ANTONIO L.

MARTNEZ-PUJALTE LPEZ / TOMS DE DOMINGO

PREZ/ FRANCISCO EGUIGUREN PRAELI / ELOY ESPINOSA
SALDAA BARRERA / FRANCISCO BOBADILLA RODRGUEZ / LUIS
CASTILLO CRDOVA

Las Libertades de
Expresin e Informacin
Primeras Jornadas sobre Derechos Humanos
Facultad de Derecho de la Universidad de Piura
Piura, 26 y 27 de agosto de 2004

Palestra Editores
Lima 2006
3

LA INFORMACIN COMO DERECHO

Francisco Bobadilla Rodrguez
Profesor de Derecho de la Informacin, y de Pensamiento Poltico en la
Universidad de Piura.

I.

INTRODUCCIN

En esta intervencin deseo presentar, a grosso modo, algunos problemas que plantea para el Derecho la policroma del fenmeno informativo, la cual no se agota, ni mucho menos se resume, en lo que conocemos como los medios de comunicacin
masiva. Nos es familiar asociar la comunicacin de masas a la
libertad de prensa (free of press) y a la libertad de expresin (free
of speech), tal como lo denomina la Primera Enmienda de la Constitucin Norteamericana1. El peso especfico que tiene esta dimensin de la comunicacin nos hace pensar que los actores de
la comunicacin de masas son los medios2 (radio, televisin y

Congress shall make no law abridging (limiting) the freedom of

speech, or the press; or the right of the people peacebly to assemble,
and to petition the Goverment for a redress of grievances (El Congreso no dictar leyes estableciendo una religin, o prohibiendo el ejercicio de la misma; o limitando la libertad de palabra, de prensa, o el
derecho del pueblo a reunirse pacficamente, y a peticionar al Gobierno la reparacin de sus agravios.
Es sintomtico la especial preponderancia de los medios respecto a los
otros elementos de la comunicacin, como son los sujetos o los contenidos. La radio, la televisin, la prensa escrita, la tecnologa del internet
tienen tal protagonismo social que opacan a los otros elementos de la
comunicacin. Se entiende, por eso, que en el Per, a raz de los casos de

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FRANCISCO BOBADILLA RODRGUEZ

prensa), los periodistas y el pblico. Asimismo, el enfoque poltico respecto a la funcin que cumple la Comunicacin de Masas
en la sociedad contempornea, deja en la penumbra otras dimensiones igualmente importantes para el habitar humano. Pareciera que la razn de ser de los mass media se limitara a ser una
funcin de facilitadores del proceso de crtica y participacin poltica de la ciudadana.
Siendo verdad lo anterior, el camino recorrido en las tres
ltimas dcadas por la natural dinmica de la sociedad, por la
variedad de nuevos fenmenos comunicativos que se han generado en su interior diferencialmente (funciones especializadas), y
por el acelerado desarrollo de la investigacin en las Ciencias de
la Comunicacin y la tecnologa; conduce a nuevos paradigmas
que desbordan el concepto tradicional de la comunicacin de
masas, con sus sujetos y variados temas. Precisamente, a comprender esta pluralidad de manifestaciones del acto informativo
en tanto que acto de justicia de la llamada sociedad del conocimiento, el Prof. Jos Mara Desantes, recientemente fallecido en
Madrid, dedic sus mejores esfuerzos como investigador y docente en su ctedra de Derecho de la Informacin de la Universidad Complutense. Lo que sigue a continuacin es una exposicin del acto informativo3 en su proceso de juridificacin al hilo
de las ideas de Jos Mara Desantes, profesor visitante de la Facultad de Comunicacin de esta Universidad desde 1985.

corrupcin de algunos canales de televisin de seal abierta, se haya

insistido tanto en la dacin de una Ley que regule el uso de este medio.
En 1974 Jos Mara DESANTES publica La informacin como derecho (Madrid,
Editora Nacional, 382 pp.) en donde plantea las ideas centrales de lo
que luego sistematizar como la ciencia del derecho de la informacin,
una disciplina jurdica en el campo de la Comunicacin.

62

LA INFORMACIN COMO DERECHO

II.

POLTICA E INFORMACIN

La funcin que los medios cumplen en el fortalecimiento

de la democracia es, pues, un lugar comn a todo nivel, tambin
en el mbito jurisprudencial. Cito a continuacin el texto de una
sentencia del Tribunal Constitucional espaol 165/1987 del 27 de
octubre, en la que se afirma: La libertad de informacin es, en
trminos constitucionales, un medio de formacin de opinin
pblica en asuntos de inters general, cuyo valor de libertad preferente sobre otros derechos fundamentales () viene determinado por su garanta de la opinin pblica, que es una institucin consustancial al Estado democrtico que los poderes pblicos tienen especial obligacin de proteger (FJ 10)4.
Lo interesante de esta cita del TC es la referencia al valor
reconocido a la actividad informativa como configuradora de la
opinin pblica en una democracia, al punto de considerarla como
una libertad preferente frente a otros derechos fundamentales5.
La Constitucin y la jurisprudencia norteamericanas son an ms

Entre los constitucionalistas se suele diferenciar entre libertad de informacin (hechos veraces y de inters pblico) y libertad de expresin (ideas, opiniones, emociones).
No es este lugar para comentar la mejor solucin al llamado conflicto
entre los derechos a la libre informacin y libre expresin y los derechos de la persona (honor e intimidad, por ejemplo). Hay tesis que
plantean la posicin prevalente de la informacin; otros proponen la
ponderacin in casu de los derechos en conflicto; una corriente ms
reciente y fundada en la consideracin unitaria del ser humano propone la armona entre los derechos. La bibliografa especializada es
abundante. Pueden revisarse DESANTES, Jos Mara y SORIA, Carlos. Los
lmites de la informacin, Madrid, Asociacin de la Prensa, 1991; CIANCIARDO,
Juan. El conflictivismo en los derechos fundamentales. Pamplona, EUNSA,
2000; SERNA, Pedro y TOLLER, Fernando. La interpretacin constitucional de
los derechos fundamentales. Una alternativa a los conflictos de derechos. Buenos
Aires, La Ley S.A., 2000; DE DOMINGO, Toms. Conflictos entre derechos

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FRANCISCO BOBADILLA RODRGUEZ

radicales en su defensa de la libertad de expresin. La interferencia gubernamental en la libertad de prensa se permite solamente
en circunstancias excepcionales y por razones muy convincentes.
Tambin existe anloga tendencia de reconocer el papel de
los medios de comunicacin en la configuracin poltica de la
sociedad. As Robert George recuerda que los medios de comunicacin sanos y plurales contribuyen en gran medida al bien
comn de las comunidades polticas modernas. Permiten que la
informacin, incluyendo la crtica a los funcionarios y a las polticas gubernamentales, fluya eficientemente donde sea necesaria: informan al pblico del funcionamiento del gobierno y mantienen a los funcionarios informados de las creencias, las ideas,
las preocupaciones y los sentimientos de las personas. Facilitan el
debate de asuntos de inters pblico. Ayudan a impedir la corrupcin y a desenmascarar la que no pueden impedir6.
Con esta rpida apreciacin, deseo hacer notar que la funcin poltica que cumplen los mass media no tiene necesidad de
ser demostrada, de ah que se defienda con tanta pasin la denominada libertad de expresin. De hecho, son los propios medios
los que saltan inmediatamente cuando desde el Estado se sugieren o promueven controles a los contenidos o al acceso a las frecuencias: se suele ver en estas intervenciones amenazas o mordazas veladas a la libertad de expresin7.

fundamentales? Madrid, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, 2001; EGUIGUREN, Francisco. La libertad de expresin e informacin y el
derecho a la intimidad personal. Su desarrollo actual y sus conflictos. Lima, Palestra Editores, 2004.
GEORGE, Robert. Para hacer mejores a los hombres. Libertades civiles y moralidad
pblica. Madrid, Ediciones Internacionales Universitarias, 2002; p. 186.
Un ejemplo reciente entre nosotros ha sido la promulgacin de la Ley
28278, Ley de Radio y Televisin, del 15. VII. 04. Su aprobacin no ha

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LA INFORMACIN COMO DERECHO

El problema, por tanto, no se encuentra en la justificacin

del papel poltico que cumplen los medios en las sociedades democrticas, sino en encontrar el cauce adecuado de su participacin, de tal manera que permita el dilogo social entre la sociedad civil y el aparato estatal. Salta a todas luces la necesidad de
contar con un espacio pblico en donde se encuentren los ciudadanos y sus representantes. Y los mass media tienen asignada la
responsabilidad de facilitar ese dilogo, no en vano se les ha considerado el cuarto poder del Estado. Esa ha sido su grandeza y
tambin su perdicin.
En tanto que poder, los medios de comunicacin han sido
censores y supervisores del aparato estatal en nombre de la sociedad civil. Pero deca, que su innegable poder ha sido tambin su
perdicin como lo hemos podido constatar en la dcada pasada.
Fuimos testigos de cmo la tecnoestructura social compuesta
por el PODER (el Estado), el DINERO (el Mercado) y la PERSUASIN (los Medios de Comunicacin) bailaban en siniestra
danza, no slo a espaldas de la sociedad civil, sino, incluso, en
contra de ella, algunas veces silenciando su voz, otras, manipulando la realidad y siempre ignorando el clamor de la ciudadana que a gritos peda y pide participacin social.
Lamentablemente, muchos medios de comunicacin social
se prestaron a este juego de circularidad viciosa: el Poder compra
Persuasin; el Dinero busca al Poder. Y en esta dinmica corrupta,
el ciudadano es el gran ausente: ni la mujer ni el hombre de a pie
nos sentimos representados en el Poder, el Mercado o los medios
sido pacfica. Muchas asociaciones de televidentes y de la sociedad
civil echan en falta un mayor control sobre los contenidos de la programacin en horario familiar. La participacin de la inversin extranjera en la propiedad de los medios sigue levantando polmicas. Lo
mismo puede decirse del sistema administrativo de concesiones de
frecuencia y espectro radioelctrico.

65

FRANCISCO BOBADILLA RODRGUEZ

de comunicacin. El derecho a la libre expresin e informacin se

convierte, por va de hechos, en un derecho de los propietarios de
los medios quienes monopolizan la informacin y, de otro lado,
no se sale del crculo poltico de influencia, de ah que haya tenido tanto desarrollo el marketing y la comunicacin polticas en
los ltimos tiempos8.
Las voces crticas contra este proceso de corrupcin generalizado no slo vienen de fuera del mundo de la informacin,
sino que nacen de su mismo interior. Tal es el caso, por ejemplo,
de Ignacio Ramonet, director y presidente del diario francs Le
mond Diplomatique. Dice: Desde hace quince aos los medios se
han vuelto grandes grupos mediticos que funcionan para la
globalizacin y para los que la comunicacin es parte de la economa () Estos grupos ahora son los grandes poderes. Ellos
promocionan como noticia lo que sus empresas hacen. Su preocupacin es el beneficio y no la calidad de la informacin. En los
ltimos aos se ha degradado esta calidad: se difunden notas sin
edicin apropiada ni profundidad, se minimiza al periodista frente
a las agencias de prensa, se reduce personal y se trabaja ms. No
hay preocupacin cvica. No se defiende a los sin voz. Ahora se
vende. Por eso prolifera la dbil calidad de la informacin, porque se prefiere llegar a ms gente. Se hace algo que sea fcil de
consumir y que le sirva al anunciante. El medio es un poder que
oprime al ciudadano, lo vende y lo banaliza. No es un
contrapoder9.
8

La comunicacin poltica es un rea interdisciplinar que tiene por

objeto de estudio el papel de los medios de comunicacin en el proceso
poltico. Est centrada en narrrar, estudiar y analizar cmo la poltica
es comunicada y presentada por los polticos y los medios de comunicacin a los ciudadanos. ROSPIR, Juan Ignacio. Introduccin a la Comunicacin Poltica en Berrocal, Salom (coord.) Comunicacin Poltica en televisin y nuevos medios. Barcelona, Ariel, 1ra. Edicin, 2003; p. 21.
Entrevista a Ignacio Ramonet en el diario El Comercio, Lima, 4. IX. 04.

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LA INFORMACIN COMO DERECHO

Crticas tan duras a los medios se han hecho y se siguen

haciendo. No les falta razn e, indudablemente, el poder y el dinero seducen. Cuando el poder es entendido como un medio para
perpetuar privilegios o para ganar dinero, independiente de su
funcin de servicio a la sociedad, la corrupcin a la que se puede
llegar es muy grande. Y eso fue lo que sucedi en la dcada pasada: cierta televisin, cierta radio y cierta prensa escrita vendi su
independencia a los resortes del poder en el Gobierno,
incrementando fraudulentamente el cansino tono monocorde del
escenario poltico peruano. Se ech por la borda el deber de crtica y control de los actos de gobierno que la ciudadana esperaba
de quienes haba constituido en mandatarios de su derecho a la
informacin.
Pero esta situacin no debe llevarnos al pesimismo ni a la
nostalgia. Es verdad que la corrupcin ha sido mxima y tenemos motivos abundantes para rechazar y desconfiar de los medios. Pese a esta experiencia negativa reciente, no es cierto que los
medios sean un mal necesario o haya que oponerse a ellos violentamente, introduciendo controles destemplados desde el mismo
Estado. Los medios saben que si no introducen mecanismos de
autocontrol, tarde o temprano ser el Estado quien controle la
actividad informativa y ya sabemos cmo suelen continuar esas
historias. Ni todo tiempo pasado fue mejor, ni basta desear que
en el futuro las cosas mejoren. Toca a la sociedad civil en todas
sus manifestaciones asumir un papel activo en la defensa de su
derecho a la informacin, no hacerlo es ponerse en una irresponsable indefensin que termina en lamentos estriles10.

10

Cada vez son ms las asociaciones civiles que agrupan a televidentes o

grupos de audiencias calificadas que manifiestan a los medios sus necesidades o insatisfacciones con la programacin y/o contenido de sus
programas. Estarn los medios dispuestos a escuchar a su audiencia?

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FRANCISCO BOBADILLA RODRGUEZ

El uso injusto del poder por ciertos medios de comunicacin, origin mucho dao en la sociedad peruana. Por un lado, la
ciudadana perdi la confianza en ellos y, paralelamente, los medios deterioraron su autoridad: ya no eran instancias crebles y
mucho menos rbitros del juego social. Los medios siguieron
detentando el poder, pero perdieron su autoridad11. Recuperarla
ser un esfuerzo de aos, acompaado de actos mltiples de integridad profesional, que den muestras claras a la ciudadana
que el poder que detentan es para servirla. Lo que est en crisis es
el poder de la retrica coactiva como tcnica de manipulacin
social, no as la funcin poltica de los medios encaminada a facilitar el dilogo pblico entre los distintos tipos de poderes dentro
de una comunidad. Sigue siendo importante e imprescindible su
papel en la creacin del espacio pblico para el debate y la discusin de los asuntos que nos afectan, as como en el control de los
actos de gobierno locales, regionales o nacionales.
Juan Jos GarcaNoblejas introduce una distincin til entre conjurar y conspirar que para efectos de nuestro tema es pertinente. Dice, citando a Aristteles, que lo distingue a un verdadero
poltico de aquel que no lo es, es que el primero busca la vida buena de los ciudadanos y el segundo su propio inters. Esa es, de
entrada, la distancia que media entre el conspirador y el conjurado, desde los horizontes prcticos de la comunicacin12. Desde

11

12

Es clsica la distincin romana entre la Potestas (poder) y la Auctoritas

(autoridad). La primera es simple investidura formal. La segunda es
calidad profesional y humana a la vez. Se puede ser simultneamente
portador de poder y autoridad, pero es muy fcil, tambin, perder la
autoridad por el mal uso del poder. Cfr. PREZ LPEZ, Juan Antonio.
Fundamentos de la direccin de empresas. Madrid, Ediciones Rialp, 1993; p.
138 y ss.
GARCANOBLEJAS, Juan Jos. Medios de conspiracin social. Pamplona,
EUNSA, 1998; p. 19.

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LA INFORMACIN COMO DERECHO

esta perspectiva, est en lo justo GarcaNoblejas cuando defiende

para los medios de comunicacin la capacidad de conspiracin en
clave ciceroniana dentro de la ms rica tradicin romanista, por
cierto, es decir, que alcanzan su razn de ser y su autonoma
profesional en mbitos primarios cercanos a los saberes vitales y
prudenciales, ms que junto a los poderes polticos y econmicos,
si quieren ser realmente factores benficos para el conjunto de la
sociedad13. A lo que yo agrego, si quieren recuperar la autoridad
perdida por el uso injusto del poder que hicieron.
III.

A QUIN PERTENECE LA COMUNICACIN?

El acto informativo pertenece a los medios, al periodista, a

los funcionarios pblicos y a los famosos? S, pero no slo a
ellos. Es verdad que a simple vista, estos actores notorios acaparan titulares y primeras planas con sus aciertos y desaciertos. El
humus en el que se mueven es predominantemente poltico. Pero
lo cierto es que, la Comunicacin desborda estos derroteros y es
de prever que, en un tiempo no muy lejano, ello llevar a una
nueva formalizacin jurdica capaz de cobijar planteamientos ms
amplios la actual fragmentacin jurdica de un nico proceso
comunicativo.
Voces como la de Miquel Rodrigo Alsina llaman la atencin
sobre el particular. Dice que es evidente que las teoras de comunicacin, en nuestro pas, han pivotado en torno a la denominada comunicacin de masas. Pero creo que, aunque el eje sea la
comunicacin de masas, se ha de intentar hacer una aproximacin global e integradora al fenmeno comunicativo en todas sus
formas de comunicacin. Desde esta perspectiva se podra diferenciar el campo de investigacin a partir de los distintos tipos de

13

Ibidem, p. 16.

69

FRANCISCO BOBADILLA RODRGUEZ

comunicacin: intrapersonal, interpersonal, grupal,

organizacional, de masas, institucional y cultural. No planteo que
las teoras de la comunicacin deban crear, por ejemplo, una corriente de comunicacin intrapersonal. Lo que defiendo es que
segn cul sea el proyecto de investigacin es muy posible que
las teoras de la comunicacin tambin tengan que hablar de la
comunicacin intrapersonal o interpersonal14. De momento, el
derecho permanece ajeno a este proceso de unificacin de los fenmenos comunicativos y se queda con la comunicacin de masas, pero incluso en este terreno, se pueden ampliar sus categoras para cobijar a otras actividades informativas, adems de las
clsicas vinculadas a la prensa.
Si entendemos que todo aquello que es susceptible de comunicacin, todo aquello que se puede incorporar a un mensaje
para poderlo difundir por los medios de comunicacin social es
el objeto del acto informativo, entonces el horizonte se ampla, y
los hallazgos doctrinales de las diversas realidades informativas
se retroalimentan y enriquecen mutuamente alrededor de un
tronco comn, a saber, el derecho a la informacin como perteneciente a toda persona.
En este sentido, el planteamiento de Desantes me parece
muy acorde con lo que ya est presente y lo que se viene: la
globalizacin del fenmeno comunicativo, con manifestaciones
polidricas. Se trata de comunicacin no slo para la convivencia
poltica, sino fundamentalmente para el habitar humano en donde lo cultural, lo intrahumano, lo interhumano, la diversin, la
educacin, etc. toman carta de ciudadana. No son nuevos derechos, es el mismo derecho a la informacin que se hace cargo de
nuevos mensajes. All estn, por ejemplo, los mensajes simples y
14

RODRIGO ALSINA, Miquel. Teoras de la Comunicacin: mbitos, Mtodos y Perspectivas. Valencia, Universitat de Valencia, 2001; p. 48.

70

LA INFORMACIN COMO DERECHO

compuestos. Entre los mensajes simples estn las noticias (hechos)

y las ideas. En los compuestos estn los mensajes de juicios (opiniones), el publicitario, el de relaciones pblicas y el patrocinio.
Todos estos mensajes son el objeto de un nico derecho a la informacin y son susceptibles de un tratamiento doctrinal conjunto,
de tal manera que a ellos le sean aplicables los principios
iusinformativos15 que los articulan, respetando lo que de hay de
comn y diferente en cada uno de esos mensajes. Quiero decir
que hay tanto derecho a la informacin en una noticia periodstica como en un comercial televisivo. No se trata de derechos diferentes, sino de uno y el mismo derecho, cuyo objeto se especfica
en pluralidad de mensajes.
Apurando ms las cosas, habra que decir que tanto en el
inciso 4 del Artculo 2 de la Constitucin Peruana, el Artculo 19
de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, el Artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos,
como en el inciso 2 del Artculo 19 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos estn los principios iusinformativos
fontales del periodismo, de la publicidad, de las relaciones pblicas, de la documentacin y del patrocinio.
Afirmar que tanto una noticia, una opinin poltica, un crucigrama, una crnica deportiva, un aviso publicitario, un reportaje de inters humano, etc. son, igualmente, objeto del derecho a

15

Desantes, al referirse a los mensajes, distingue en primer lugar el principio de generalidad(la difusin de los mensajes admite excepciones) como
principio cardinal que se armoniza con otros tres incardinados en l:
el de individualidad (derecho de autor), el de especialidad (mensajes simples noticias e ideas y complejos opiniones, mensajes publicitarios, de relaciones pblicas y de patrocinio) y el de excepcionalidad (derechos de la persona y el bien comn). Cfr. DESANTES GUANTER, Jos Mara
y otros. Derecho de la informacin (II). Los mensajes informativos. Madrid,
Editorial COLEX, 1994; pp. 1525.

71

FRANCISCO BOBADILLA RODRGUEZ

la informacin, no quiere decir que tienen que ver de idntico

modo. Entre ellos hay una analoga de atribucin y nada impide
considerar a los mensajes periodsticos como analogados principales y a los restantes como analogados derivados.
IV.

LA VERACIDAD: UNA EXIGENCIA COMN DE

LOS MENSAJES

A modo de banco de pruebas y pensando en la conveniencia de encontrar un comn denominador en la doctrina jurdica
de los mensajes y en quienes se dedican a formalizarlos
conceptualmente (constitucionalistas, civilistas, penalistas,
iusfilsofos) me gustara mostrar la pertinencia de acercar a unos
y otros. La articulacin no es artificial ni forzada, pues como intentar mostrar existe ya un comn denominador conceptual que
no impide que se de, a su vez, variaciones modales segn la naturaleza especfica de los mensajes.
Pensemos, por ejemplo, en los hechos en tanto que noticias.
La realidad, las cosas, las personas, los problemas estn all. Es el
mundo exterior que se desea aprehender para luego comunicarlo adecuadamente, de tal manera que el lector pase de la palabra
a lo sealado por ella. Un buen conocimiento que no sea slo
gimnasia o malabarismo intelectual, ha de permanecer fiel a la
experiencia. La realidad no hay que fabricarla, basta con saber
descubrirla. Ese es, precisamente, el origen de la noticia en su
doble acepcin como lo nuevo y como lo conocido.
Al comunicador se le pide objetividad, es decir un hbito
intelectual que le lleve a ceirse a los hechos, en un silencioso
aprendizaje de la realidad16. De ah que, como lo ha puesto de
16

Cfr. PIEPER, Josef. Las virtudes fundamentales. Madrid, Ediciones Rialp, 3ra.
Edicin, 1990; p. 47.

72

LA INFORMACIN COMO DERECHO

manifiesto Desantes, el constitutivo esencial de la noticia sea la

verdad lgica, es decir aquella cierta adecuacin del pensamiento con la cosa (res). No est de ms recordar la definicin lgica
de la palabra como la voz convencional significativa de un concepto, que a su vez es semejanza con la cosa. Por eso, cuando lo
que afirmo se corresponde con la realidad, se dice que hay verdad lgica y, al revs, si lo que digo no corresponde con la realidad, entonces eso es falso.
Poner forma de noticia al hecho no es tarea de poca monta. Hay que saber decir la realidad, comunicarla cabalmente. Este esfuerzo intelectual lo pone de manifiesto Guitton quien
narra que a sus alumnos les pasaba por alto los errores de redaccin, pues eran fallas de memoria; pero no dejaba pasar fcilmente los errores de redaccin, dado que eran faltas de rigurosidad de pensamiento. No basta con ver el suceso, hay que
saber comunicarlo en un orden lgico que capte la integridad
de lo acontecido, sin reduccionismos que empobrezcan la realidad y sin puestas en forma que la desarticulen. Todo esto requiere de una pericia singular que ni la falta de informacin, ni
la premura del tiempo elementos que suelen acompaar a la
noticia, son eximentes del deber profesional de dar cuenta de
los hechos con objetividad.
Y la misma exigencia de veracidad recae sobre las ideas y las
opiniones. Afirmar que el constitutivo esencial de todo mensaje es
la verdad es, quizs, uno de los mayores aportes doctrinales que
Desantes ha hecho a la ciencia iusinformativa. Dice: Propio del
pensamiento humano es conocer, a lo que corresponde el concepto
de verdad lgica, que es el constitutivo esencial de la comunicacin
de hechos. Propio del pensar es tambin abstraer, a lo que corresponde la comunicacin de ideas, que tiene como constitutivo esencial la verdad operativa. Y la perfeccin del conocimiento es el juzgar y el juicio comunicado est esencialmente constituido por la

73

FRANCISCO BOBADILLA RODRGUEZ

verdad criteriolgica17. Cada una de ellas es verdad y lo es atendiendo a las peculiaridades de cada tipo de mensaje.
En gran parte, esta distincin sin llegar a ser totalmente
utilizada es de uso comn en la doctrina iusfundamental. Toms de Domingo18 refirindose a la libre informacin, en relacin a la Constitucin Espaola, menciona que la noticia ha de
ser veraz y de inters pblico y que las opiniones objeto de la
libre expresin como manifestacin del mundo interior, no pueden ser injuriosas. Estas ltimas, teidas de subjetivismo, no estn sometidas al requisito de veracidad. En el mismo sentido se
pronuncia, entre nosotros, Jos Ugaz, quien a propsito de los
lmites internos de estos derechos menciona: Conforme lo hemos sealado al hablar de la evolucin de la doctrina en la controversia de derechos fundamentales, la posicin preferente de
las libertades de expresin e informacin respecto al derecho al
honor determina que ste no pueda constituirse como lmite externo de aqullas, pues slo pueden ser restringidas a partir de
sus propios lmites internos. A saber, en el caso de la libertad de
expresin, la emisin de expresiones manifiestamente injuriosas.
Y, tratndose de la libertad de informacin, la no concurrencia
de los principios de veracidad, relevancia, o inters pblico, y la
presencia de expresiones injuriosas19.
Algo similar se observa en el mensaje publicitario. Por ser
informacin que persuade, el aviso comercial es un mensaje compuesto que tiene de noticia y de opinin como lo pone de manifiesto la legislacin publicitaria vigente en nuestro pas. En efec-

17
18

19

DESANTES GUANTER, Jos Mara y otros, cit., p. 21.

Cfr. DE DOMINGO, Toms. Conflictos entre derechos fundamentales?, cit., p.
105 y ss.
UGAZ SNCHEZ MORENO, Jos. Prensa juzgada. Treinta aos de juicios a priodistas
peruanos (19691999), Lima, UPC, 1999, p. 91.

74

LA INFORMACIN COMO DERECHO

to, un aviso comercial que anuncia productos est sujeto al principio de veracidad20, de acuerdo al cual las informaciones o imgenes que se difundan mediante un anuncio publicitario deben
ser ciertas y no deben a inducir a error al consumidor, ni de manera directa ni por ambigedad, omisin o exageracin21. Los
anunciantes, asimismo, estn en la obligacin de acreditar, a travs de medios de prueba idneos, la veracidad de las afirmaciones objetivas que difunden por medio de sus anuncios22, no as
las afirmaciones subjetivas, tal como lo ha prescrito la Resolucin
N 01497TDC de la Sala en un precedente de observancia obligatoria: Para la aplicacin del principio de veracidad contenido
en el Artculo 4 del Decreto Legislativo 691, debe distinguirse en
qu casos una afirmacin queda sujeta a la obligacin del anunciante de probar su veracidad conforme a lo dispuesto en el Artculo 15 () Ello depende de cmo es percibida una afirmacin
por un consumidor razonable. Las afirmaciones que, por la forma como han sido formuladas, contienen informacin que puede ser calificada como objetivamente verificable por un consumidor en los trminos expuestos, estn sujetas al principio de veracidad. Por el contrario, las afirmaciones que son percibidas por el
consumidor como opiniones subjetivas y, por tanto, no verificables,
no estn sujetas a comprobacin23.
Como se ve, tanto en la noticia, en la opinin como en el
mensaje publicitario se plantea el problema de la veracidad del
mismo. La especificidad de cada uno de ellos, lo que Desantes
agrupa bajo el principio de especialidad, modula el modo veritativo,

20

21

22
23

Cfr. Decreto Legislativo 691. Normas de la Publicidad en defensa del consumidor, Artculo 4.
Resolucin N 0012001LINCCD/INDECOPI, Lineamientos sobre Competencia Desleal y Publicidad Comercial, 3.5.1. a).
Cfr. Decreto Legislativo 691, Artculo 15.
Lineamientos, Nota 278.

75

FRANCISCO BOBADILLA RODRGUEZ

pero la exigencia es la misma. En unos casos se exige la verdad

objetiva, en otros se premia la sinceridad o ambas cosas. Es cierto
que la dispersin de las normas positivas al interior de un ordenamiento jurdico no facilita la integracin de las actividades informativas, ms bien propicia su fragmentacin, pero esta dispersin se salva cuando se mira al derecho a la informacin, como
fuente del cual manan las normas positivas en sus diversos rdenes administrativos, civiles, penales, procesales, etc. Precisamente, la actual concepcin del derecho a la informacin como un
derecho humano lo pone en un horizonte universalista, ms all
de los derechos estatales y esto permite un desarrollo doctrinal
que se alce por encima de los naturales particularismos en razn
de la materia o de la tradicin jurdica nacional.
V.

DE LA LIBERTAD DE INFORMACIN AL DERECHO A LA INFORMACIN

En el caso peruano, el iter jurdico de la informacin ha

sido errtico configurndose ms bien como libertad pblica de
naturaleza poltica. Desaparecido el Estatuto de Prensa promulgado por el Gobierno Revolucionario de 1968, el derecho a la informacin vuelve a afincarse en su sede constitucional, con desarrollos legislativos en el Cdigo Penal24, el Cdigo Civil25, las normas sobre competencia desleal y publicidad26 y la reciente Ley
de Radio y Televisin27.

24

25
26

27

Cdigo Penal, Artculos 130 y ss. sobre delitos contra el honor; Artculos 154 y ss. sobre violacin de intimidad.
Cdigo Civil, Artculos 14 al 18.
Decreto Legislativo 716, Ley de Proteccin al Consumidor; Decreto Ley
26122, Ley sobre represin de la competencia desleal; Decreto Legislativo 692, Normas de la publicidad en defensa del consumidor.
Ley 28278, Ley de Radio y Televisin del 15. VII. 04.

76

LA INFORMACIN COMO DERECHO

Si quisiramos entender el desarrollo jurdico de nuestro

derecho podemos usar el esquema propuesto por Carlos Soria28.
Establece tres etapas en el entendimiento en su evolucin doctrinal: a) Etapa Individualista (libertad de expresin frente al Estado); b) Etapa empresarial (libertad para hacer empresas periodsticas) y c) Etapa universalista (el pblico como sujeto del derecho a la informacin. En el caso peruano, el ordenamiento jurdico vigente apunta a la etapa universalista, an cuando la prctica y la jurisprudencia se muevan doctrinalmente en la etapa individualista y empresarial. En su manifestacin universalista, es
preferible utilizar la expresin derecho, en lugar de la de libertad.
La primera refleja mejor el contenido jurdico del derecho, diferencindolo de la connotacin poltica que acompaa a la libertad.
En trminos semejantes se pronuncia Toms de Domingo
quien, al configurar iusinformativamente la actividad periodstica, recoge la clsica distincin entre hechos y opiniones alrededor de los derechos a la libre informacin y a la libre expresin.
La denominacin me parece ms lograda respecto a la otra de
solo libertad de informacin y libertad de expresin. Afirmar el
derecho de modo sustantivo y la libertad como un adjetivo que
califica a la informacin acenta el carcter jurdico del derecho
humano a la informacin. Histricamente se demuestra que la
idea de libertad, sin consideracin a un derecho subjetivo, ha sido
una idea poltica: la libertad est concedida por el Poder y quien
la concede la puede reducir e, incluso, aniquilar () Pero la libertad, unida modalmente a cualquier derecho y, en nuestro caso, al
derecho a la informacin es tan inviolable y tan ilimitable como

28

Cfr. SORIA, Carlos. Derecho de la Informacin: anlisis de su concepto. San Jos

de Costa Rica, ECAM, 1987; pp. 55 y ss.

77

FRANCISCO BOBADILLA RODRGUEZ

el derecho al que hace efectivo29. Es decir, la libertad es el modo

en el que se ejerce el derecho a la informacin30.
Especial relevancia para la configuracin doctrinal del derecho a la informacin tiene el Artculo 19 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, cuyo texto dice: Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinin y de expresin; este
derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones,
el de investigar y recibir informaciones y opiniones, y el difundirlas, sin limitacin de fronteras, por cualquier medio de expresin.
Aqu estn, en esencia, todos los elementos configuradores
del derecho a la informacin. La referencia a todo individuo
habla del sujeto universal de la informacin: toda persona. La
informacin no es patrimonio de la empresa informativa, ni slo
un derecho del periodista. Este ltimo es el sujeto especializado,
pero no el titular exclusivo del derecho a la informacin. En
puridad, el comunicador tiene el deber de informar y la empresa
tiene el derecho a emprender. Ambos estn al servicio del pblico, cabal titular y sujeto universal de este derecho.
El texto tambin identifica las facultades que este derecho
concede a sus titulares: investigar, recibir y difundir. El derecho a
investigar otorga el acceso a las fuentes, en tanto origen de informacin con inters pblico. De otro lado, gracias a la facultad de
recibir, el pblico puede conocer noticias, opiniones, avisos co-

29
30

Ibidem, pp. 2425.

El derecho a la informacin ha de ejercerse libremente. Este uso
adverbial de la libertad respecto del derecho ala informacin ha sido
desarrollado en diversas ocasiones por Desantes. Cfr. DESANTES GUANTER,
Jos Mara. Sentido de las libertades pblicas informativas en AAVV.
Informacin y libertades pblicas en Espaa. Salamanca, Universidad
Complutense, 1990; pp. 726.

78

LA INFORMACIN COMO DERECHO

merciales. Puede seleccionarlos y, tambin, negarse a recibirlos.

Por ultimo, por la facultad de difundir la empresa, el periodista y
el pblico pueden divulgar libremente toda suerte de mensajes
(noticias, ideas, avisos comerciales, documentos, etc.).
Lo esencial ha dicho Desantes es que la informacin
satisface un derecho humano, si se tiene en cuenta su trascendencia universal; fundamental, si se observa desde el punto de vista
estatal o constitucional; o natural si de tiene en cuenta la misma
naturaleza humana. El que la informacin sea necesaria para la
democracia no hace ms que confirmar la naturalidad del rgimen participativo o democrtico. Derecho a la informacin y
derecho a la participacin convergen en el hombre, aunque trascienden a la comunidad31. La informacin entendida como derecho humano desborda la funcin poltica que se le suele atribuir. Su justificacin se hunde en las honduras del ser humano
que es intimidad y apertura a la vez. El papel que desempea en
el juego democrtico es slo la punta del iceberg de una realidad
mucho ms rica que toca las fibras constitutivas de la persona.
Urge juridificar la informacin. En efecto, el creciente deterioro de las instituciones democrticas, abonado con una gran
dosis de corrupcin personal, que hemos sufrido desde la dcada
pasada, deja mal parada, especialmente, a la actividad periodstica, y manifiesta la debilidad nsita en la comprensin de la informacin como libertad poltica de expresin, antes que como
derecho. Los males no vienen, claro est, de la libertad de expresin, pero verla como un derecho perteneciente al pblico, a cada
uno, le da protagonismo al sujeto universal: la persona. Esta no
es mero receptor, es un agente activo que agradece la labor de los
medios a la par que pide cuenta de cmo ejercen su deber de

31

DESANTES GUANTER, Jos Mara y otros, cit, p. 18.

79

FRANCISCO BOBADILLA RODRGUEZ

informar. Mal haran los medios de comunicacin si se negaran

or a su audiencia a la que se deben.
Que los medios de comunicacin tengan una funcin poltica no es ilcito, pero utilizar su posicin dominante para orquestar
una monocorde opinin pblica, cerrando sus odos a los clamores de su audiencia, igualmente portadora legtima del derecho a
la informacin, no ha sido provechoso para la salud cvica de la
sociedad. El dilema libertad o derecho no es, a mi modo de ver,
un simple asunto terminolgico. Cuando la informacin es objeto de una libertad, su ejercicio se reduce a quien puede ms y
suelen ser, coincidentemente, el poder poltico, el dinero y la persuasin. Poner el acento, adems, en la libertad suele privilegiar
slo una de las facultades del derecho a la informacin, cual es, la
facultad de difundir mensajes por el periodista o la empresa informativa.
En cambio, cuando la informacin es objeto de un derecho,
la comunicacin se diversifica y se abre a todo lo humano, no
slo a lo poltico. La competencia descarnada se torna en cooperacin ennobleciendo su funcin y oficio tanto la empresa informativa como el profesional de la comunicacin, respectivamente. Los intereses particulares siguen existiendo econmicos o ideolgicos pero se articulan alrededor del empeo comn de hacer
posible la convivencia social. No slo se pone en el mercado un
producto informativo o se ejerce el oficio de periodista con la furia incendiaria del profeta que denuncia la corrupcin de su entorno, sino que se trueca el poder por el servicio, la intolerancia
por la argumentacin. Informar se convierte en un deber para el
sujeto profesional y empresarial. Deber que hace posible el derecho de cada ser humano a recibir informacin.
Hay exceso de ruido, pero esta avalancha de males sociales
que nos muestran los medios algunos protagonizados por ellos

80

LA INFORMACIN COMO DERECHO

mismos no nos exime del esfuerzo de matizar nuestros juicios y

emociones respecto al papel que desempean los medios en la
sociedad. La solucin no est en amordazarlos ni en desconfiar
de la justa libertad que reclaman para cumplir con su deber de
informar. No estamos en un callejn sin salida, pero tampoco
cualquier camino conduce a Roma. El desborde de los medios no
se arregla con lamentos y quejas, en actitud victimista a la bsqueda de cabezas que cortar. Es ms bien una llamada de atencin a la sociedad civil que no puede abdicar de su derecho a la
informacin.
Desantes en un libro pionero de 1974, La informacin como
derecho vislumbraba que la juridificacin de la realidad informativa no se agotaba en una simple tarea de acotamiento a travs
de normas legales. Su propuesta iba a ms. No se trataba slo de
acompaar jurdicamente la continua eclosin de los fenmenos
informativos, sino que se trataba de encontrar principios que ordenen y permitan salir al paso de las nuevas tecnologas informativas. As fue como en 1976 publica su monumental Fundamentos del Derecho de la Informacin en donde sostiene la idea del
Derecho de la Informacin como sede de las relaciones jurdicas
iusinformativas, siendo la comunicacin el elemento material
primario de la relacin jurdica32.
La perspectiva iusinformativa de la comunicacin enriquece enormemente el contenido del derecho a la informacin. Los
nuevos problemas que aparecen pueden ser mirados en su singularidad y novedad, como en sus races histricas y principistas.
Basta pensar, por ejemplo, en la actual Ley de Radio y Televisin

32

Cfr. DESANTES GUANTER, Jos Mara. Fundamentos del derecho de la Informacin. Madrid, Confederacin Espaola de Cajas de Ahorro, 1977; pp.
195 y ss.

81

FRANCISCO BOBADILLA RODRGUEZ

que plantea la posibilidad de introducir en los contratos laborales

la clusula de conciencia o la obligatoriedad de los cdigos de
tica para los medios, para calibrar la importancia de contar con
una disciplina como la del derecho de la informacin que oriente
las nuevas realidades informativas.
Hay mucho por hacer en este campo de la juridificacin de
la comunicacin y desde el Derecho de la Informacin se puede
encontrar un asidero slido para encontrar cauces jurdicos a los
distintos problemas de la realidad informativa: Funcin del informador es informar, poner en forma la realidad para difundirla por los medios de comunicacin social. Pero esta actividad informativa y su resultado, el mensaje, deben ajustarse a la satisfaccin de un derecho humano que es el que permite al hombre
comunicarse y vivir en sociedad. Dicho en otros trminos, ha de
ajustarse al derecho y, con ello, contribuir a la realizacin del orden jurdico que es la causa formal de la comunidad como lo es la
comunicacin misma33.

33

DESANTES GUANTER, Jos Mara. El derecho a la informacin en cuanto valor

constitucional. Piura, Universidad de Piura, 1992; p. 51.

82

NDICE

Presentacin .........................................................................

Las libertades de expresin e informacin como derechos

humanos
Luis Castillo Crdova ..........................................................

11

Los derechos a la libre expresin e informacin en la

jurisprudencia constitucional espaola del periodo
2001 - 2005
Toms de Domingo Perz / Antonio Luis Martnez-Pujalte ...

29

La informacin como derecho

Francisco Bobadilla Rodrguez .............................................

61

Critica a la respuesta del Tribunal Constitucional

a algunas cuestiones generadas por la vigencia de
las libertades de expresin e informacin
Luis Castillo Crdova ..........................................................

83

NDICE GENERAL

La libertad de expresin e informacin y el derecho a la

intimidad personal. Conclusiones
Francisco Eguiguren Praeli ..................................................

137

Libertades informativas versus intimidad, honor, buena

reputacin o buena imagen: las ventajas de un
tratamiento procesal constitucional de estos casos
Eloy Espinoza-Saldaa Barrera ............................................

159