Voces: SOCIEDADES - DERECHOS DE LOS SOCIOS - CESIN DE DERECHOS - ACREEDOR REMATE DE DERECHOS Y ACCIONES - EMBARGO - BIENES INEMBARGABLES AUTONOMA

DE LA VOLUNTAD - ORDEN PBLICO ECONMICO - JURISPRUDENCIA

Ttulo: EMBARGO Y REMATE JUDICIAL DE DERECHOS SOCIALES - Jos Luis Lpez Blanco
Autor: Jos Luis Lpez Blanco
Fecha: 17-jun-2008
Cita: MJCH_MJD281
Producto: MJ
Sumario: 1. Opinin tradicional de la doctrina.- 2. Jurisprudencia contradictoria.- 3. La autonoma de
la voluntad y la responsabilidad por la obligacin.- 4. Derecho de prenda general de los acreedores.- 5.
Bienes inembargables.- 6. Lmites a la cesin de derechos sociales.- 7. Orden pblico econmico.- 8.
Normas de derecho constitucional.- 9. Normas especiales de proteccin de los acreedores.- 10. Notas y
referencias bibliogrficas.

Jos Luis Lpez Blanco (1)

En diversas oportunidades se ha discutido la posibilidad que los acreedores persigan sus crditos en
ciertos bienes especficos del deudor, como son los derechos en sociedades de responsabilidad limitada.
A este respecto, tanto la doctrina como la jurisprudencia no han dado una solucin uniforme.
Se sostiene, por la llamada doctrina tradicional, que el embargo y posterior remate judicial de estos
derechos conduciran a la eventualidad de que, por esta va, se incorporen terceros extraos a la
sociedad, en circunstancias que existen normas muy precisas, tanto el Cdigo Civil como el Cdigo de
Comercio , en que se dispone que el ingreso de nuevos socios requiere el consentimiento unnime de
los dems.
Se funda tal criterio en la distincin entre un tipo de sociedades que se denomina de personas, en
oposicin a otra forma social calificada de sociedades de capital. En las primeras, en lo referido al
affectio societatis sera un elemento esencial la aceptacin total y unnime, entre todos los socios, de la
participacin de cada una de las personas que conforman dicho ente jurdico, as como tambin del
ingreso de nuevos socios. En cambio, en las sociedades de capital no existira obstculo para que cada
uno de los socios, o accionistas, pueda enajenar libremente su cuota social, pudiendo los terceros
adquirentes ingresar a ellas, sin requerir autorizaciones o consentimiento de los otros partcipes.

Por otro lado, en los tribunales superiores de justicia se ha desarrollado jurisprudencia contradictoria
sobre este punto. Es as que se han dictado sentencias totalmente diversas en el anlisis estrictamente
jurdico de la materia, aceptndose en algunos de aquellos fallos el embargo de estos bienes, en tanto
que en otros se declara categricamente que tales medidas cautelares no se ajustan a derecho.En este
artculo se analizar el aparente conflicto que se produce entre principios bsicos de nuestro sistema
institucional, como son, por un lado, las garantas constitucionales de la libertad para contratar y del
ejercicio pleno de las facultades que derivan del derecho de propiedad de los acreedores sobre sus
ttulos y, por el otro, ciertas normas especiales respecto de la inembargabilidad de algunos bienes y
aquellas, mencionados ms atrs, respecto de la incorporacin de nuevos socios en las sociedades de
personas.
Nuestra opinin es que, sin perjuicio del reconocimiento de la regla general, en cuanto a que si bien es
efectivo que en situaciones ordinarias, en las sociedades de personas se requiere la aprobacin unnime
de todos los socios para el ingreso de nuevos partcipes en la administracin social, por otro lado,
tambin en nuestro ordenamiento legal se reconocen ciertos principios jurdicos que, en circunstancias
especiales, modifican aquella regla de aplicacin general, permitiendo que otros terceros cumplan en
esos casos, en virtud de resolucin judicial, funciones administrativas en la sociedad.
El presente estudio concluye sealando que en aquellas situaciones extraordinarias, deben prevalecer
regulaciones institucionales de categora superior, relacionadas con la libertad para contratar y la
responsabilidad consiguiente, de lo cual fluyen las disposiciones sobre la prevalencia de los principios
generales del derecho, la buena fe en los contratos, el derecho general de prenda de los acreedores, las
sanciones al abuso de la personalidad jurdica y, sobre todo, la prohibicin a los deudores para crear,
por su sola voluntad, artificios jurdicos que les permitan blindar su patrimonio y burlar a sus
acreedores.
Adems de la preeminencia de principios constitucionales de rango ms elevado, que forman toda una
especie de unidad monoltica, protegiendo los principios recin sealados, tambin existen normas de
derecho positivo, tanto de orden civil como procesal, que cautelan los derechos de los acreedores en
caso de incumplimiento e insolvencia del deudor y les otorgan facultades para participar, en aquellos
casos, en la administracin de la sociedad.
1.OPININ TRADICIONAL DE LA DOCTRINA
El profesor lvaro Puelma, en su libro "Sociedades" expresa lo siguiente: "El derecho del socio en las
compaas de responsabilidad limitada, como ocurre generalmente en las sociedades de personas, est
representado por cuotas o porcentajes en el capital social, que slo pueden cederse con el
consentimiento de los dems socios y mediante el trmite de reforma de estatutos"... "En estas
sociedades, al estar representado el derecho del socio en cuotas y no en acciones, no existe la
posibilidad de emitir un ttulo-valor representativo del mismo que pueda ser enajenado o gravado." (2)
El mismo autor, al analizar la posibilidad que ingresen nuevas personas que se hayan adjudicado
derechos de un socio primitivo (3), responde en forma negativa -salvo pacto estatutario diverso- y
expresa: "Fundamos nuestra opinin en que en las sociedades de personas no puede obligarse a los
socios a que admitan a un tercero extrao en la sociedad o acepten el retiro de algn socio, sin su
voluntad expresa salvo normas estatutarias o legal en contrario". (4)
El profesor agrega en el mismo prrafo: "Esta regla est expresamente consignada en materia de
sociedades colectivas comerciales en el artculo 404 N 3 del Cdigo de Comercio , y con respecto a las
civiles, el artculo 2088 del Cdigo Civil prohbe la cesin o ingreso de nuevos socios sin el
consentimiento de los dems."

Finalmente, don lvaro Puelma analiza lo que l llama "inembargabilidad del aporte", reconociendo,
eso s, que el tema ha suscitado problemas y discusiones doctrinarias y jurisprudenciales".
A continuacin, nos entrega su propia opinin en el siguiente sentido: "Opinamos que la calidad de
socio, constitutiva de derechos y obligaciones, no es embargable. Slo se pueden embargar bienes y no
calidades jurdicas (5), mxime si comprenden obligaciones que no pueden cederse sin el
consentimiento del acreedor.Adems, debe considerarse que en la cesin o traspaso forzado de la
calidad de socio que pudiera derivarse del remate que origina una ejecucin, requiere en este caso del
consentimiento de los dems socios." (6)
Aos atrs, el profesor don Gabriel Palma Rogers sostena su opinin en el mismo sentido recin
citado, la que es recogida en fallos recientes de la Corte de Apelaciones de Santiago, reiterando
doctrina que ya haba sido recogida por la Corte Suprema en el ao 2004.
Compartimos la opinin tradicional de la doctrina, en cuanto la regla general es que en este tipo de
sociedades la cesin o traspaso de los derechos de un socio a terceros requiere del consentimiento
unnime de los dems.
En razn de lo anterior, hemos marcado, con negrita y subrayado algunas citas que nos orientan para
seguir este camino de investigacin, en cuanto, en primer lugar se admite que este tema ha suscitado
problemas y discusiones doctrinarias y jurisprudenciales; en segundo lugar, que existen disposiciones
legales en contrario de la conclusin que el mismo nos propone.Finalmente, y en tercer lugar, se
destaca la diferencia entre los conceptos de bienes incorporales muebles del deudor, como son los
derechos en sociedades, que no son lo mismo que la calidad jurdica de socio.
Como ya se ha dicho en prrafos anteriores, el profesor Puelma sostiene con razn que "slo se pueden
embargar bienes y no calidades jurdicas."
Por cierto que la calidad de socio no puede ser embargada, pero ello, no es argumento para que se
impida que los acreedores de un deudor moroso puedan ejercer sus derechos en bienes que estn en el
patrimonio de esa persona, como son sus derechos sociales.
Entre otras normas aplicables a la especie en nuestro sistema jurdico, el artculo 2106 del Cdigo Civil
establece que, en caso de insolvencia de uno de los socios, "los acreedores ejercern sus derechos en las
operaciones sociales ".
Vale decir, podrn, ejerciendo tales derechos, participar en la administracin de la sociedad, como lo
hara el socio insolvente para, con los beneficios obtenidos, pagarse de sus acreencias.
Esta conclusin se analiza en forma detallada, ms adelante en este trabajo.
2. JURISPRUDENCIA CONTRADICTORIA
El tema no ha sido pacfico en la doctrina elaborada por la jurisprudencia de nuestros tribunales.
No cabe duda que toda la estructura conceptual de las sociedades de personas, tanto desde el punto de
vista doctrinario, como en su configuracin en derecho positivo, est concebida en el sentido de excluir
la participacin de terceros extraos en su integracin societaria y en la administracin de sus negocios.
As fluye de las muy claras disposiciones del artculo 2088 del Cdigo Civil , que establece que ningn
socio, ni an ejerciendo las ms amplias facultades administrativas, puede incorporar a un tercero en la
sociedad, sin el consentimiento de los dems.El artculo 2071 del mismo cuerpo legal agrega que la

forma de administracin de la sociedad corresponde a una decisin unnime de los socios, pudiendo
incluso, si est en el pacto social, constituirse en condicin esencial de la misma.
Finalmente, en este breve resumen se puede comentar lo sealado por el artculo 2072 , en cuanto la
remocin o renuncia del socio administrador puede, en ciertas circunstancias, poner fin a la sociedad.
Conceptos muy semejantes se contienen en el artculo 404 N 3 del Cdigo de Comercio , que prohibe
a los socios, sin autorizacin de todos los otros, ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad y
hacerse sustituir en las funciones que le correspondan en la administracin. Concluye la norma que la
cesin o sustitucin sin previa autorizacin de todos los otros socios es nula.
Por lo tanto, la primera reaccin que se produce, en forma natural, al considerar los efectos derivados
del embargo y posterior remate de los derechos de un socio, es la que nos seala una de las sentencias
que se citan en seguida, en cuanto ello importa "la incorporacin de un tercero extrao -el
adjudicatario- a la sociedad, sin el acuerdo de los otros socios, contraviniendo las caractersticas
referidas como propias -entre otras- del contrato de sociedad, sin que exista autorizacin legal para
ello."
Del mismo modo, en otro de los fallos comentados se concluye que:"las sociedades comerciales de
responsabilidad limitada, al igual que las sociedades colectivas comerciales, son sociedades de
personas, que se forman intuito persona, por las responsabilidades que la ley establece (.) lo que es
indiciario que los actos relacionados con la administracin de la sociedad son actos personalsimos (.)
En consecuencia, no se encuentra ajustado a derecho el embargo de los derechos sociales que le
corresponden al ejecutado en la sociedad".
Estas sentencias nos permiten concluir que ellas se encuentran -en su apariencia formal y externa- en
perfecta armona con la doctrina clsica y con la interpretacin que aquella hace de las citadas normas
del Cdigo Civil y del Cdigo de Comercio .
Sin embargo, la propia jurisprudencia emanada de fallos de otras Cortes, nos conduce a conclusiones
totalmente distintas, en donde se entra, derechamente, a considerar el fondo de la cuestin debatida.
Es as que, en sentencia de 27 de Junio de 1991, la Corte Suprema resolvi que "los derechos en
sociedades de personas son bienes embargables, toda vez que su inembargabilidad no se encuentre
establecida en la ley general".
En el mismo sentido, otra sentencia de la Corte Suprema, y de la misma fecha, se expresa que "Que si
bien el deudor es libre para contraer una obligacin no lo es para dejarla sin efecto, sta debe
extinguirse por alguno de los medios que el Cdigo Civil o la legislacin especial contemplan (.) El que
contrae una obligacin obliga a todos sus bienes a la satisfaccin de lo debido, este es el derecho
general de prenda que consagra el articulo 2465 del Cdigo Civil . Lo que puede embargarse son sus
derechos de socio, ya que estamos en presencia de un bien que pertenece al deudor y queda incluido en
el derecho de prenda general regulado por los artculos 2094 y 2096 del Cdigo Civil . No existe en el
derecho chileno ninguna prohibicin a este embargo ni tampoco ninguna norma que declare que los
derechos de los socios seaninembargables"
A continuacin, se transcriben los textos de aquellas sentencias, clasificndolas en dos grupos, segn
sea su interpretacin jurdica sobre esta materia.
2.1 Sentencias que no aceptan el embargo de derechos sociales
Se incluye en este captulo la parte pertinente de tres fallos en que no se acepta que el acreedor pueda

embargar y obtener el remate judicial de los derechos sociales del deudor insolvente.
2.1.1 Primer fallo
Recientemente, en recurso de apelacin fallado en el mes de enero de 2008, la Iltma. Corte de
Apelaciones de Santiago resolvi lo siguiente (7):
"9) Que siguiendo en esta parte la doctrina sustentada por la Excma. Corte Suprema de Justicia en
fallo de 27 de octubre de 2004, rol 2231-03 de ese alto tribunal, las sociedades comerciales de
responsabilidad limitada, al igual que las sociedades colectivas comerciales, son sociedades de personas
porque se forman intuito personae, por las responsabilidades que la ley establece. Y el artculo 404 del
Cdigo de Comercio , en su nmero 3, prohbe a los socios ceder a cualquier ttulo su inters en la
sociedad y hacerse sustituir en el desempeo de las funciones que le correspondan en la administracin,
agregando que la cesin o sustitucin sin previa autorizacin de todos los socios es nula, lo que es
indiciario que los actos relacionados con la administracin de la sociedad son actos personalsimos,
como lo reconoce el autor don Gabriel Palma Rogers en su obra Derecho Comercial, Editorial
Nacimiento, 1940, Tomo I, pgina 156.10) los artculos 1618 N 9 del Cdigo Civil y 445 N 15 del
Cdigo de Procedimiento Civil disponen que no son embargables los derechos cuyo ejercicio es
enteramente personal;
11) Que, en consecuencia, no se encuentra ajustado a derecho el embargo de los derechos sociales que
le corresponden al ejecutado en la sociedad tantas veces nombrada, por lo que se proceder a revocar la
resolucin que no dio lugar a excluirlos del embargo."
2.1.2 Segundo fallo
En otro incidente, entre las mismas partes la Corte de Santiago confirm el criterio anterior revocando
tambin el embargo que se haba trabado en primera instancia en derechos sociales del mismo deudor
en otra sociedad de responsabilidad limitada.
Con fecha 9 de mayo de 2008, la Corte resolvi lo siguiente: (8)
"1) Que los derechos sociales de que se trata y cuya exclusin del embargo se solicita, son derechos de
socio en una sociedad de responsabilidad limitada, esto es, una sociedad de personas, cuyo contrato de
formacin se caracteriza por ser "intuito personae", lo que se expresa en el "afectio societatis" que
vincula a los contratantes.2) Que lo dicho importa que de estimarse embargables los derechos
referidos se los estar colocando en la situacin de poder ser subastados, pues ello es el lgico fin de
los bienes embargados, permitindose as la incorporacin de un tercero extrao -el adjudicatario- a la
sociedad, sin el acuerdo de los otros socios y contraviniendo las caractersticas referidas como propias
-entre otras- del contrato de sociedad, sin que exista autorizacin legal para ello.
3) Que las sociedades de responsabilidad limitada estn regidas por la Ley 3.918 y en lo no reglado en
ella, por los artculos 349 a 423 del Cdigo de Comercio ; siendo dable consignar que el artculo 404 de
este ltimo estatuto dispone, en su N 3, que se prohbe a los socios ceder a cualquier ttulo su inters
en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeo de las funciones que le correspondan en la
administracin, y que la cesin o sustitucin sin previa autorizacin de todos los socios es nula,
contenindose similar regla en el artculo 380 de ese Cdigo . Lo cual corrobora el carcter
personalsimo que corresponde al derecho social en referencia.
4) Que, por otra parte, los artculos 1.618 del Cdigo Civil y 445 del Cdigo de Procedimiento Civil ,
disponen que son inembargables los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal.

5) Que en el sentido razonado se ha pronunciado la jurisprudencia y doctrina mayoritaria, lo que si

bien no es vinculante -como es sabido-, constituye un argumento adicional a favor de dicho
razonamiento.
6) Que, en tales condiciones, no procede disponer el embargo de los derechos sociales del socio
ejecutado en la compaa de que se su solicitud de excluir ese trata, por lo que debi accederse a bien
de esa cautelar, motivo por el cual se revocar en lo pertinente la resolucin en alzada.7) Que lo recin
concluido no obsta a la aplicacin de normas especiales, cuando ellas existieren, ni tampoco a solicitar
y obtener de la jurisdiccin las retenciones y dems cautelares que sean procedentes en resguardo de
los derechos de la parte que los impetra.
Por estos fundamentos, se revoca la resolucin de treinta de octubre del ao pasado, escrita a fojas
750-347 de este cuaderno-, en cuanto, resolviendo lo pedido a fojas 53 -136 de este cuaderno- niega
lugar a la solicitud de que se excluya los derechos sociales de don Mario Paredes Gaete en la Sociedad
Constructora e Inversiones Marga Marga Limitada, del embargo efectuado en autos el 15 de marzo de
2007, decidindose, en cambio, que se accede a dicha peticin, quedando alzado dicho embargo y
debiendo oficiarse al Conservador de Comercio respectivo para los fines pertinentes.
2.1.3 Tercer fallo
En el mismo sentido existe un fallo de la Corte de Concepcin del ao 1993 que expresa lo siguiente
(9):
"No obstante haberse embargado y subastado el aporte de un socio, y encontrarse ejecutoriada la
resolucin que as lo dispuso e inscrito en los registros respectivos, no resulta procedente aceptar que el
adquirente de estos derechos pueda tomar la calidad de socio y menos pedir en esta calidad
nombramiento de partidor para liquidar dicha sociedad, por impedrselo imperativamente a la ley, toda
vez que para incorporar a un tercero como socio de una sociedad de esta naturaleza debe hacerse con el
acuerdo de los dems socios".
Se puede observar que en los tres fallos transcritos, se establece una relacin, por as decirlo,
inexpugnable entre los conceptos de integracin societaria y de administracin en la sociedad, en el
sentido que, como decimos ms atrs en este trabajo, esa es la relacin natural que se presenta en este
tipo de sociedades en su rgimen ordinario y normal, en cuanto en las sociedades de personas slo
pueden ingresar como socios aquellos que puedan ser aceptados por todos y que la administracin de
sus negocios corresponden slo a los socios.
En estas sentencias se concluye que, por ser estas sociedades intuito personae no puede integrarse a
ellas como socio ninguna persona, sin el consentimiento de todos los dems, concluyndose a
continuacin que ello es "indiciario que los actos relacionados con la administracin de la sociedad son
actos personalsimos" y, finalmente que, el adjudicatario no puede ejercer derechos del socio como
"pedir en esta calidad nombramiento de partidor para liquidar dicha sociedad".
Sin embargo, como se concluye en este trabajo de investigacin, en circunstancias extraordinaria
relacionadas principalmente con la insolvencia de la sociedad, o de uno de los socios, la propia
legislacin positiva -y, por cierto, los principios generales del d erecho - permiten establecer una muy
clara separacin entre los conceptos de participacin societaria y de administracin de las operaciones
y negocios sociales. Por esta va, por resolucin judicial se permite, en esos casos la participacin de
terceros en la administracin de la sociedad.
2.2 SENTENCIAS QUE ACEPTAN EL EMBARGO DE DERECHOS SOCIALES

Sin embargo de la aparente unidad de criterio entre los fallos recin citados, y su coincidencia con la
opinin tradicional de la doctrina, por otro lado, en sentencias de la Corte Suprema se ha optado por la
tesis contraria.
2.2.1 Primer fallo
En sentencia de 27 de junio de 1991, en recurso de casacin Rol N 3509, se resolvi lo siguiente:
"Los derechos en sociedades de personas son bienes embargables, toda vez que su inembargabilidad no
se encuentre establecida en la ley general, artculo 1618 del Cdigo Civil , ni 445 N18 del Cdigo de
Procedimiento Civil , como tampoco es consecuencia de las prohibiciones establecidas en los artculos
380 del Cdigo de Comercio y 2096 del Cdigo Civil , pues stos se refieren a bienes sociales."(10)
2.2.2 Segundo fallo
En sentencia de 27 de junio de 1991, en recurso de queja Rol N 16218, se resolvi lo que por la
extraordinaria importancia que tiene, setranscribe en fallo de la Corte Suprema que, a nuestro juicio,
contiene la verdadera interpretacin que corresponde aplicar a las normas legales que se mencionan a
este respecto y que, en consecuencia, seala la correcta doctrina jurdica sobre este punto.
1) "Que si bien el deudor es libre para contraer una obligacin no lo es para dejarla sin efecto, sta
debe extinguirse por alguno de los medios que el Cdigo Civil o la legislacin especial contemplan. Por
lo tanto, si el deudor no cumple con la prestacin a que se encontraba vlidamente obligado, su
acreedor tiene derecho a recurrir a los tribunales para exigir el cumplimiento forzado de la obligacin.
De otra parte debe tenerse presente que el que contrae una obligacin obliga a todos sus bienes a la
satisfaccin de lo debido, este es el derecho general de prenda que consagra el articulo 2465 del Cdigo
Civil . Las nicas excepciones a este principio son los llamados bienes inembargables, que excluyen
parte del patrimonio a la posibilidad de someterlo al cumplimiento de la obligacin. El patrimonio esta
formado por todos los derechos y obligaciones apreciables en dinero que tienen por titular a una misma
persona".
2) "Que en la especie se embargaron derechos que le corresponden al demandado como socio en una
sociedad de responsabilidad limitada y el punto que debe resolverse es si estos derechos del socio, que
estn en su patrimonio, se encuentran dentro de la regla general de los bienes embargables o si, por el
contrario son inembargables.Si se consideran embargables el presente recurso de queja debe ser
acogido, si se consideran inembargables debe ser desestimado, mantenindose la sentencia dictada en el
proceso respectivo".
"Estamos en presencia de bienes incorporables en el patrimonio del ejecutado que no cuenta con bienes
corporales suficientes para responder al pago de sus obligaciones".
3) "Que para una acertada resolucin del presente recurso es menester precisar el alcance del artculo
2096 del Cdigo Civil que seala que los acreedores de un socio no tienen accin sobre los bienes
sociales y en especial el artculo 380 del Cdigo de Comercio que expresa que los acreedores
personales de un socio no podrn embargar durante la sociedad el aporte que este hubiere introducido,
agregando que le ser permitido solicitar la retencin de la parte del inters que en ella tuviese para
percibirla al tiempo de la divisin social".
"Se apoya tambin esta tesis en el artculo 404 que prohbe a los socios -N 3- ceder a cualquier ttulo
su inters en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeo de las funciones que les correspondan en
la administracin, sin autorizacin de los socios. A esto se agrega la naturaleza intuito personae de
estas sociedades, en que el subastador de los derechos del socio no podra ingresar por imposicin del

juez".
4) "Que lo que prohbe el artculo 380 del Cdigo de Comercio es el embargo del aporte que el socio
hubiere introducido en la sociedad, cosa distinta a que se embarguen los derechos que el socio tiene en
la sociedad, derechos que los tiene incorporados a su patrimonio. Si resulta natural que no se pueda
embargar el aporte, puesto que desde el momento en que se hizo dejo de serlo del socio para ingresar a
la sociedad.Por lo tanto, lo que puede embargarse son sus derechos de socio, ya que estamos en
presencia de un bien que pertenece al deudor y queda incluido en el derecho de prenda general regulado
por los artculos 2094 y 2096 del Cdigo Civil . No existe en el derecho chileno ninguna prohibicin a
este embargo ni tampoco ninguna norma que declare que los derechos de los socios sean
inembargables. Esta Excma. Corte Suprema, en fallo de 7 de noviembre de 1983 declar embargables
los derechos sociales en el proceso seguido por el Allied Bank Trust con Comercial Santa Cecilia Ltda.
y otros".
5) "Que por lo tanto, queda absolutamente establecido que los derechos sociales en las sociedades de
personas son bienes embargables, toda vez que su inembargabilidad no se encuentra establecida en la
ley general, artculo 1618 del Cdigo Civil , ni N 18 del Cdigo de Procedimiento Civil , como
tampoco es consecuencia de las prohibiciones establecidas en los artculos 380 del Cdigo de Comercio
y 2096 del Cdigo Civil , pues stos se refieren a bienes sociales" (11).
Confirmando lo expresado por el profeso lvaro Puelma en su libro "Sociedades", en cuanto a que en
esta materia existen importantes discrepancias jurisprudenciales, las varias sentencias comentadas en
este captulo, contienen conceptos jurdicos absolutamente divergentes entre s, de manera que, en los
primeros fallos citados se dice que tales derechos "no son embargables" y que, en consecuencia, tal
embargo "no se encuentra ajustado a derecho".
Por su parte, las dos sentencias de la Corte Suprema, citadas despus, contienen un criterio muy preciso
y diferente del anterior, en tanto sostienen que "no existe en el derecho chileno ninguna prohibicin a
este embargo ni tampoco ninguna norma que declare que los derechos de los socios sean
inembargables".
En nuestra opinin, la sentencia de la Corte Suprema en recurso de casacin Rol N 3509 de 27 de
junio de 1991, contiene la verdadera doctrina en esta materia, hacindose cargo de -y ademsrefutandolas principales objeciones y observaciones efectuadas por la doctrina tradicional, y por otras sentencias,
respecto de la posibilidad de embargar y de rematar judicialmente los derechos en sociedades de
persona.
La discrepancia entre unas y otras sentencias es relativa estrictamente a puntos de derecho, lo que nos
hace ver que en esta materia los tribunales superiores de justicia en nuestro pas pueden diferir
sustancialmente entre s, en distintos procesos, respecto de cul es el verdadero criterio jurdico con que
debe resolverse una situacin.(12)
3. LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD Y LA RESPONSABILIDAD POR LA OBLIGACIN
En uno de los fallos citados de la Corte Suprema, se resuelve con claridad meridiana que "si bien el
deudor es libre para contraer una obligacin, no lo es para dejarla sin efecto".
Esa frase es una rotunda confirmacin del principio de autonoma de la voluntad, de sus efectos y
consecuencias, los que constituyen uno de los pilares fundamentales de nuestro ordenamiento jurdico.
La esencia de la autonoma de la voluntad, consagrada en el artculo 1545 del Cdigo Civil , es que
todo contrato es una ley para los contratantes, esto es, una obligacin principal y que tiene un carcter

imperativo que no puede ser extinguida por la mera voluntad del deudor, y tampoco mediante artificios
inventados.
Del mismo modo, las disposiciones referentes a la libertad empresarial, contemplada como garanta
fundamental en el artculo 19 N 21 de la Constitucin Poltica , implican tambin el respeto a la moral,
al orden pblico y, por supuesto, a las normas legales que regulan cualquier actividad econmica.
En tal sentido, el cumplimiento de lo pactado pasa a ser no solo una obligacin correlativa entre las
partes, ley para ellas, sino que tambin se inserta dentro de los principios de orden pblico econmico y
que, de no recibir proteccin jurisdiccional, se traduce en daos severos para muchas instituciones de
nuestro pas, principalmente aquellas basadas en la buena fe, la confianza y el crdito.
Porlo tanto, si en una situacin particular cupieren dudas respecto del posible conflicto de aplicacin de
esta norma con otras, relativas a formalidad de ciertos actos, no cabe duda que este principio general
debe prevalecer, en el sentido que "el deudor no es libre para dejar sin efecto su obligacin".
La libertad para convenir cualquier contrato necesariamente supone, tambin, la adhesin a su
consecuencia, que es parte consustancial del mismo, cual es, la responsabilidad de quien se obliga para
cumplir lo pactado y para adecuar su conducta a los principios generales del derecho, bajo los que ese
contrato ha sido suscrito.
No puede aceptarse que exista un reconocimiento, incluso de carcter constitucional, del derecho que
tienen las personas para acordar libremente, sin sujecin a autoridad alguna, aquello que ms les
conviene, y que, por otro lado, se permita que los deudores utilicen aquella misma libertad para, por su
sola voluntad, y mediante el otorgamiento de escrituras pblicas que signifiquen un abuso de la
personalidad jurdica, puedan dejar sin efecto la obligacin de cumplir lo pactado.
Ello repugna al sistema jurdico que impera en el pas.
Al estudiar las sentencias de Cortes de Apelaciones, citadas ms atrs, no podemos dejar de
sorprendernos al observar cun lejanas estn las consideraciones en que aquellas se fundan de los
principios esenciales de nuestro ordenamiento legal.
4. DERECHO DE PRENDA GENERAL DE LOS ACREEDORES
El artculo 2465 del Cdigo Civil otorga al acreedor el derecho de perseguir la ejecucin de todas las
obligaciones personales del deudor sobre todos sus bienes races o muebles, actuales o futuros,
exceptundose slo los no embargables, designados en el artculo 1618 del mismo Cdigo.
Las partes, en el momento de celebrar un contrato, tienen clara conciencia de sus derechos y
obligaciones: el deudor sabe que tiene que pagar, que no es libre, como lo dice la Corte Suprema, para
dejar sin efecto su obligacin, y que todo su patrimonio est afecto al cumplimiento de aquella.Por su
lado, el acreedor tambin sabe que la ley lo protege y que, en caso que el deudor quiera evadir lo
prometido, el sistema judicial har cumplir la ley.
La diversa interpretacin jurdica que fluye de las sentencias transcritas ha tomado actualmente un
interesante nivel de actualidad.
El crecimiento econmico del pas se ha traducido, entre otras caractersticas, en un aumento de las
necesidades de financiamiento para una gran cantidad de operaciones comerciales, muy variadas y muy
diversas.

Para tal propsito, los empresarios interesados en obtener aquellas facilidades crediticias incluyen, en
sus presentaciones a las entidades financieras dentro de sus activos, entre otros bienes, las inversiones
en sociedades de responsabilidad limitada, valorando los derechos sociales que en aquellas les
pertenecen.
Los deudores del sistema financiero, en su inmensa mayora, cumplen con sus compromisos, y, en el
caso de presentarse eventuales dificultades para realizar los pagos acordados, plantean a las entidades
acreedoras diversas alternativas de convenio de pago, en que se contemplan formas de prrroga y de
garanta de sus obligaciones.
Como consecuencia de lo anterior, la llamada "cartera vencida" de las instituciones bancarias y
crediticias representa un porcentaje ms bien bajo del monto total de los crditos otorgados por aquellas
instituciones.
Sin embargo, existe algn tipo de deudores que, enfrentados a una situacin comercial no prevista y de
caractersticas mas bien insalvables, evaden de manera absoluta y radical el cumplimiento de sus
obligaciones, procurando por todos los medios posibles, incluso a costa de su propio nombre y
prestigio, proteger su patrimonio de las acciones judiciales que ejercen los acreedores;.
Ha aparecido este mecanismo en comento, en el sentido que, se argumenta, los derechos en una
sociedad de personas estn fuera de la prenda general de los acreedores y por lo tanto, no se consideran
bienes embargables.
Esta forma de blindaje y proteccin del patrimonio, que aceptan los fallos de las Cortes de Apelaciones,
puede transformarse en una herramienta muy peligrosa para que los deudores insolventes y de mala fe
evadan el cumplimiento de todas sus obligaciones.
5.BIENES INEMBARGABLES
Slo estn exceptuados del derecho de persecucin del acreedor, aquellos bienes que el artculo 1618
del Cdigo Civil califica de inembargables, donde se detallan diez clases de bienes.
De la simple lectura del artculo sealado se puede observar que la excepcin es muy limitada, en
cuanto se exceptan del derecho general de prenda solo bienes muy personalsimos, como el lecho del
deudor, el de su cnyuge, de los hijos que viven con l, y a sus expensas, y la ropa necesaria para el
abrigo de todas estas personas.
En el mismo sentido, la ley dispone que los libros relativos a la profesin del deudor, o las mquinas
que use para algn tipo de enseanza, son inembargables hasta un cierto monto, cuyo valor es reducido.
Incluso ms, los alimentos y comida en poder del deudor, son inembargables "hasta concurrencia de lo
necesario para el consumo de la familia durante un mes". Llama la atencin lo drstico de los conceptos
relativos a las excepciones al principio general de la embargabilidad. La norma citada permite que el
deudor insolvente libere del embargo aquellos alimentos necesarios para el consumo de su familia
durante un cortsimo periodo de tiempo, como es slo un mes.Ello, necesariamente, significa que este
deudor moroso tendr que ingenirselas para desarrollar en ese plazo alguna actividad remunerativa,
que le permita cumplir rpidamente con una de sus principales obligaciones, como es la de alimentar a
su familia.
Por lo mismo, cuesta entender como, en ciertos fallos de tribunales superiores de justicia, se aplica por
analoga el beneficio de la inembargabilidad, extendindolo a derechos sociales que puedan tener un
valor comercial muy significativo.

Criterios muy semejantes a los del Cdigo Civil se contemplan en el artculo 445 del Cdigo de
Procedimiento Civil , que contiene un listado de 18 tipos de bienes, repitindose muchos de aquellos
mencionados en ese cuerpo legal, como por ejemplo, los libros relativos a la profesin del deudor, las
mquinas e instrumentos, para enseanza de alguna ciencia, los objetos indispensables para el arte y
oficio de artistas, artesanos y obreros de fbrica, todos ellos hasta por un valor de 50 Unidades
Tributarias Mensuales (13), esto es, aproximadamente $1.750.000.Esta cifra es de una magnitud ms bien baja en comparacin con los valores usuales que se manejan en
los ambientes de negocios y comerciales de nuestro pas y tambin, en lo que se refiere a los recursos
necesarios para mantener una familia durante un tiempo ms bien prolongado.
Ello confirma que la inembargabilidad tiene dos connotaciones que son claras y determinantes:a) Es
una excepcin especialsima, de carcter legal, y de estricto derecho referida a bienes muy personales
del deudor y que no puede aplicarse a otros bienes, por extensin o analoga.
b) En aquellos bienes que se califican de inembargables, incluso siendo necesarios para la vida personal
del deudor y de su familia, o para su ejercicio profesional, se limita el monto protegido hasta valores
mas bien reducidos, que no superen $1.750.000, o bien, en el caso de alimentos, slo hasta
concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante un mes.
En sntesis, el beneficio de inembargabilidad permite que el deudor pueda continuar desarrollando sus
actividades profesionales, comerciales y familiares, en forma muy modesta, por lo que la
embargabilidad de bienes es un concepto general amplio en nuestro derecho civil y la inembargabilidad
es un beneficio limitadsimo, que no puede trasladarse por extensin a otros bienes no sealados
especficamente en la ley.
Por otro lado, en ciertos fallos suele aplicarse este criterio por analoga, (errneamente a juicio nuestro)
sobre la base que en el Cdigo Civil y en Cdigo de Procedimiento Civil se consideran inembargables
los derechos de uso y habitacin, "cuyo ejercicio es enteramente personal" (14).
Revisando las disposiciones legales relativas a esta materia se puede observar que, de acuerdo a lo
dispuesto en el artculo 815 del Cdigo Civil , se trata, nuevamente, de conceptos muy vinculados a la
persona misma del beneficiario, en cuanto "el uso y habitacin se limitan a las necesidades personales
del usuario y del habitador", comprendiendo tambin a su familia.
En tal sentido, segn agrega el artculo 818, "el usuario y el habitador deben usar los objetos
comprendidos en sus respectivos derechos con la moderacin y cuidado propios de un buen padre de
familia".
Es por ello que, el artculo 819 determina que "los derechos de uso y de habitacin son intransmisibles
a los herederos y no pueden cederse a ningn ttulo, prestarseni arrendarse".
Se concluye que no existe argumentacin lgica de ninguna especie para aplicar por extensin los
criterios relativos a estos bienes personalsimos, los derechos de uso y habitacin, a otros bienes
totalmente diferentes, como son los derechos en una sociedad, la que puede desarrollar diversas
actividades de negocios.
No existiendo norma legal alguna que excluya del embargo los derechos del socio en una sociedad de
responsabilidad limitada, la aplicacin por extensin y analoga constituye una interpretacin
gravemente errnea.

Nada ms lejos, en consecuencia, de los conceptos bsicos que informan las caractersticas de los
bienes inembargables, que contempla la ley.
Estos no son bienes personalsimos del deudor, necesarios para su sustento, o para desarrollar sus
actividades personales o de ciencia y no han sido otorgados a l, como el uso o la habitacin, en el
sentido de limitarse a las necesidades personales del deudor.
6. LMITES A LA CESIN DE DERECHOS SOCIALES
Tambin, a juicio nuestro, constituye un error la aplicacin por analoga del artculo 404 N4 del
Cdigo de Comercio .
Una cosa es la norma del artculo 404 N4, que prohbe al socio ceder su inters a terceros sin
autorizacin de los dems y otra cosa, muy distinta, es concluir que a partir de una limitacin que la ley
contempla al derecho de propiedad de un socio, se pueda colegir que esa limitacin tambin pueda
afectar el inters efectivo de los acreedores y su derecho de prenda general sobre los bienes del deudor.
Nuestro sistema jurdico contempla una serie de garantas para todos los ciudadanos, como son la
inviolabilidad del hogar y de la correspondencia, la libertad personal, el derecho de propiedad sobre los
bienes que estn en el domicilio, y otras ms.
Sin embargo, cuando un ciudadano infringe las leyes y se transforma en un deudor moroso o
fraudulento, aquellas garantas tambin se afectan y la justicia tiene el imperio suficiente como para
proteg er los derechosde quienes estn daados por aquel deudor.
En esos casos, la justicia puede ordenar a la Polica el ingreso al domicilio del infractor, la apertura de
la correspondencia, el embargo y remate de bienes y otras medidas de apremio, personal y patrimonial.
De esta manera, tambin una limitacin al derecho de dominio del socio respecto de su cuota social, y
la garanta subsecuente que tiene el resto de los socios, en el sentido que por esta va no ingresan
terceros extraos a la sociedad, adquiere un nuevo cariz, en virtud de la conducta culpable o dolosa del
socio que se transforma en deudor moroso o fraudulento.
La disposicin del artculo 404 del Cdigo de Comercio no puede ser interpretada para perjudicar a
terceros acreedores, ni tampoco para daar severamente al sistema institucional vigente en el pas, que
nace de la libertad para contratar y de la responsabilidad consiguiente de las partes de cumplir lo
pactado.
De lo contrario, se termina as con el derecho de prenda general de los acreedores.
Por esta va, todo el sistema crediticio y de confianza en las instituciones se viene al suelo.
Ms an, bien estudiada la opinin del profesor Palma Rogers, en que se funda la sentencia (a nuestro
juicio muy errnea), de la Corte Suprema de 2004, que cita el fallo de la Corte de Santiago de 2008,
merece las siguientes observaciones:
a) Es una obra del ao 1940, y por lo tanto, muy anterior a las disposiciones de la Constitucin Poltica
de 1980 y a las nuevas normas sobre sociedades annimas del ao 1981.
b) Se refiere en particular a un eventual conflicto que pudiere existir entre acreedores sociales y
acreedores personales de los socios, y no analiza en detalle, como en este caso, las caractersticas
especficas de los bienes inembargables y del derecho general de prenda de los acreedores.

A raz de la nueva legislacin tanto constitucional como comercial y civil, no puede caber duda alguna
que los derechos de los acreedoresno pueden ser limitados en manera alguna para considerar bienes
inembargables aquellos que no lo son.
Siendo que los derechos del socio en una sociedad de responsabilidad limitada se encuentran
incorporados en su patrimonio y, como correctamente concluye la Corte Suprema en fallo de 1991, que
estos bienes son embargables, toda vez que su inembargabilidad no se encuentra establecida en la ley,
es perfectamente legtimo que un juez ordene sobre tales bienes la medida cautelar sealada y su
posterior ejecucin en remate judicial.
Cabe aclarar que, en tal caso, lo que se embarga son derechos patrimoniales del deudor y no su calidad
de socio.
El tercero que adquiera estos derechos en dicho remate judicial adquiere el pleno derecho de propiedad
sobre tales bienes, con todas las facultades contempladas en al ley y protegidas por la garanta
constitucional respectiva.
Ahora bien, enfrentados a tal situacin los dems socios, como se concluye ms adelante en este
trabajo, no estn obligados a aceptar el ingreso de aquel tercero como un nuevo socio, por disponerlo
expresamente la legislacin civil y comercial que, a tal respecto, requiere la unanimidad de todos los
partcipes en aquel ente jurdico.
Sin embargo, esta falta de aceptacin de los dems socios no significa que el adquirente de tales
derechos se encuentre en la orfandad, desprovisto de toda proteccin legal y jurisdiccional.
Por el contrario, segn fluye no solo de los principios generales del derecho, sino que tambin de la ley
positiva, el tercero adquirente cuenta con herramientas legales muy valiosas para participar
directamente en la administracin de aquella sociedad y, por esa va, proteger su crdito.
7. ORDEN PBLICO ECONMICO
El profesor Arturo Fermandois, en su obra "Derecho Constitucional Chileno" seala lo siguiente:
"Llegada la hora de redactarse la nueva Constitucin, la CENC dio un giro trascendental en la
aproximacin histrica de la doctrina ante el OPE.Buena parte del propsito de este trabajo es
colaborar en acelerar la comprensin de esta nueva arquitectura del OPE, que se edifica sobre
cimientos libertarios, constituyendo la adecuada libertad, la esencia misma del OPE.
Como recuerda Lpez Blanco, la CENC trabaj sistemticamente entre las sesiones 38 de 7 de mayo de
1974, y espaciadamente un total de 20 sesiones hasta la 400 en julio de 1978. Para este autor, la
definicin de los comisionados "logra un equilibrio admirable entre el concepto iniciativa creadora del
hombre, con el fin esencial de esa iniciativa, que es el desarrollo del pas para obtener el bien comn.' "
(15)
El autor citado destaca en su obra la relacin intrnseca entre las garantas constitucionales relacionadas
con el derecho a desarrollar cualquier actividad econmica, la igualdad ante la ley, el derecho de
propiedad, y la intangibilidad de la esencia de los derechos constitucionales. (16)
En relacin con los criterios anteriormente expresados, es interesante destacar la coincidencia de
aquellos con las conclusiones del profesor Enrique Alcalde Rodrguez, en su obra "Los principios
generales del derecho", quien al analizar en detalle la exigibilidad de estos principios por la va
jurisdiccional marca con nfasis lo siguiente: (17)

- El privilegio de la iniciativa particular antes que la estatal.

- La igualdad en la ley y ante la ley.
- La imposibilidad de obtener un beneficio a partir del dolo propio.
- La exigibilidad de los pactos lcitos voluntariamente convenidos.
- El hecho que el deudor comprometa genricamente la totalidad del patrimonio para asegurar su
cumplimiento.
Muchos aos atrs, incluso en la propia esfera del Derecho Civil, ya se consideraban estos mismos
criterios, relacionados con el cumplimiento de buena fe de lo pactado y la sancin jurdica a las
conductas maliciosas.Es as que en el Tratado de Derecho Civil de Alessandri y Somarriva se define el
concepto de "orden pblico econmico" de la siguiente manera:
"El orden pblico econmico se ha definido -afirma una sentencia- como "el conjunto de medidas y
reglas legales que dirigen la economa, organizando la produccin y distribucin de las riquezas en
armona con los intereses de la sociedad. De esta nocin ha surgido el concepto de delito econmico
que viene a ser, precisamente, todo hecho que importe una trasgresin a aquel orden econmico. En
consecuencia, el sistema de trabajo lento que altera dolosamente el normal desarrollo de una industria
vital para el pas, como es la salitrera, importa un verdadero delito econmico".
Del mismo modo, el empresario que maliciosamente no produce lo que la capacidad de la industria
permite y el mercado necesita, transgrede el orden pblico econmico."
Se puede advertir que los tratadistas concluyen, con mucha claridad y precisin, que, dentro de nuestro
sistema econmico, el empresario no puede utilizar su libertad del modo que mejor le parezca para no
cumplir con sus obligaciones, y "alterar dolosamente el normal desarrollo" de alguna actividad
industrial, econmica o comercial.
8.NORMAS DE DERECHO CONSTITUCIONAL
Se ha citado ms atrs la disposicin del artculo 19 N 21 de la Constitucin Poltica que garantiza "el
derecho a desarrollar cualquier actividad econmica que no sea contraria a la moral, al orden pblico o
a la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulan"
Las normas legales principales respecto de la libertad empresarial se encuentran en nuestra legislacin
civil el artculo 1545 del Cdigo Civil , que dispone que todo contrato legalmente celebrado es una ley
para los contratantes y el artculo 2465 del Cdigo Civil que consagra el derecho de prenda general de
los acreedores.
Las disposiciones del Cdigo Civil , a pesar de ser tan anteriores, conforman una especie de unidad
doctrinaria que constituye una de las bases fundamentales del sistema constitucional chileno, en cuanto,
por un lado, se consagra y se protege como garanta esencial la libertad de las personas para desarrollar
cualquier actividad econmica, pero al mismo tiempo se advierte que esta actividad econmica no
puede ser contraria a la moral, al orden pblico o a la seguridad nacional y que, en todo caso, se deber
respetar las normas legales que la regulen.
Por lo mismo, el principio sentado por la Corte Suprema en el fallo de 1991, en el sentido que las partes
son libres para entrar en una obligacin, pero no lo son para extinguirla por su propia voluntad,

adquiere una dimensin muy significativa.

Desde otro punto de vista, considerando las nuevas normas establecidas en la Constitucin Poltica de
1980 se advierte tambin la especial proteccin al "derecho de propiedad en sus diversas especies sobre
todo clase de bienes corporales o incorporales" y que "solamente la ley puede establecer las
limitaciones correspondiente", concluyndose que "nadie puede en caso alguno ser privado de su
propiedad o de algunos de sus atributos o facultades esenciales del dominio".
Se concluye que los acreedores son dueos de un bien incorporal, que es el crditoen contra del deudor
y sobre este derecho de dominio no pueden ser privados de alguna de sus facultades por una simple
interpretacin analgica de un Tribunal.
En consecuencia los titulares de crditos en contra de un deudor moroso cuentan con todo los atributos
y facultades esenciales del dominio, que les permiten usar, gozar, y disponer de aquellos bienes
incorporales muebles, pudiendo ejercer, sin limitacin alguna las acciones que les concede el derecho
general de prenda, requiriendo a dicho respecto las medidas cautelares que les concede la legislacin
civil y procesal.
Aceptar la tesis contraria significara justificar la impunidad de los deudores fraudulentos y morosos,
alentndolos a blindar sus patrimonios mediante el aporte de todos sus bienes a sociedades de
responsabilidad limitada, en donde los acreedores no podran perseguir sus crditos.
9. NORMAS ESPECIALES DE PROTECCIN DE LOS ACREEDORES
En prrafos previos de este artculo se ha indicado que, a mayor abundamiento de los criterios de
carcter constitucional mencionados y tambin complementando el criterio expresado por la Corte
Suprema en el fallo trascrito del ao 1991, existen, adems, normas legales que protegen los derechos
del acreedor en circunstancias de incumplimiento o insolvencia del deudor y que permiten que los
acreedores puedan tambin participar de alguna forma en la administracin de la sociedad.
Es as que el artculo 444 del Cdigo de Procedimiento Civil permite que el embargo recaiga sobre un
establecimiento mercantil o industrial, o en las utilidades que produzca una industria y, en caso de
embargarse la industria o las utilidades, "el depositario que se nombre tendr las facultades y deberes
de interventor judicial y para ejercer las que correspondan al cargo de depositario proceder en todo
caso con la autorizacin del juez de la causa".
Si bien es cierto que esta norma se refiere ms bien al embargo de bienes que sean de propiedad del
deudor, cabe resaltar el concepto que se permite en estos casos "embargar las utilidades", y que es el
fruto del trabajo industrial o comercial, producto de una administracineficiente.
No define el Cdigo en este prrafo el concepto especfico de utilidades, por lo que cabe aplicar su
definicin general, en el sentido que son los beneficios, intereses o frutos que produce un bien
determinado.
Estimamos que este concepto se refiere ms bien a las "utilidades futuras", vale decir, aquellas que se
producirn como consecuencia de la actividad comercial o industrial de alguna sociedad o empresa.
Si las utilidades ya se hubieren producido, e ingresado por su valor en dinero a la empresa,
normalmente estarn contabilizadas como saldos en cuenta corriente en algn banco, o como depsitos
a plazo, o en alguna forma de instrumento financiero o mercantil de propiedad de aquella empresa.
En tal caso, el embargo recaera precisamente sobre aquellas formas documentales o monetarias, vale

decir, depsitos en cuenta corriente, depsitos a plazo, instrumentos de inversin u otros.

Al embargarse las utilidades futuras se entiende incorporada a la resolucin correspondiente que ordena
tal embargo la asignacin al depositario de las facultades necesarias para, por lo menos, supervisar la
administracin de aquella empresa cuyas utilidades se embargan. Es por ello que el propio artculo 444
del Cdigo de Procedimiento Civil dispone textualmente que "embargada la industria o las utilidades,
el depositario que se nombre tendr las facultades y deberes del interventor judicial", lo que significa,
de acuerdo al artculo 294 del mismo cuerpo legal que podr imponerse de los libros, papeles y
operaciones del demandado y llevar cuenta de las entradas y gastos de los bienes sujetos a intervencin.
Adems, deber dar al Tribunal noticia de toda malversacin o abuso que note en la administracin de
esa industria.En tal caso, sin perjuicio de otras facultades que le concede la ley, el juez podr adoptar
otras medidas ms rigurosas que estime necesario.
Vale decir, estamos en presencia del concepto ms bien genrico de una intervencin en la
administracin de una sociedad, en que independientemente y ms all de lo que digan los estatutos y
de los poderes de administracin de los socios, ser en definitiva el juez quien resolver, a peticin del
interventor, todas las medidas de administracin que estime prudentes, incluso aquellas que sean ms
rigurosas.
A mayor abundamiento, y desarrollando tambin criterios semejantes a los mencionados en los prrafos
precedentes, la normativa procesal permite que los acreedores puedan administrar bienes inmuebles o
muebles del demandado a travs del procedimiento denominado prenda pretoria, que consagran los
artculos 500 N 3 y siguientes del mismo cuerpo legal.
Un anlisis detenido de aquellas disposiciones legales nos permite concluir que la prenda pretoria
concede facultades de administracin al acreedor que ha recibido bienes del deudor en tal calidad.
Es as que, incluso, puede invertir capitales propios en tal gestin sealada, de la que deber llevar
cuenta exacta y documentada, teniendo derecho a cobrar el inters corriente de los capitales invertidos,
ms el recupero de todos los gastos legtimos y una cantidad que el Tribunal fije como remuneracin
por los servicios que preste "como administrador".
La propia ley procesal permite que en determinadas circunstancias los acreedores, concurriendo las
circunstancias, y en virtud de resolucin judicial, pasen a administrar bienes del demandado, teniendo
derecho a pagarse de sus crditos con las utilidades, a medida que ellas se perciban.
Finalmente, y en este mismo orden de ideas, en lo que se refiere especficamente a la situacin de los
derechos de un deudor, quien sea socio de una sociedad de personas, la regla general que contempla el
artculo 2106 del Cdigo Civil es que en caso de insolvencia o de incapacidad sobreviniente, la
sociedad expira, pudiendo sin embargo, continuar con el curador olos acreedores, quienes ejercern sus
derechos en las operaciones sociales.
Artculo 2106: Expira, asimismo, la sociedad por la incapacidad sobreviniente o la insolvencia de uno
de los socios.
"Podr, con todo, continuar la sociedad con el incapaz o el fallido, y en tal caso, el curador o los
acreedores ejercern sus derechos en las operaciones sociales."
La norma transcrita tiene una importancia muy significativa para confirmar nuestra opinin, as como
el criterio ya establecido en la Corte Suprema en el fallo trascrito de 1991.

En efecto, la regla general es que la incapacidad sobreviniente o la insolvencia de uno de los socios
produce el trmino de la sociedad.
Sin embargo, los acreedores podran optar por el ejercicio de los derechos que les concede el artculo
2106 del Cdigo Civil y en tal caso, participar en la administracin de la sociedad "ejerciendo los
derechos del socio".
Esto significa que, literalmente, si se embargan los derechos del socio, como ocurrira en una situacin
de insolvencia, los acreedores pueden proteger sus crditos utilizando las acciones legales que le
concede la norma legal transcrita.
Podra pensarse, en una interpretacin ms bien restrictiva, que la disposicin recin transcrita se
aplicara solamente, en lo que se refiere a incumplimiento de obligaciones en dinero, a la situacin
especfica de la quiebra del deudor, puesto que en el inciso segundo se utiliza la palabra fallido.
Sin embargo, pensamos que en este caso dicha palabra tiene una connotacin ms bien genrica,
referida a un deudor insolvente, o fallido, esto es, quien se encuentra en mora del cumplimiento de sus
obligaciones.Adems, interpretada dicha norma en armona con las disposiciones previamente citadas
de los artculos 444 y 500 del Cdigo de Procedimiento Civil , nos permiten concluir que en los tres
casos sealados se consagra el principio general que por esta va se protege el inters patrimonial de los
acreedores, permitindoles ciertas formas de participacin en la administracin de sociedades deudoras,
con el objeto de, ejerciendo las facultades propias de los socios administradores, puedan hacerlas
producir utilidades y con ellas pagarse de sus crditos.
Se concluye, en consecuencia, que el propio ordenamiento jurdico positivo permite que en
circunstancias especiales o extraordinarias, como es la insolvencia de uno de los socios, los acreedores,
que son terceros extraos a la sociedad puedan participar en la administracin de la misma.
En sntesis, nuestra conclusin final es que aquellas sentencias que rechazan el embargo y remate
judicial de los derechos del socio, aplicando por analoga conceptos relativos a la inembargabilidad de
otros bienes, y basadas adems en los lmites que tiene un socio para ceder sus derechos a terceros, se
fundan en serios errores jurdicos y, lo que es ms grave, sirven de base para una doctrina que hoy da
repugna a nuestro sistemas jurdico y que de ser aceptada, se transforma en un blindaje especial para
que deudores fraudulentos no cumplan con sus compromisos.
10. NOTAS Y REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
(1) Abogado. Profesor de Derecho Comercial. Facultad de Derecho. Universidad de Chile.
El autor agradece los comentarios y observaciones del Vicedecano de la Facultad de Derecho, don
Pierino Perazzo, de la Directora de Escuela, doa Mara Teresa Hoyos y de los profesores seores
Rafael Gmez, Nelson Contador, lvaro Parra, Miguel Angel Fernandez, y de los ayudantes de ctedra
Mauricio Alvarez, Jaime Gallegos, Ximena Vsquez y Manuel Moraga.
(2) lvaro Puelma. Sociedades. Editorial Jurdica de Chile. Santiago, 1996, p.231.
(3) Se refiere al caso de adjudicaciones en particiones de herencia por fallecimiento de un socio
anterior, y de liquidacin de la sociedad conyugal en cuya virtud el otro cnyuge se adjudica los
derechos de socio.
(4) lvaro Puelma. Op. Cit. p. 241.

(5) La expresin "Slo se pueden embargar bienes y no calidades jurdicas" es nuestra, y se analizan
estos conceptos en prrafos ms adelante.
(6) lvaro Puelma. Op. Cit. p. 285.
(7) Corte de Apelaciones de Santiago, 10 de enero de 2008. Causa Rol 767-2007, caratulada "Sergio
Contreras S. c/ Mario Paredes G." . Segn los antecedentes que figuran en el juicio ejecutivo seguido
ante el 25 Juzgado Civil de Santiago, el deudor ejecutado opuso diversas terceras ante embargos
sucesivos, siendo tales terceras opuestas por sociedad de responsabilidad limitada sujetas al control del
propio deudor. En tal evento, la parte ejecutante solicit y obtuvo el embargo de los derechos sociales
pertenecientes al deudor en una de aquellas sociedades, producindose finalmente el remate pblico y
adjudicacin de es os derechos con cargo al crdito del demandante. La Corte de Santiago en el fallo
que se transcribe revoc el embargo y la adjudicacin. La Corte Suprema declar inadmisibles sendos
recursos de queja y de casacin en el fondo en razn que la sentencia de la Corte de Santiago no pone
trmino al juicio ni hace imposible su continuacin, rechazando adems, la solicitud de la parte
ejecutante de estudiar casaciones de oficio segn establece el artculo 781 inciso tercero, del Cdigo de
Procedimiento Civil . Por lo tanto, la Corte Suprema prefiri en este caso, abstenerse de una decisin
jurisprudencial final sobre este punto tan debatido.
(8) Corte de Apelaciones de Santiago, 9 de mayo de 2008. Causa Rol 8515-2007, caratulada "Sergio
Contreras S.c/ Mario Paredes G." . Este segundo fallo reitera en su considerando quinto que "en el
sentido razonado se ha pronunciado la jurisprudencia y doctrina mayoritaria" que es precisamente el
tema central que motiva el fondo del presente artculo. Sin embargo, el fallo no se refiere a doctrina de
la Corte Suprema que citamos ms adelante que a juicio nuestro establece la correcta doctrina sobre
este punto.
(9) Corte de Apelaciones de Concepcin, 27 de abril de 1993, Daroch Neumann, Hernn s/ Recurso de
apelacin.
(10) Corte Suprema, 27 de junio de 1991, Causa Rol 3509.
(11) Corte Suprema, 27 de junio de 1991, Cauda Rol 16218.
(12) Esto nos conduce a otro tema interesante de profundizar, cual es el valor de la doctrina
jurisprudencial en materias de estricto derecho.
(13) La Unidad Tributaria Mensual (UTM), es un mecanismo de reajuste de obligaciones establecido
en la ley chilena y que permite corregir los efectos de desvalorizacin monetaria que produce la
inflacin.
(14) En la sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago de enero de 2008 , a raz de su
interpretacin del artculo 404 N 3 del Cdigo de Comercio y de la opinin del profesor don Gabriel
Palma Rogers, que cita, en cuanto el socio "no puede hacerse sustituir en el desempeo de las funciones
que le correspondan en la administracin de la sociedad", se concluye que "los actos relacionados con
la administracin de la sociedad son actos personalsimos". De esta manera, la Corte, aplicando
equivocadamente por analoga esos conceptos, se inhibe de considerar medidas cautelares de la accin
que estn expresamente reconocidas en la legislacin civil y procesal.
(15) Fermandois Arturo "Derecho Constitucional Econmico", Ediciones Universidad Catlica de
Chile, 2005. p. 43.
(16) Fermandois Arturo. Op. Cit. p. 117.

(17) Alcalde Enrique, "Los principios generales del derecho". Ediciones Universidad Catlica de Chile,
2003.