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LIBERTAD SEXUAL: Es la facultad para autodeterminarse en materia sexual, sin ser compelido
ni abusado por otro.
INDEMNIDAD SEXUAL: Respeto de los menores de edad, es la proteccin al libre desarrollo de
la sexualidad.
HONESTIDAD: Se entiende como la facultad individual de manifestar el impulso sexual dentro
de los moldes de comedimiento que impongan las valoraciones dominantes.
Ley 19.617
Su principal e inicial sentido era regular la pornografa infantil de forma ms eficaz, aclarando
la normativa en la materia e incorporando nuevos tipos penales.
As, en el art. 366 quter se agreg la circunstancia de hacer presenciar material pornogrfico
a menores de edad, como tambin, se incorpora en el art.366 quinquies la sancin por la
produccin de material pornogrfico infantil utilizando menores y la comercializacin y
almacenamiento del mismo.
Adems la ley sustituyo la edad en que se estima vlido en consentimiento sexual de 12 a 14
aos, modificndose todos los tipos penales que hacan referencia a la edad.
En materia de abuso sexual, contempla una figura agravada cuando consiste en la
introduccin de objetos o utilizacin de animales (art. 365bis)
La promocin y facilitacin de la prostitucin infantil se sanciona en forma ms completa,
estableciendo figuras agravadas, basados en la habitualidad, abuso de autoridad o confianza.
Contempla un alza en las penas, de hecho se suprime el limite interior de las mismas para los
delitos sexuales.
Se incorpora una nueva sancin de inhabilitacin absoluta temporal para cargos, oficios,
empleos o profesiones en el mbito educacional que involucren una relacin directa y habitual
con menores de edad. As tambin el cierre definitivo del establecimiento o local de comercio.
Se permite el acceso al Registro Nacional de Condenas para informarse si una persona ha sido
condenada a esta inhabilidad.
Se incorpora una norma procesal, relativa a la interceptacin de telecomunicaciones, empleo
de agente encubierto y entrega vigilada, destinada a proporcionar herramientas para la
persecucin de estos ilcitos.
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Se reemplaza el epgrafe del Ttulo VII del Libro II que se denomina Crimines y delitos contra
el orden de las familias, contra la moralidad pblica y contra la integridad sexual
Clasificacin
1. VIOLACION
Propia 361
Impropia 362
Agravada 372 (violacin con homicidio)
2. ESTUPRO
Por engao 363N4
Por abuso 363 N1 al N3
3. ABUSOS SEXUALES
Propio 366
Impropio 366 bis.
Agravado 365 bis.
4. CORRUPCION DE MENORES
Exposicin a actos de significacin sexual 366 quter
Sodoma 365
Favorecimiento a la prostitucin 367 y 367 ter
Produccin de pornografa infantil 366 quinquies
Comercializacin de pornografa infantil 374 bis
1.- VIOLACION
TIPICIDAD:
Sujeto activo: Este slo puede ser un varn, puesto que lo que se sanciona es el acceso
carnal.
En el caso de los atentados realizados por mujeres, slo podran sancionarse a ttulo de abuso
sexual.
Sujeto pasivo: Puede ser cualquier persona, hombre o mujer, mayor de 14 aos.
Conducta: Descrita en el art. 361 CP
Consiste en acceder carnalmente a otro por va vaginal, anal o bucal. Se trata de la
penetracin del pene por las vas indicadas anteriormente, superando la antigua descripcin
de la conducta que utilizaba el trmino yacer.
Circunstancias: La penetracin se realiza contra la voluntad del otro, de manera que si hay
consentimiento la conducta es atpica.
a) Fuerza o Intimidacin (N1)
-
La fuerza implica ejercer una accin fsica destinada a doblegar la voluntad del otro, vas
de hecho ejercida directamente sobre el cuerpo de la persona violada.
Puede ser ejercida por el autor material o por un tercero (autor cooperador art. 15N3)
Incapacidad para oponerse, modificacin introducida por la ley 20.480, que cambio la
antigua alocucin para oponer resistencia, por para oponerse
c) El abuso de la enajenacin o trastorno mental de la vctima (N3)
Se exige que medie el abuso de esta condicin de la vctima para obtener su consentimiento,
lo que la diferencia de la circunstancia del numeral anterior.
El estado mental debe ser conocido por el autor y aprovechado para obtener su
consentimiento al acceso carnal.
La enajenacin o trastorno mental ha de consistir en un estado ms o menos sensible y
permanente que vaya ms all de la simple anomala o perturbacin mental del 363 N1, y
que sea de tal importancia que impida a la victima entender el significado del acto sexual
como actividad corporal y reproductiva a la vez
CULPABILIDAD:
ITER CRIMINIS:
Antiguamente el art. 362 prescriba que estos delitos se consideraban consumados desde que
exista principio de ejecucin. Con su eliminacin nos remitimos a las normas generales, lo
que genera el problema de determinar cundo hay principio de ejecucin para resolver el iter
criminis.
Por ser un delito de mera actividad, se excluye la posibilidad de frustracin.
Para que exista tentativa es necesario que en los hechos directos haya univocidad objetiva y
peligro inminente de penetracin sexual.
Problema: efectos penolgicos de la admisibilidad de la tentativa de violacin, que resulta
menos gravosa que los abusos sexuales consumados (art.366)
Conforme la jurisprudencia se entiende consumado desde que hay principio de ejecucin de
la penetracin, independiente de si el acto sexual concluye o el nmero de veces que se
realiza la penetracin.
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AUTORIA Y PARTICIPACION:
Se excluye la autora mediata, seria castigado como inductor, ya que no tiene dominio del
hecho (ej.: contrata a alguien para que viole a una mujer).
Puede castigarse como autor cooperador, a quien aplica fuerza para que otro realice el acceso
carnal.
CONCURSOS:
Violacin con otras agresiones sexuales. La violacin consumada absorber a otros tipos
penales, atendida su mayor penalidad; lo que no ocurre en el caso de la tentativa, en los
que se da un concurso aparente por alternatividad donde prima la pena ms grande en
concreto.
Violacin con otros delitos. Se aplica el mismo principio, ya que la elevada penalidad de la
violacin permite absorber otros tipos penales, como coacciones, amenazas, privaciones
de libertad. Si se produce la muerte se aplica el art.372 bis
Convergencia de las circunstancias del art.361 entre s y en la relacin a las de art. 362. Se
trata de un tipo mixto alternativo, se trata siempre de un nico delito, independiente del
nmero de circunstancias, que solo importan para el art. 69
2. ESTUPRO
TIPICIDAD
Sujetos; la nica diferencia con la violacin es que el sujeto pasivo debe ser menor de 18
aos, pero mayor de 14 aos cumplidos.
3. ABUSOS SEXUALES
TIPICIDAD
Conducta: definida en el artculo 366 ter CP; se entender por accin sexual cualquier acto de
significacin sexual y de relevancia mediante contacto corporal con la vctima o que haya
afectado los genitales, el ano o la boca de la vctima, aun cuando no hubiere contacto
corporal con ella.
Se requiere que tenga significacin sexual, lo que implica un nimo libidinoso en el sujeto
activo.
Libidinoso significa lujurioso, lascivo, propenso a los placeres sexuales.
Se excluyen de esta forma las conductas que carecen de este nimo, como los tocamientos
propios de los deportes, las ejecutadas en relaciones entre padres e hijos, las generadas en
aglomeraciones sociales.
Se distingue:
A) ABUSO SEXUAL PROPIO
B) ABUSO SEXUAL IMPROPIO
C) ABUSO SEXUAL AGRAVADO
A- ABUSO SEXUAL PROPIO:
Art 366 CP; el que abusivamente realizare una accin sexual distinta del acceso carnal con
una persona mayor de catorce aos, ser castigado con presidio menor en su grado mximo,
cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna de las circunstancias enumeradas
en el art. 361 CP. Igual pena se aplicara cuando el abuso consistiere en la concurrencia de
alguna de las circunstancias enumeradas en el art. 363 CP, siempre que la vctima fuere
mayor de catorce y menor de dieciocho.
No distingue entre las circunstancias de la violacin y del estupro, para los efectos de
determinar la pena. (Ley 19.927)
B- ABUSO SEXUAL IMPROPIO
Art. 366 bis CP; El que realizare una accin sexual distinta del acceso carnal con una menor
de catorce aos, ser castigado con la pena de presidio menor en su grado mximo a presidio
mayor en su grado mnimo.
No se grava la conducta si concurren las circunstancias de la violacin y del estupro, en virtud
de la modificacin introducida por la ley 19.927
C- ABUSO SEXUAL AGRAVADO
Art. 365bis CP: Si la accin consistiere en la introduccin de objetos de cualquier ndole por
va vagina, anal o bucal o se utilizaren animales en ello
Se contempla una figura agravada, cuya penalidad se determina segn si se trata de abusos
sexuales propios o impropios, o si concurren las circunstancias del art. 361 y 363 CP. De esta
forma se distingue;
1- Si concurre cualquiera de las circunstancias enumeradas en el art 361 CP
2- Si la victima fuere menor de catorce aos
3- Si concurre alguna de las circunstancias enumeradas en el art. 363 y la vctima es menor
de edad, pero mayor de catorce aos.
En su discusin el senado, sealo que los objetos a que se refiere este artculo pueden ser
miembros corporales distintos del pene.
Sin embargo, politoff sostiene que aquella interpretacin puede llevar a absurdos, como
sancionar con altas penas a quien obtiene un beso a la fuerza. Estima que tales objetos no
comprenden las partes y los miembros del cuerpo, pero adems, que debe introducirse por
las vas que seale la ley y en un claro contexto de abuso sexual, que d cuenta del nimo
libidinoso y de relevancia sexual.(ejemplo; termmetro)
Respecto de la utilizacin de animales en esta figura, atendida su alta penalidad se refiere a
introducir su pene en la vctima. El resto de los usos sexuales que se les de queda subsumida
en las figuras de abuso sexual propio o impropio.
PROBLEMA; caso de un tercero que, realizando masajes a una mujer de 24 aos, descendi a
sus genitales, introducindole sin su consentimiento sus dedos en la vagina.
Bajo el antiguo texto del art. 366 CP, tales hechos no constituan el delito de abusos sexuales,
pues el sujeto pasivo de las tocaciones libidinosas era mayor de 18 aos, conforme lo resolvi
la ilustrsima corte de apelaciones de Talca.
La pregunta es: si con la actual redaccin del cdigo penal constituye delito el hecho de
efectuar sorpresivamente tocamientos libidinosos sobre una mujer mayor de edad, sin que
concurran las circunstancias de la violacin.
Jean Pierre Matus Acua, luego de analizar los diversos tipos penales, concluye lo siguiente
respecto del tema en cuestin:
1) Los abusos sexuales por sorpresa o engao sobre personas mayores de 18 aos no son
punibles
2) Los abusos sexuales por sorpresa sobre mayores de 14 y menores de 18 aos solo seran
punibles, de configurarse, adems, alguna de las circunstancias del art.363, sino serian
constitutivos del delito de injurias.
3) los abusos sexuales por engao sobre mayores de 14 aos y menores de 18 aos, solo
seran punibles, de configurar dicho engao la circunstancia del art.363 N4 en caso contrario
solo cabra el delito de injuria.
4) Los abusos sexuales por sorpresa o engao sobre menores de 14 aos son siempre
punibles, si la accin se realiza con nimo libidinoso.
4. CORRUPCION DE MENORES
EXPOSICION DEL MENOR A ACTOS DE EXPOSICIN SEXUAL(art. 366 quaterCP)
TIPICIDAD
Sujeto pasivo; menor de edad, menor de 14 aos
El inciso 3 se refiere a la concurrencia de las circunstancias del 361 y 363 o amenazas de los
artculos 296 y 297, todos del cdigo penal, en cuyo caso el sujeto pasivo es mayor de 14
aos y menor de 18 aos.
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CONDUCTA
No implica realizar una accin sexual en el cuerpo del menor, pero se le expone a alguna de
las siguientes conductas de significacin sexual:
1- realizar acciones sexuales delante del menor
2- hacerle ver o escuchar material o espectculos pornogrficos
3- determinar al menor a realizar actos de significacin sexual delante suyo o de otro
4- determinarle a enviar, entregar o exhibir imgenes o grabaciones de su persona o de otro
menor de 14 aos de edad, con significacin sexual. (Ley 20.526)
ELEMENTO SUBJETIVO
La norma contempla un elemento subjetivo, necesario para la punibilidad de la conducta, que
elimina la posibilidad de dolo eventual.
As, se debe procurar la excitacin sexual propia o de otro
Antiguamente esta figura requera habitualidad o abuso de confianza, por lo que su actual
redaccin amplio su marco de aplicacin.
MODIFICACIONES DE LA LEY 20.256
Entre otras modificaciones, esta ley introdujo las siguientes modificaciones en esta figura
penal:
1- sustituyo el inciso 3, en el que estableci las mismas penas de los incisos anteriores, para
el evento que concurran las circunstancias del art361 y e 363. Agregando las amenazas en los
trminos de los artculos 296 y 297 del cdigo penal, tratndose de mayores de 14 aos y
menores de 18 aos.
2- incorporo como forma de comisin de este delito, el que se realice a distancia mediante
cualquier medio electrnico (inc 4)
3- estableci una agravante especial, esto es, cuando el autor falseare su identidad o edad,
en cuyo caso la pena se aumenta en un grado (inc. 5)
5. SODOMIA (ART.365CP)
ART 365
El que accediere carnalmente a un menor de 18 aos de su mismo sexo, sin que medien las
circunstancias de los delitos de violacin y estupro, ser penado con reclusin menor en sus
grados mnimo a medio".
Lo que se tipifica es el acceso carnal a un menor, castigando la relacin homosexual entre
varones, uno de los cuales es menor de 18 aos. El sujeto activo es un varn, por lo que el
lesbianismo no se castiga.
No se encuentra justificacin para que la proteccin de los menores, Impidiendo su
corrupcin, slo se refiera a los varones, pues le perturbacin en el desarrollo dela sexualidad
de una mujer o varn es igual.
NO deben concurrir las circunstancias de la violacin o del estupro, porque en dicho caso se
aplican las normas relativas a esas figuras; de ello se desprende, adems, que debe tener
ms de 14 aos.
Sujeto pasivo, menor de 18 aos, cualquiera que sea su sexo: no Importa si presta
consentimiento o si ya est pervertido.
su
Conducta:
Promover o facilitar la prostitucin de menores de edad para satisfacer los deseos de otro, sin
que se exija la habitualidad o el abuso de confianza o autoridad, como en su antigua
redaccin. (ley 19927) ..
Promover o facilitar implica incitar al menor a prostituirse o mantener por cualquier medio el
ejercicio de la prostitucin ya iniciado por el menor.
Prostitucin, comercio sexual, ejercido pblicamente con el propsito de lucrarse.
Elemento subjetivo
La conducta debe desarrollarse con el propsito de satisfacer los deseos de otro.
Cuando la actividad tiene por objeto satisfacer los apetitos propios del sujeto que la realiza, la
conducta se sanciona por el artculo 367 ter CP.
Circunstancia agravante
La pena se agrava si concurre habitualidad, esto es la repeticin de hechos anlogos, dos o
ms hechos con distintos menores. O tambin por la concurrencia de abuso de confianza o
autoridad. (inc. 2)
"El que participare en la produccin de material pornogrfico, cualquiera que sea su soporte,
en cuya elaboracin hubieren sido utilizado menores de 18 aos, sersancionado..."
El sujeto pasivo es un menor de edad.
Como requisito objetivo la ley exige que se realice una produccin pornogrfica y en ella se
utilicen menores de edad.
La utilizacin del menor puede ser de diversas formas, directamente como cuando se le capta
desnudo o en posiciones sexuales, o realizando actos de significacin sexual.
La ley 20.526 Incorpor la posibilidad de comisin la representacin de los menores en que se
utilice su voz o imagen con los mismos fines (inc. 2 parte final).
Culpabilidad: Se requiere dolo directo respecto de la participacin el menor en la produccin
pornogrfica; sin embargo, en relacin al carcter pornogrfico y a la edad de los menores
algunos admiten el dolo eventual.
El inciso 2 seala lo que se entiende por material pornogrfico, sealando "seentender por
material pornogrfico en cuya elaboracin hubieren sido utilizadosmenores de 18 aos, toda
representacin de estos dedicados a actividades sexuales explicitas, reales o simuladas, o
toda representacin de sus partesgenitales con fines primordialmente sexuales, o toda
representacin de dichosmenores en que se empleen su voz o imagen, con los mismos fines".
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Por aplicacin del principio de alternatividad, cuando se utilizan menores de 14 aos, habr
que atender si se configuran otros ilcitos de los ya referidos, debiendo aplicarse la pena ms
grave.
DISPOSICIONES COMUNES
1. REGLAS QUE MODIFICAN EL MARCO PENAL APLICABLE.
a) Agravante especial de prevalimiento de autoridad o poder.
ART368CP
Este artculo contempla una agravacin de la pena, cuando el delito ha sido cometido por una
de las autoridades o encargados que seala.
En estos casos, para el clculo de la pena no se tomar en cuenta el grado mnimo o el
mnimo inferior, segn si consta de uno o ms grados.
No se aplica cuando el prevalimiento de la autoridad est nsito en la figura punible, esto es
cuando se comete con fuerza e intimidacin, abuso de relacin de dependencia o abuso de
autoridad o confianza. As, distinguimos:
- 361 N1,
- 363 N 2 y 3
- 365 bis N 1 y 3
- 366
- 366quter
b) Agravantes del art. 368 bis
ART 368 bis CP
La ley 29.489 de 18 de diciembre de 2010, incorpor este inciso que seala que: "Sin perjuicio
de lo dispuesto en el artculo 63 del CP, en los delitos sealados enlos prrafos 5 y 6 de este
ttulo, sern circunstancias agravantes las siguientes:
1 La 1del artculo 12. (Alevosa)
2 Ser dos o ms los autores del delito.
c) Penas especiales para el que se prevale de autoridad y poder.
Adems de la agravacin de pena contenida en el artculo 368, el cdigo contempla reglas
especiales para quienes cometen los delitos sexualesprevalindose de su autoridad o poder:
- ART. 371 inciso 2, establece la inhabilitacin especial perpetua para el cargo u oficio,
respecto de maestros o encargados de educacin.
- ART. 372, inciso 1, establece como pena especial para los condenados por estos delitos, la
interdiccin del derecho a ejercer la guarda y la sujecin a la autoridad, que implica informar
cada tres meses su domicilio a Carabineros.
- ART. 372, inciso 2, contempla, para los delitos que seala, cometidos contra menores de 14
aos, la pena accesoria de inhabilitacin absoluta perpetua paracargos, empleos, oficios, o
profesiones ejercidos en mbitos educacionales o que involucren una relacin directa y
habitual con personas menores de edad.
- ART. 372 Inciso 3, pera los delitos que seala, cometidos contra mayores de 14 y menores
de 18 aos, contempla a pena accesoria de inhabilitacin absolutatemporal para cargos,
empleos, oficios, o profesiones ejercidos en mbitoseducacionales o que involucren una
relacin directa y habitual con personasmenores de edad, en cualquiera de sus grados.
(Incisos 2 y 3 del art 372 modificados por laLey 20594)
- ART. 370 bis, en el caso de que el ofendido es menor, se Impone la perdida de la patria
potestad o inhabilitado para obtenerla, como de todos los derechos personales o
patrimoniales sobre el menor, sus ascendientes o descendientes; conservando, empero todas
las obligaciones.
d) Castigo como autor del c6mpllce del que se prevale de autoridad ypoder.
ART371 CP
La norma contempla una agravacin de la pena de los COMPLICES. Todas las personas que
con abuso de autoridad o encargo, cooperaren como cmplices en la perpetracin poder de
los delitos sexuales, con sancionados como si fueran autores.
e) obligacin del condenado de proporcionar alimentos al ofendido
ART370
Respecto de los condenados por los delitos contenidos en los arts. 361 a 366 bis, se establece
la obligacin de dar alimentos, cuando proceda conforme a las normas civiles, sin perjuicio de
las indemnizaciones correspondientes
f) clausura del establecimiento.
ART 368ter
Se establece la posibilidad de que el Juez decrete (podr) clausura definitiva de los
establecimientos o locales utilizados para la perpetracin de los delitos queseala.
Se aplica a los delitos contenidos en los arts. 366 quter, 366 quinquies, 367, 367 ter, o 374
bis.
Se requiere que la utilizacin se haya verificado con conocimiento del propietario o
encargado, o que este no haya podido menos que saberlo.
Tambin se contempla la facultad para el Tribunal de decretar la clausura temporal, a modo
de medida cautelar (art.155 CPP)
FALLOS
1. VIOLACION 381 N3
- Acceso carnal
- Momentos consumativo
- Abuso
- Enajenacin o trastorno mental
- En el caso:
- Situacin personal de la vctima
- Abuso del imputado de tal condicin
- Atenuante del art. 11 N 9
- Calificacin de la circunstancia atenuante, conforme al art. 68 bis.
- Beneficios 18216 /no concurre agravante del art. 12 N 16.
- Determinacin de pena
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El allanamiento irregular se encuentra sancionado, como una figura agravada, en el art. 155
CP, que prescribe: El empleado pblico que abusando de su oficio, allanaren templo o la casa
de cualquier persona o hiciere registro en sus papeles, a no ser en los casos y formas que
prescriben las leyes, ser castigado
En ambas figuras se protege el inters de las personas de preservar un espacio fsico para s,
donde tiene su morada, de la intervencin de terceros que pudieran limitar su
autodeterminacin, o herir sus sentimientos de intimidad, como el de sentirse seguro en el
espacio donde se habita.
Tipicidad
A. Conducta.
El verbo rector es entrar, pasar de afuera hacia adentro.
Debe traspasar el lmite que lo separa de otros sitios pblicos o privados, con todo su cuerpo
o la mayor parte de l.
No alcanza esta norma a quien ingresa con la aquiescencia del morador, pero luego se le
exige abandonarla, este permanece en ella.
Por tanto, se trata de un delito instantneo, aunque de efectos permanentes.
B. Objeto material.
La entrada es en morada ajena.
Morada, al igual que en el robo, es el lugar donde se tiene cama, vestimenta, muebles, hogar,
domicilio y habitual residencia.
Es indispensable que el lugar tenga lmites que representen un obstculo ms o menos
efectivo para el acceso de terceros al interior.
Labatut lo extiende a habitaciones transitorias como un cuarto de hotel, camarote de un
buque, etc.
La morada debe ser ajena, es decir, que sirva de morada, o sea, ocupada por un sujeto
distinto al activo (E2. arrendador y arrendatario)
C. Circunstancias
Se debe entrar contra la voluntad de su morador
La voluntad en contrario del morador puede manifestarse en forma expresa o presunta.
Se presume la negativa del morador, en tanto no exista autorizacin.
La falta de autorizacin se deduce cuando el morador ha adoptado medidas o precauciones
para impedir la entrada de terceros a la morada (ej: llave).
La presencia del morador es irrelevante penalmente.
Figuras agravadas
Justificante especfica
VIOLACION DE CORRESPONDENCIA
Bien jurdico protegido
Lo que se protege es la libertad en sentido progresivo, el respeto a la intimidad de la persona
en un aspecto espiritual, de la intromisin de terceros que podran limitar la
autodeterminacin del sujeto.
Art. 146 CP el que abriere o registrare
Art. 156 CP los empleados del Servicio de Correos y Telgrafos u otros que prevalindose de
su autoridad interceptaren o abrieren
Tipicidad
A. Sujetos
Sujeto activo, en el caso del 146 slo puede ser un particular, con excepcin del cnyuge y el
padre 146 inc.2, en el caso del 156, ser un empleado pblico o privado de servicios de
correos.
Sujeto pasivo, puede ser cualquier persona que sea poseedor de los papeles o
correspondencia, en este ltimo caso es tanto remitente como destinatario.
B. Objeto Material
Por correspondencia debe entenderse toda comunicacin dirigida a una persona determinada,
por un medio transmisible (papel, cintas, discos, etc.). Se excluyen las comunicaciones
verbales, telefnicas o radiodifundidas.
Por papel debe entenderse documento, que contengan comunicaciones dirigidas a
determinadas personas o copias de las que stas hayan dirigido a otra, o en general,
manifestaciones de pensamientos fijadas en un medio transmisible y que no sea de pblico
conocimiento.
C. Conducta
Abrir es relativa a la correspondencia (cerrada)
Registrar se refiere a papeles (correspondencia abierta)
En el caso del art. 156, la conducta de los empleados se integra, adems por:
La interceptacin de correspondencia
Facilitar a tercero su apertura o supresin
Retardar dolosamente el envo o entrega de la correspondencia epistolar o de partes
telgrafos.
D. Circunstancias
Se requiere que sea sin la voluntad del sujeto pasivo
Figuras agravadas
Tipicidad
A. Conducta
Se castiga diversas conductas, pero que tienen en comn el lugar en que se realizan y su
capacidad de fijar en un soporte fsico o electrnico, conversaciones, comunicaciones, o
hechos de carcter privado.
Las ms relevantes son las siguientes:
1. Intervencin de comunicaciones o conversaciones privadas
Las conductas son captar, interceptar, grabar o reproducir
Interceptar, es apoderarse antes de que llegue a su destino; detener una cosa en su camino;
interrumpir, obstruir una va de comunicacin (ej: pinchazo)
Captar, recibir, recoger sonidos, imgenes, ondas, emisiones radiodifundidas (ej: micrfonos).
Grabar, est referido a la accin de fijar por medios generalmente electrnicos el contenido
de las comunicaciones en cintas magnetofnicas.
Reproducir, implica escuchar o dar a conocer lo que se graba por medios electrnicos o
magnticos.
La ley exige que se trate de comunicaciones o conversaciones de carcter privado, es decir,
aquellas donde el conocimiento del contenido de las mismas, est bajo control de quien emite
la comunicacin o conversacin, por cuanto ataen a aspectos reservados de su vida o de sus
ms prximos.
2. Difusin de comunicaciones o conversaciones privadas
El inciso 2 de la norma sanciona al que difunda las conversaciones, comunicaciones,
documentos, instrumentos, imgenes y hechos a que se refiere el inciso anterior.
Difundir es dar a conocer a una o ms personas el contenido de la comunicacin.
No se aplica a la difusin de comunicaciones privadas que ya han pasado a conocimiento
pblico por otros conductos (ej: caso Senador).
Si es la misma persona la que obtiene las conversaciones y luego las divulga, la pena se
aumenta en un grado.
B. Circunstancias de lugar: recintos privados
El art. 161 A, precisa que se trate de recintos privados o de no libre acceso al pblico:
Recintos privados, se entiende un espacio fsico delimitado, que cuente con ciertas
protecciones o resguardos, que no necesariamente coincide con el lugar domstico,
incluyendo oficinas, sedes sociales de clubes, lugares de trabajo, habitaciones de hotel, etc.
No requiere que sea un inmueble, pero s que tenga medidas de proteccin o resguardo que
impidan el acceso de terceros.
Recintos de no libre acceso al pblico, son aquellos que, no siendo privados, no admiten
acceso indiscriminado, sino slo aquellos que estn autorizados a ingresar, como salas
reservadas para atencin de pacientes en hospitales o policlnicos (Etcheverry).
Para el caso de intervenciones telefnicas, el consentimiento debe ser prestado
expresamente, para que tenga el mrito de excluir la tipicidad de la conducta.
Si son varias las personas que intervienen en una comunicacin de esta naturaleza, la
autorizacin debe ser otorgada por todas.
Situacin del afectado en el mbito de las relaciones laborales.
A. Impedimento violento
Art. 138 CP
Impedir, significa hacer imposible o extremadamente difcil o peligroso el ejercicio de un culto.
Puede lograrse haciendo imposible la realizacin de una ceremonia o reunin, o impidiendo a
una persona en particular asistir.
Los medios de comisin son la violencia o las amenazas.
Violencias, si son menos graves o leves, se consumen en este delito; si son graves, deber
sancionarse el concurso entre este delito y las lesiones provocadas.
Las amenazas siempre se consumen en este delito.
B. Perturbacin tumultuaria
Art. 139 n1 CP
La figura contempla 3 hiptesis:
Impedir, significa hacer imposible o extremadamente difcil o peligroso el ejercicio de un culto.
Puede lograrse haciendo imposible la realizacin de una ceremonia o reunin, o impidiendo a
una persona en particular asistir.
Retardar, provocar una iniciacin posterior al da y hora sealados para su comienzo.
Interrumpir, que es provocar la suspensin de un acto ya comenzado.
Los medios de comisin son el tumulto o desorden, que puede consistir en estrpitos, gritos,
cantos, gestos, movimientos bruscos, que hagan imposible el desarrollo del culto.
C. Ultraje a los objetos de un culto
Art. 139 n2 CP
El verbo rector es ultrajar, que consiste en manifestar por medio de acciones, palabras o
amenazas, el menos precio, burla o falta grave de respeto.
Si la accin consiste en deteriorar o destruir objetos del culto, prima sobre los daos.
Los objetos del culto son aquellas cosas corporales que tienen un valor simblico o ceremonial
en un ritual religioso determinado.
La accin est restringida a ciertas ocasiones y lugares de comisin.
D. Ultraje al ministro de un culto
Art. 139 n3 CP
El verbo rector es ultrajar, que consiste en manifestar por medio de acciones, palabras o
amenazas, el menosprecio, burla o falta grave de respeto.
La accin recae sobre el ministro de un culto, que debe estar al servicio actual del culto. Es
una persona que est dedicada al servicio del mismo, dirigiendo en las ceremonias a los
fieles, representndolos ante la divinidad o a esta ante aquellos.
Art. 140 CP. Inciso 1. Referido a cuando no resultan lesiones o estas son leves.
Injuria como sinnimo de ultraje; poniendo manos violentas, comprende golpes.
El inciso 2 del art. 140 grada la penalidad de acuerdo con los resultados lesivos para la
persona del ministro, que puedan eventualmente haberse producido.
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Para Garrido, el honor es el concepto que tiene un persona de s mismo, y aquel que
los terceros se han formado acerca de ella, en lo relativo a su conducta y relaciones
tico-sociales.
Por su parte Maggiore seala que, es la estimacin debida al hombre por sus mritos
morales.
Se ha dicho que el honor puede ser de dos clases:
- subjetivo, que es el concepto que tiene una persona de s mismo.
- objetivo, que es aquella opinin que tienen los terceros respecto de una persona, segn su
comportamiento, conducta y descendencia.
Carrara, por otro lado, distingue, adems de las clases ya sealadas, las ventajas materiales
derivadas de la reputacin:
Subjetivo o propiamente tal, es el concepto integral que tiene cada individuo de su valor, el
concepto que tiene una persona de s mismo como ser humano y social (o que uno se cree).
Concepto personal y propio, de elaboracin intima. Este tipo de honor tambin se denomina
dignidad u honor interno.
Objetivo, ya dicho, lo que los terceros piensan de una persona, es una opinin ajena, pero
vinculado con la personalidad del individuo; todo ser humano tiene este honor que se llama
reputacin.
Ventajas materiales derivadas de la reputacin. De toda reputacin se derivan ventajas
materiales, el prestigio de una persona se traduce en ventajas materiales para ella. Pero en
materia de atentado contra el honor, se ataca tanto el honor objetivo como el subjetivo.
Objeto material violado por las Injurias y Calumnias.
Garrido estima que ms que protegerse el honor, lo protegido por la norma es el derecho al
honor. En nuestra legislacin existen dos atentados contra el bien jurdico honor; la injuria y la
calumnia. Adems, existen varias leyes anexas como la ley de abusos de publicidad, la
12.927 de Seguridad Interior del Estado, Ley del colegio de periodistas, etc.
Sujeto pasivo
Puede ser cualquier persona. Algunos agregan que slo pueden ser personas naturales, y,
adems, han de incluirse menores, dementes, etc.
El sujeto pasivo debe estar vivo.
En materia de injurias, algunos autores estiman que adems del dolo genrico debe concurrir
otro tipo especial, el animus injurandi. Siendo un tipo de dolo slo concurre en este tipo de
delitos.
Por otra parte, se estima que sera necesario nicamente el dolo genrico.
El Animus
Tiene importancia especialmente en materia de injurias, elaborando la doctrina, la llamada
teora del animus. El animus se refiere a la intensin de las personas de lesionar la
reputacin de otro, que en el fondo constituyen atentados contra el honor.
No tiene la virtud de causar injurias, por ejemplo:
A. narrandi, se relatan hechos relacionados con una persona
A. defendendi, ste excluye el dolo y el injurandi, hay una defensa legtima de su honor, por lo
tanto no hay injuria
A. retorquendi, la persona ataca a su vez al que la ofendi, responde cuando ha sido ofendida
A. consulendi, aquel que se emite cuando una persona es consultada o se dan informes
acerca de un tercero
A. corrigendi, se puede corregir a una persona con expresiones que lesionen su honor, pero
estn desprovistas de dolo
A. jocandi, se hace una broma de ciertos hechos relativos a una persona provocando
hilaridad.
Se ha planteado la duda, de si pueden presentarse actos de comisin de injurias o calumnias
informados de culpa o negligencia. Se ha desechado esta posibilidad, toda vez que es
necesaria la concurrencia de dolo.
Formas de comisin
Sin duda que puede cometerse por accin; aun cuando cabe, segn algunos, remotamente, la
posibilidad de que se cometa por omisin.
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Anlisis de la definicin
Clases de injuria
1. Graves (417) Es una enumeracin taxativa, pero deja abierta la posibilidad al tribunal de
calificar de graves alguna injuria (verdugo)
2. Leves (419) A travs de un proceso de eliminacin la doctrina ha concluido que son
aquellas que no revisten las caractersticas sealadas por el artculo 417, son hechas por
escrito y con publicidad.
3. livianas (496 N11) Seran aquellas que no estando comprendidas en el artculo 417, no
han sido hechas por escrito y con publicidad. El cdigo penal las sanciona como faltas
1. Injurias graves (artculo 417)
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En esta disposicin se hace una enumeracin cerrada. Son, por lo tanto, de carcter
excepcional.
La regla general en materia de injurias es que ellas no sean graves. Los casos sealados en el
precepto aludido son:
1.1 La imputacin de un crimen o simple delito de los que no dan lugar a
procedimiento de oficio
Imputar es atribuir un hecho a una persona.
No dan lugar a un procedimiento de oficio, los delitos mencionados en el artculo 54 del CPP,
ya que stos slo pueden ser perseguidos en virtud de querella o denuncia de la persona
ofendida o su representante legal, de manera que el desistimiento o el abandono de la accin
por parte de stos pone trmino al procedimiento, y el perdn de la parte ofendida extingue
la responsabilidad penal.
Quedan excluidas las faltas.
Los crmenes o simples delitos imputados pueden ser verdaderos o falsos, determinados o
indeterminados.
1.2. La imputacin de un crimen o simple delito penado o prescrito
Los delitos penados son aquellos respecto de los cuales el sujeto ha cumplido pena. Los
delitos prescritos, son aquellos respecto de los cuales la accin o pena se han extinguido por
prescripcin. (Etcheberry).
El texto legal incurre en una impropiedad; no es delito el que prescribe, sino la accin que de
l emana para su persecucin y castigo.
1.3. La de un vicio o falta de moralidad cuyas consecuencias puedan perjudicar
considerablemente la fama, crdito o intereses del agraviado.
La ley defiende el honor en su aspecto objetivo, o sea, la reputacin. Tcnicamente constituye
difamacin. No se precisa que la imputacin produzca efectivamente perjuicio en la fama,
crdito o intereses del ofendido, basta con la posibilidad de que ello ocurra.
Por ejemplo, de perjuicio para la fama, decirle ebrio a un representante de la autoridad. Del
crdito, decirle jugador a un comerciante. De los intereses, decirle a un joyero que vende
especies o joyas falsas
1.4. Las injurias que por su naturaleza, ocasin o circunstancias fueren tenidas en
el concepto pblico por afrentosas.
Para la aplicacin de este nmero el juez debe considerar el criterio, costumbres y perjuicios
sociales en la poca y el medio, y atender cuidadosamente a las circunstancias objetivas del
hecho y subjetivas del hechor y de la vctima.
La alusin que se hace al concepto pblico no significa que la injuria haya debido ser
proferida en pblico o que haya llegado a conocimiento de terceros, sino en la ofensa,
juzgada segn el concepto pblico, o sea, segn el criterio general de los ciudadanos sobre
los actos en abstracto, debe ser considerada afrentosa. (Etcheberry)
1.5. Las que racionalmente merezcan la calificacin de graves atendido el estado,
dignidad y circunstancias del ofendido y del ofensor
Como al legislador le era imposible detallar todas las injurias que merecen esta calificacin
fue necesario dejar a los tribunales la facultad prudencial de hacerlo.
Para Etcheberry, el casuismo legislativo, en el fondo, no dice nada
El artculo 418, establece las penas aplicables, distinguiendo si las injurias graves fueron
hechas por escrito y con publicidad, o si no han concurrido aquellas circunstancias.
2. Injurias leves (artculo 419)
No precis la ley que se entiende por injurias leves, ni tampoco su diferencia conceptual con
las livianas, lo que conduce a errores y confusin. A travs de un procedimiento de
eliminacin, la doctrina concluye que son aquellas que, no revistiendo las caractersticas
sealadas en el 417, son hechas por escrito y con publicidad.
3. Injurias livianas (artculo 496 N 11)
Son aquellas que no estando comprendidas en el 417, no han sido hechas por escrito y con
publicidad.
La Exceptio Veritatis en la Injuria
Est reglamentada en el artculo 420, y no constituye una disposicin punitiva. Coincide la
doctrina en que esta norma es una consecuencia de la falta de inters de la sociedad en
comprobar y castigar delitos no pesquisables de oficio, salvo que se trate de ciertas personas
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en cuyo crdito, aprecio y fama hay un evidente inters social de mantenerlo inclume. Nada
de lo que se refiere a los funcionarios pblicos puede ser indiferente a la ley, sobre todo
cuando se trate de hechos concernientes al ejercicio de su cargo.
Anota Etcheverry, dada la naturaleza de este delito, es en principio indiferente para los
efectos de la penalidad que las afirmaciones injuriosas sean o no efectivas. Cuando la injuria
consiste en simples calificaciones o actitudes de ofensa, resultara hasta absurdo admitir la
posibilidad de excusa mediante la prueba de la verdad. Pero ella, en cambio, puede tomarse
en consideracin, cuando se trata de la imputacin de hechos concretos. La prueba de
verdad, en tales casos, es lo que se conoce como la exceptio veritatis.
CALUMNIAS
Concepto
Es calumnia la imputacin de un delito determinado pero falso y que pueda actualmente
perseguirse de oficio. (412)
Elementos
1. Elemento subjetivo, el dolo, la voluntad de imputar a otro un delito falso (que la persona no
ha cometido o que el delito no se ha cometido). No concurre un dolo especfico.
2. Elemento objetivo, imputacin falsa de un delito, dolo genrico.
Requisitos
a. Imputacin de un delito, significa atribuir, achacar un hecho a una persona. Debe tratarse
de un crimen o simple delito. La imputacin puede configurar una calumnia.
La imputacin puede ser privada o judicial. sta, mediante denuncia o querella, constituye el
delito previsto en el 211 del CP.
b. Delito determinado, consiste en precisarlo de un modo concreto y de tal suerte que la
verdad o la falsedad pueda ser objeto de una prueba directa. Ej, referir a otro que es un
ladrn o un asesino, porque no seala o precisa el robo u homicidio que se imputa (Del Ro).
Del mismo modo, si se imputan hechos determinados, pero ellos no son delictivos, no hay
calumnia, aunque el imputado los califique de delito. Habr en tal caso injuria, o bien, un
hecho impune, de acuerdo con la buena o mala fe con que se haya procedido (Etcheverry).
c. Delito falso, es decir, que no haya ocurrido o que de haber ocurrido no haya tenido
participacin en l, el calumniado.
d. Que sea actualmente perseguible de oficio, quedan excluidos los delitos que slo dan lugar
a accin privada y los delitos penados y prescritos.
Clasificacin
1. Segn el medio de propagacin:
Por escrito y publicidad
Caso contrario. En ambos casos, se refiere a la imputacin de crimen y simple delito, quedan
claramente excluidas las faltas
2. Segn la oportunidad:
Vertidas en juicios
Fuera de juicios (426)
Prueba de la verdad en la calumnia
Tiene amplia aplicacin en el delito de calumnia, porque respecto de ellas hay una
preocupacin del inters social. Hay inters de la sociedad en que el delincuente sea
incriminado (415).
Disposiciones comunes a las injurias y las calumnias
422, se reputan hechos por escrito y con publicidad
423, calumnia o injuria manifiesta
428, juicio se inicia por querella
421 y 427, calumnias encubiertas (tambin injurias).
425, calumnia en diarios extranjeros
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MATRIMONIOS ILEGALES
Ttulo VII, prrafo 10 del CP Celebracin de matrimonios ilegales.
Se incorpora como delito contra el orden de las familias, atendido que el matrimonio es la
fuente de la familia legtima, ncleo fundamental de la sociedad.
Referido a la celebracin de matrimonios con vicios de forma y fondo.
Hoy se discute su mantencin, debido a su poca trascendencia, que algunos estiman
incorporar como faltas.
El bien jurdico tutelado no es el matrimonio como estado civil, sino como vnculo
monogmico, por razones de inters pblico.
Se contemplan varias figuras penales relacionadas con el matrimonio, en las condiciones ya
referidas.
DELITO DE BIGAMIA
Art. 382 del CP
Se requiere matrimonio previo vlido, esto es, conforme a la Ley de Matrimonio Civil,
celebrado en Chile, que no haya sido declarado nulo, o respecto del cual no haya recado
sentencia firme de divorcio.
Tambin es vlido el contrado en el extranjero, conforme a las formalidades del pas en que
se celebr.
En cuanto al tipo objetivo, es un delito de actividad positiva, es un delito especial e
instantneo.
La accin tpica es contraer un nuevo matrimonio, a pesar de estar unido por un vnculo
matrimonial no disuelto.
Sujeto activo: se trata de un sujeto activo calificado, que puede ser un hombre o una mujer,
unido por un vnculo matrimonial no disuelto. Se discute respecto de la participacin del otro
contrayente:
- Garrido Montt, sostiene que el otro contrayente es autor del delito, siempre que haya tenido
conocimiento que la otra persona se encontraba casada vlidamente, pues concurre el dolo
necesario e inherente a la figura punible. NO podra ser coautor, porque es un delito de
participacin necesaria, ya que los intervinientes necesarios tienen que realizar el hecho
partando cada uno acciones individuales determinadas y generalmente personalsimas. No
podra ser cmplice, porque este nunca ejecuta la accin prohibida, en tanto el contrayente si
la desarrolla, en su calidad de interviniente necesario.
- Otros, sostienen que el autor es uno slo en este delito, el que estaba casado vlidamente
con anterioridad; el otro contrayente, a lo ms, podra ser cmplice como colaborador del tipo
penal tpico, en el caso que tuviese conocimiento del matrimonio preexistente.
Sujeto pasivo: Depende de la naturaleza que se le asigne al bien jurdico protegido.
Si se acepta que lo amparado, como lo sealamos anteriormente, es el matrimonio como
estructura monogmica, el sujeto pasivo es la sociedad como ente colectivo.
Si se sostiene la idea tradicional, que se atenta contra el estado civil, podemos sostener que
el sujeto pasivo es el cnyuge del matrimonio anterior.
En cuanto al tipo subjetivo, requiere dolo directo, que se relaciona con el conocimiento del
matrimonio vlido anterior.
En materia de iter criminis, Garrido Montt sostiene que admite la tentativa, no obstante ser
delito de ejecucin instantnea y que no requiere resultado. Esta se dara con el comienzo de
la celebracin del segundo matrimonio, no as los actos anteriores que no son punibles, por no
constituir actividades de ejecucin.
SIMULACIN DE MATRIMONIO
El tipo objetivo est conformado por la accin de contraer nupcias, pero solo en forma
aparente, por medio de engao, que slo puede ser simulando el matrimonio.
El sujeto activo y pasivo pueden ser cualquier persona, es un delito de participacin
necesaria.
Segn Etcheverry, no es claro el bien jurdico tutelado, ya que lo que se castiga es la
apariencia del matrimonio, la simulacin.
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