpretacin integradora del contrato,
y cuando esta no sea posible, ser preciso acudir a la aplicacin de
las reglas generales en materia de integracin contractual25.

De todo lo expuesto podemos deducir, sin temor a equvocos, que la operacin de cobertura de las lagunas negociales deber seguir el siguiente orden procedimental:
" JAVIER PAGADOR LPEZ, Condiciones

generales..., cit., pg. 673.

120

JUAN J. BENTEZ CAORCI

En primer lugar, se debe acudir a las normas imperativas quebrantadas, puesto que invariablemente son sustitutorias de las clusulas les vas.
En segundo lugar, de existir clusulas negociadas o datos individuales reveladores de la voluntad comn de las partes, el tribunal
debe sujetarse a la integracin interpretativa.
En ltima instancia, por carencia tanto de normas imperativas
como de datos objetivos, deber auxiliarse en las reglas generales
de integracin contractual (C.C., art. 1291).
Queda por resolver la controversia que se plantea en torno a
la graduacin de los recursos integradores. Importa, pues, determinar si entre las distintas tcnicas integradoras existe o no una
suerte de orden jerrquico. Segn PEIRANO FACIO26, no existe un
sentido de preferencia, puesto que no se trata de decir que hay que
buscar normas primero en la equidad, y si no las hay, en el uso o,
por ltimo, en la ley; sino que estas tres,fuentes se entienden, en
general, colocadas en pie de igualdad. A partir del estudio del
doctor GAMARRA27, definitivamente se consagr en nuestro pas la
tesis segn la cual el artculo 1291 fija un orden jerrquico entre
los diversos recursos integradores; as, en primer lugar contina explicando el autor es de toda evidencia que la equidad
opera subordinadamente a la ley; o sea, que solo cuando falta solucin legal puede ingresar esta fuente; adems, los usos no son
en verdad una fuente autnoma, porque solo integran el contenido
26 JORGE PEIRANO FACIO, Curso de obligaciones, t. II, Montevideo, Centro
de estudiantes de derecho, 1964, pg. 355.
27 GAMARRA, Tratado de derecho civil uruguayo, pg. 243. En similar sentido puede verse BIANCA quien esplndidamente expresa que los usos
normativos o la costumbre se aplican a las materias no reguladas por la ley, o
reguladas cuando esta sea reclamada por tal norma; en relacin con la equidad
manifiesta que todos los aspectos del contrato que no son determinados por las
partes, por la ley o por los usos, es en realidad la equidad que surge como
criterio general de determinacin. MASSIMO BIANcA, Diritto civile, nI, 11 contratto..., cit., pgs. 517 y 518.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

121

del contrato cuando una ley los reclama. De estas ideas generales
se desprende con claridad que en primer lugar debe recurrirse a
las normas dispositivas, ya que de existir, se amoldan a las expectativas de las partes, puesto que fueron forjadas con base en un sentido de utilidad o justicia, y, por consiguiente en los contratos tpicos, de ordinario tendr aplicacin preferente la ley; cuando as
no suceda, dependiendo de la situacin fctica, se acudir ya sea a
la equidad o a los usos negociales.

36. LMITES A LA INTEGRACIN INTERPRETATIVA


En suma, nos resta por establecer las barreras a las que est
sujeta la integracin interpretativa.
Al referirse a los lmites de la integracin interpretativa,
LARENZ los sita en primer lugar, en lo que llama lmites generales, que se relacionan con la propia regulacin contractual; es decir, el intrprete, no debe apartarse de la finalidad del contrato, y,
por ende, su tarea no puede ser arbitraria; s es discrecional, pero
tomando como soportes el inters de los contratantes y la significacin ms congrua con el objetivo de las partes; de ninguna manera puede conducir a resultados que estn en contraste con el
propsito querido por las partes y mucho menos traducirse en una
reformulacin del contenido de la operacin negocia128. En todo
momento debe respetarse la funcin llamada a cumplir por la integracin interpretativa, advertir su fundamento en la observancia
de la autonoma privada y no mutarse en un control de contenido
encubierto, anttesis de la autonoma negocial. Como ensea el
maestro, la integracin privatista encuentra sus lmites all donde
la solucin buscada no puede ser deducida del contrato mismo, ni
considerada como declarada por ambas partes29.
28 CLAUDIO SCOGNAMIGLIO, Interpretazione del contrario.... , cit, pg. 94.
29 KARL LARENZ, Derecho de obligaciones..., cit., pg. 119.

122

JUAN J. BENITEZ CAORCI

Ahora bien, ha sido FLUME quien apoyado en su estudio ha


sentado los lmites infranqueables sobre los que reposa la integracin interpretativa. Seala al respecto que el principio esencial de
la interpretacin integradora implica el sometimiento a la reglamentacin jurdico-negocial de la forma que haya sido establecida por las partes. Un contrato "insensato" o "injusto" no debe ser
trasformado mediante la interpretacin integradora en otro "razonable" o "justo"30. En virtud de estas consideraciones, la jurisprudencia alemana ha declarado que la interpretacin integradora no
sirve para corregir el olvido o la irreflexin de uno de los contratantes, de modo que se incluya ulteriormente a favor de ste la regulacin que precisamente habra hecho objeto del contrato si hubiera estado bien asesorado, pero que apenas ha dejado fuera del
objeto del contrato31.
La doctrina se ha encargado de establecer terminantemente
que los-datos para tomar en consideracin a fin de averiguar la
voluntad de las partes, de ninguna manera pueden provenir de las
clusulas consideradas nulas o no incorporadas al contrato, ya que
estas no producen efecto vinculante, ni tienen eficacia interpretativa. As, se ha dicho que la integracin interpretadora del contrato habr de apoyarse no en el contenido regulador de la condicin
general ineficaz, sino en aquellos datos o circunstancias imputables realmente a ambas partes y que contribuyan a poner de manifiesto la regulacin que estas se habran dado para el supuesto de
que se trate32.
Un segundo lmite no desarrollado por la doctrina consiste
en las clusulas que recojan normativa legal, o sea, la copia de artculos de cdigos, leyes, etc.; ante tal supuesto, de ninguna manera podr realizarse una integracin interpretativa, sino, por el
WERNER FLUME, El negocio jurdico..., cit., pg. 391.
" Ibidem, cit., pg. 392.
32 JAVIER PAGADOR LPEZ, Condiciones generales, pg. 671; JESS ALFARO GUILA-REAL, Las condiciones..., cit., pg. 436.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

123

contrario, de conformidad con los principios generales, deber acudirse a los criterios interpretativos de los textos legales.
Un cercenamiento importante del campo de accin de la integracin interpretativa proviene del propio BErri" idea que no
compartimos, para quien esta no puede ser aceptada en los negocios intervivos; ello resulta de la evidente reflexin segn la
cual, si las partes fueran llamadas a sealar las directrices segn
las cuales las lagunas del negocio deben ser colmadas, se llegara
probablemente a contrapuestos puntos de vista, ya que cada una
tendera a orientarse hacia el propio inters individual en conflicto con el de su contraparte. A primera vista seduce el planteamiento; sin embargo, no debe olvidarse que la integracin interpretativa se apoya en datos objetivos (tales como funcin del
negocio, clusulas efectivamente consensuadas, interaccin entre
estas, comportamientos externos y verificables), actuaciones bilaterales, donde el conflicto de intereses ya ha sido concertado,
debiendo las partes respeto de la palabra empeada de acuerdo
con lo estipulado. Desprendindose de la relacin contractual una
voluntad factible, compartida por ambas partes, basada en la fhncin econmica-social desempeada por el instrumento negocial,
que no responda en ninguna circunstancia al preferente inters de
uno de los contratantes, sino, por el contrario, al comn propsito
que la relacin obligacional se desenvuelva de manera efectiva,
til y ajustada a la voluntad objetivizada de las partes, debe atenderse a esta con preeminencia.
37. CLUSULAS SALVATORIAS
Una cuestin que ha suscitado la atencin de la doctrina moderna es la posibilidad de que las partes prevean la regulacin
para emplear ante el caso en que parte del contenido negocial resulte inaplicable, tanto por no superar el control de inclusin como
el del contenido.
33

Emilio BET-rt, La interpretacin de la ley..., cit., pg. 367. .

124

JUAN J. BENTEZ CAORCI

Para ALFAR, las clusulas salvatorias tienen como principal


finalidad ser un rgimen jurdico sustitutivo34 a causa de la desaparicin de parte del contenido predispuesto.
Es sumamente provechoso advertir que nos situamos ante
una ley de orden pblico, y, por ende, de carcter imperativo; por
tanto; cualquier contravencin aparejar como sancin la invalidez. Dicho esto, no parece difcil confirmar que el instrumento de
las clusulas sanatorias no tiene cabida en los contratos con clusulas predispuestas, en donde su incardinacin, por lo general,
tendr como principal finalidad evadir las reglas legales de invalidez, dejando nuevamente desamparado al contratante dbil. As,
en las relaciones de consumo, se comprueba que cuando en un
contrato con clusulas predispuestas existen clusulas salvatorias,
se intuye que el predisponente tiene cola de paja y mediante estas
aspira a que para el supuesto de deteccin de la anormalidad en su
clausulado predispuesto, el consumidor no se vea favorecido, por
l integracin con base en la lex contractus o ante la imposibilidad de su utilizacin, de igual manera no se recurra a los cnones
integradores clsicos (equidad, usos negociales, buena fe). a fin de
completar la laguna negocial.

34 JESS ALFAR GUILA-REAL, ob.

cit., pg. 338.

CAPTULO X

INTERPRETACIN RESTRICTIVA
DE LAS CLUSULAS PREDISPUESTAS
Finalmente, nos resta por realizar un somero esbozo sobre la
pretendida regla de la interpretacin restringida de las clusulas
impuestas por el predisponente.
Es habitual considerar que los resultados de la interpretacin
pueden ser encasillados dentro de una cudruple categorizacin,
ya sean restrictivos, extensivos, declarativos o progresivos. Sin
adoptar posicionamiento alguno y limitndonos solo a expresar que
el resultado final de la interpretacin es en todos los casos unitario,
esto es, la mayor vecindad con el verdadero sentido y alcance de la
declaracin; puede decirse, entonces, que quiz dichas clasificaciones respondan a la comparacin del sentimiento que en una primera lectura se tena de la declaracin y la conclusin final a que
se arriba luego de concluir la tarea hermenutica.
En tal sentido, la interpretacin restrictiva consistira en no
contemplar englobados en la relacin de consumo ms derechos y
menos obligaciones que los concretamente previstos, siendo esta
la nica acepcin posible de la regla, ya que si fuera entendida en
el sentido de que entre los posibles significados de una clusula
dudosa debe escogerse el que ms limite su aplicacin, quedara
encuadrada en el supuesto de la regla contra proferentemi
La precitada pauta hermenutica podra activarse o impulsarse en forma terica cuando los trminos contractuales son suficientemente claros pero han sido utilizados de manera dudosa, bien
en relacin con las circunstancias existentes al momento de conJESS ALFAR GUILA-REAL,

Las condiciones..., cit., pg. 328.

126

JUAN J. BENTEZ CAORCI

cretar la relacin de consumo o bien cuando son insuficientes. Si


acontece la ltima situacin, de ninguna manera se aplicar la regla de la interpretacin restrictiva, ya que all existe una hiptesis
prevista tpicamente: la sancin por el incumplimiento de la obligacin de informacin.
Por el contrario, en el supuesto de que existieran trminos contractuales precisos, pero dudosos en su aplicacin por las circunstancias que rodean al caso, debe restringirse la aplicacin de la precitada clusula contractual a lo que expresamente all se establece, puesto
que en definitiva deber atenderse a su tenor literal, mas restringiendo el alcance de la previsin en lo tocante a las obligaciones impuestas al adherente-consumidor, por lo cual, en definitiva, no sera de
aplicacin la precitada pauta hermenutica, sino que apenas atenderamos al tenor fiel de lo plasmado por el predisponente.
CALLATAY2, valindose de un caso real, explica esta pauta hermenutica, para el supuesto del derecho contractual que podramos
llamar tradicional, as: "Jean du Soleil tuvo de su primer matrimonio un hijo llamado Jean, que era enfermo de cuerpo y espritu, de
su segundo matrimonio tuvo ocho hijos, de los cuales el mayor se
llamaba Etienne. En su testamento, l emplea las palabras prefiero el mayor a los otros; aunque existan fundadas presunciones de
que el testador haba tenido en vista a Etienne, el mayor -de los
hijos de su segundo lecho, el Parlamento, en un fallo del 11 de
mayo de 1714, decidi que tales trminos deban concernir a Jean,
que era verdaderamente el mayor". Tal hiptesis es la explicacin
palmaria de la interpretacin restrictiva de las clusulas contractuales, de lo cual se concluye que ello no es ms que ceirse rigurosamente a lo plasmado por el autor de dicha clusula.
Se observa que, en realidad, la regla de la interpretacin restrictiva de las clusulas predispuestas no es tal, porque en cualquiera
de sus vertientes se subsumir en la categora de la interpretacin
literal, contra proferentem, o en la sancin por el incumplimiento de
la obligacin de informacin del predisponente para con el consumidor.
EDOUARD DE CALLATAY,

tudes sur interpretation..., cit., pg. 46.

CAPITULO

SITUACIN EN COLOMBIA
A pesar de las distancias geogrficas que separan al derecho
uruguayo del colombiano, si se observa con atencin, ambos por
desdicha concuerdan en la falencia colindadamente con la indefensin de soluciones legales requeridas desde hace tiempo por
vastos sectores de la sociedad, en lo relativo a la normativa sobre
consumo. Un respiro importante soliviant el derecho uruguayo
con la sancin de la ley 17250, la cual, si bien dista mucho de solucionar la totalidad de los problemas existentes, algunos fueron
bien resueltos; adems, como se sabe, peor es nada.
A consecuencia de la escasez de normativa puntual en el derecho colombiano que respalde ya sea al consumidor o adherente,
con excepcin del decreto 3466 de 1982', se presenta al jurista
colombiano la posibilidad de encontrar en las normas de interpretacin un remedio factible a los abusos que continuamente se producen. En efecto, en el libro cuarto del Cdigo Civil, ttulo mit,
"De la interpretacin de los contratos" artculos 1618 a 1624 inclusive, el jurisconsulto colombiano encontrar un salvavidas, a
fin de lograr una muy menguada proteccin al adherente. Soy consciente de que no es el camino adecuado, mas ante la carencia de
instrumentos legales adecuados, es uno de los senderos que vislumbro.
'Tngase en cuenta que me refiero a normativa amparadora de proteccin contractual en el establecimiento ya sea del control de contenido, inclusin etc, puesto que diversos decretos han reglamentado un sistema de control
administrativo, a saber: decretos 1320, 1441 y 3467 de 1982, entre otros.

128

JUAN J. BENTEZ CAORCI

En Francia, BERILOZ2 propuso, por medio de la interpretacin ingeniosa o en su otra vertiente, interpretacin funcional, el
lograr la tan augurada disminucin de los abusos contractuales,
pues si bien es perceptible la fachada de control de contenido encubierto, ello de ninguna manera es aconsejable porque cuando existen textos legales adecuados, se impone por la fuerza de los hechos,
pero no ante la ausencia de estos.
Agrava an ms la situacin la falta cuasi absoluta de estudios doctrinarios que puedan irradiar luz en un panorama tan sombro.
A consecuencia de mi condicin de irreverente en cuanto al
derecho colombiano, el breve excursus que sigue tiene como nico objetivo, iniciar una tarea que los jurisconsultos colombianos
avezados debern continuar y profundizar.
Un muy buen ejemplo de cmo encarar la temtica en Colombia lo propici CARLOS GMEZ3 con su tesis de grado, la cual
constituye un gran avance en la dogmtica nacional colombiana.
A fin de evitar repeticiones innecesarias que haran odiosa la
lectura de los siguientes renglones, me limitar muy sucintamente a indicar en qu medida pueden ser aplicadas las pautas hernienuticas ut supra examinadas.
Como principio tienen las cosas, el panorama general se presenta en el artculo 1618, el cual consagra la bsqueda de la comn intencin de los contratantes, denominado, segn la unanimidad de la doctrina colombiana, principio de la intencionalidad'.
Con el mismo rigor, se corrobora la habitualidad de la utilizacin
de la regla adversus stipulatorem, en los contratos por adhesin.
2 GEORGES BERILOZ,

otras.

Le contrat d'adhsion..., cit., pgs. 131, 137 entre

Estudio sobre los contratos por adhesin a condiciones generales. Tesis


de grado, Bogot, Pontificia Universidad Javeriana, 1991.
"CARLOS Jos GMEZ, Estudio sobre los contratos por adhesin..., cit.,
pg. 125; JORGE CUBIDES CAMACHO, Obligaciones..., cit., pg. 209.

CONTRATOS CON CLUSULAS PREDISPUESTAS

129

El punto neurlgico de la interpretacin en los contratos con


clusulas predispuestas se encuentra reglamentado en el artculo
1624 del Cdigo Civil, cuyo segundo inciso a excepcin de
cinco palabras sin mayor connotacin es idntico al artculo
1304, inciso 2 del Cdigo Civil uruguayo; y, por ello, las conclusiones ut supra expuestas son aplicables mutatis mutandis. La
nica complicacin mayor que deber padecer el jurista colombiano ser la inexistencia de un medioambiente legal como el uruguayo; empero tal obstculo, no creo sea bice para valerse de la
regla contra proferentem a la inversa, como se propugna en este
trabajo.
En lo relativo a la prevalencia de las clusulas negociadas
por sobre las predispuestas, ambos pases carecen de textos expresos; pero es unnimemente admitida su aplicacin, en consonancia con el respeto a la autonoma privada de los contratantes.
Similar corolario debe ser el que reine la regla de la clusula ms
relevante o importante, en virtud de la aplicacin del principio
universal de la confianza despertada.
Mayores complicaciones puede despertar el admitir la integracin interpretativa del contenido negocial; sin embargo, en
virtud de los artculos 1501, 1603 y 1621 del Cdigo Civil, en combinacin con el principio constitucional de reconocimiento de la
autonoma negocial, podra aceptarse tambin la aplicacin de
la integracin privatista.

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LABORE ET CONSTANTIA