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El juez advirti que lo solicitado era una medida cautelar innovativa, que tiene como
requisitos la casi certeza del derecho, el peligro irreparable e inminente y, adems, la
apariencia del derecho, el peligro en la demora y que el pedido cautelar sea adecuado o
razonable para garantizar la eficacia de la pretensin (estos tres ltimos contenidos en el
artculo 15 del Cdigo Procesal Constitucional). Adems, entendi que se trataba de una
accin judicial que buscaba proteger los derechos colectivos de las mujeres, lo que resulta
enteramente posible a travs del proceso de amparo y, por extensin, de las medidas
cautelares que pueden solicitarse en su seno.
En ese sentido, se verific que, aun cuando realmente se pretende enervar una decisin del
Tribunal Constitucional, tambin es cierto que dicha instancia acept la posibilidad de que
esta cambie de existir consenso sobre la inocuidad del levonorgrestrel. Adems, el
parmetro de proteccin de la vida humana es, desde la sentencia del caso Artavia Murillo
vs. Costa Rica, desde la anidacin (y no desde la fecundacin como argument el
Colegiado).
Sobre la casi certeza del derecho, advirti que, con la prohibicin impuesta al Minsa por el
Tribunal Constitucional, las nicas mujeres impedidas de acceder a la AOE son aquellas
que no cuentan con los recursos econmicos suficientes para adquirirla en un
establecimiento privado (pues no se prohibi su comercializacin), lo que supone una
situacin de discriminacin por condicin econmica, algo que est prohibido por nuestra
constitucin. Adems, entendi que la prohibicin de distribuir gratuitamente la AOE
incide en los derechos a la salud y al libre desarrollo de la personalidad.
Por todo lo anterior, el juez orden al Ministerio de Salud que cumpla con distribuir,
provisionalmente y de forma gratuita, la anticoncepcin oral de emergencia
(lenovorgestrel), a nivel nacional, en el plazo de treinta das, bajo apercibimiento de adoptar
las medidas que prev el Cdigo Procesal Constitucional.