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Seminario 3. La confidencialidad en la atencin de salud: lo pblico y lo privado


A. EL DERECHO A LA INTIMIDAD PERSONAL Y FAMILIAR
De: Carlos Mesa 2004. Derechos de la persona. Dogmtica constitucional. Fondo Editorial
del Congreso del Per. Lima.
El derecho a la intimidad o a la privacidad ha ido adquiriendo mayor peso frente a la
compleja realidad del mundo presente. El hombre desarrolla sus actividades en dos
dimensiones: una social, externa y otra de regreso a su mundo interior, hacia s mismo.
Estas dos facetas, tericamente separables, son inescindibles en el mundo del sujeto. Se
entrelazan dialcticamente porque la proyeccin social de la persona solo ser de la
persona solo ser fuente de valores positivos si tiene vida ntima. Ms rica cuanto ms
intensa. Todo cuanto el hombre hace y proyecta en beneficio del prjimo ha sido
concebido en su mundo ntimo.
Esta vinculacin estrecha entre mundo interior y exterior, a la vez que dinmica y
dialctica, tiene grados de conflicto, ya que su materializacin supone un desencuentro
entre las dimensiones personal y social del hombre que lo impelen a la bsqueda del
equilibrio entre situaciones contrapuestas. Becerra Palomino ha puesto de relieve que la
proteccin de la privacidad entendida por algunos... como derecho al secreto, es pues
amplia. No slo se sustrae al conocimiento de otras personas, ciertos aspectos o
manifestaciones de la vida particular del sujeto, sino tambin se impone una actitud de
prudente distancia o discrecin, a efectos de no atentar contra costumbres o
sentimientos concernientes a esa vida intima
El llamado Righ to Privacy tendr como propsito proteger no solo la reserva del
individuo, en cuanto ser psicofsico, sino tambin la de sus comunicaciones, la de sus
relaciones afectivas ms cercanas y profundas, las del hogar o de cualquier otro lugar
donde desarrolla su vida ntima.
Es conocida la frase de Louis D. Brandeis segn la cual privacidad significa el derecho a
estar solo. Alberto Bianchi considera que la evolucin del derecho a la intimidad es
susceptible de ser dividida en cuatro perodos: el primero corre desde los orgenes del
common law hasta el ao 1890, fecha en que fue publicado un clebre artculo de Warren
y Brandeis. El segundo perodo que se extiende hasta un ensayo publicado en 1960 por
William Prosser, est referido principalmente a los problemas suscitados entre la
privacidad y la prensa. El tercer perodo- donde el eje de la privacidad se traslada de los
Estados Unidos a Inglaterra- comienza con el proyecto de ley elaborado por Lord Mancroft
y enfoca los conflictos entre la privacidad y los medios de comunicacin (mass media). El
cuarto perodo, finalmente, empieza en 1969 con el proyecto de ley de Walden, en el cual
aparece por primera vez el problema de la tutela de los datos personales memorizados
por ordenadores. Nos referiremos a los dos perodos intermedios.
En 1890, cuando la prensa de Boston publica una serie de noticias reservadas acerca del
matrimonio de la hija del senador Samuel Warren, este decide encargar al clebre
abogado Louis D. Brandeis un anlisis sobre si el common law conceda proteccin a la
privacidad personal. Brandeis concluy que s, que exista un derecho general a la
privacidad en virtud del cual poda obtenerse proteccin jurdica en caso de violacin de
la vida privada por parte de la prensa. Las conclusiones de Brandeis, publicadas ese
mismo ao, supusieron un enfoque novedoso para la poca. Por primera vez el
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ordenamiento constitucional reconoca la posibilidad jurdica de proteger bienes
inmateriales como el pensamiento, las emociones y las sensaciones de una persona..
Setenta aos despus, William Prosser publica un nuevo ensayo que pronto alcanzara
notoriedad. La obra de Prosser individualiz hasta cuatro situaciones distintas de
violacin de la privacidad que estaran protegidos por el common law: a) Intromisin en la
soledad de una persona o en sus asuntos privados; b) poner en el conocimiento de los
dems situaciones embarazosas que la aquejan; c) publicidad capaz de mellar su
prestigio frente a la opinin pblica; d) apropiacin con ventaja y beneficio para un
tercero de su nombre o aspecto fsico.
La posicin de Prosser signific una ruptura con la doctrina unitaria de Brandeis y Warren
suscitndose una serie de dudas y contramarchas jurisprudenciales que terminaron con
la aprobacin de la Privacy Act de 1974 (EEUU). Desde entonces, la doctrina seala que
la privacidad abarca esencialmente dos aspectos: 1) El derecho a no ser perturbado
cuando se est solo; 2) el derecho a que no se pongan en conocimiento de terceros datos
o hechos de la vida de una persona que podran perjudicarla.
Pero no se trata de cualquier dato ni de cualquier perjuicio. Ambos elementos se
encuentran estrechamente enlazados con lo que es ms ntimo para una persona. Novoa
Monreal enumera las distintas situaciones que pueden delimitar el mbito y alcance del
derecho a la privacidad.
a. Ideas y creencias religiosas, filosficas, mgicas y polticas que el individuo desee
sustraer al conocimiento ajeno;
b. Aspectos concernientes a la vida amorosa y sexual;
c. Aspectos de la vida familiar que no deben ser conocidos por extraos, especialmente
los de ndole embarazosa para el individuo o para el grupo;
d. Defectos o anomalas psquicas no ostensibles;
e. Comportamiento del sujeto que no es conocido de los extraos y que de ser conocido
originara crticas o desmejorara la apreciacin que stos hacen de aqul;
f. Afecciones de la salud cuyo conocimiento menoscabe el juicio que para fines sociales o
profesionales formulan los dems acerca del sujeto;
g. La vida pasada del sujeto, en cuanto pueda ser motivo de bochorno para ste.
i. Orgenes familiares que lastimen la posicin social y, en igual caso, cuestiones
concernientes a la filiacin;
h. Las funciones fisiolgicas de la excrecin, y hechos y actos relativos al propio cuerpo
que son tenidos por repugnantes o socialmente inaceptables;
i. Momentos penosos de extremos abatimientos, y;
j. En general, todo dato, hecho o actividad personal no conocidos por otros, cuyo
conocimiento por terceros produzca turbacin moral o psquica al afectado (desnudez,
embarazo prematrimonial, etc.).
La lista no es exhaustiva. La intimidad personal depende de la sensibilidad de cada
persona. En este plano la presuncin es que no todo puede ser de conocimiento pblico.
Por el contrario, constituye una regla de derecho que la vida privada para ser divulgada
necesita del consentimiento. No obstante, merece aadirse, como ha escrito Alessandro
Pase, que la tutela de la intimidad personal no se extiende a lo que sucede en lugares
expuestos al pblico, aunque de propiedad privada (una terraza, una barca, etc.). Porque
la proteccin jurdica no alcanza para quien no se comporta en forma reservada.
B. CONFIDENCIALIDAD, LO PBLICO Y LO PRIVADO
Prof. Francisco Rivera
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La intimidad es un valor que tiene como sustento fundamental al derecho a la privacidad.
En el Juramento Hipocrtico se lee: Callar todo cuanto vea u oiga, dentro o fuera de mi
actuacin profesional, que se refiera a la intimidad humana y no deba divulgarse,
convencido de que tales cosas deben mantenerse en secreto. Por otro lado la
declaracin de Ginebra del 2006, que es el Juramento Mdico Actual, segn lo plantea la
Asociacin Mdica Mundial expresa que es obligacin del mdico: Guardar y respetar
los secretos confiados a m, incluso despus del fallecimiento del paciente.
Como tcnica el secreto mdico ayuda al examen del paciente, lo que incluye a que l
hable con entera libertad de sus sntomas, hbitos y actividades. El mdico le asegura
que sus secretos no sern revelados sin su previo consentimiento.
En el mbito internacional, el British Medical Journal (BMJ 2000: 1464-1466) plante en el
ao 2000 un caso real en que un paciente fue diagnosticado con la enfermedad de
Wilson, dao heptico causado por un depsito de cobre que se manifiesta con
problemas en el habla y movimientos anormales involuntarios y que tiene la
caracterstica de ser hereditaria. Debido a ello, sus hermanos tenan un 25% de
probabilidades de tener la enfermedad, la que debe ser tratada antes de que comiencen
a manifestarse los primeros sntomas. El enfermo le advierte al mdico que no le avisara
de ese diagnstico a los hermanos por lo que el facultativo se encontr ante un dilema
tico: guardar la confidencialidad o advertir y beneficiar con un diagnstico y asistencia a
tiempo a los hermanos. La opinin profesional en la discusin del caso fue que la
obligacin de advertir a los familiares debe prevalecer sobre el deber de confidencialidad
del mdico para con el paciente, cuando existe una enfermedad hereditaria.
La Ley General de salud del Per, de 1997 dice que toda persona usuaria de los servicios
de salud tiene derecho a exigir la reserva de la informacin relacionada con el acto
mdico y su historia clnica, con las excepciones que la ley establece. Adems, este
artculo menciona las excepciones a la confidencialidad:
a. autorizacin expresa y escrita del paciente;
b. requerimiento por la autoridad judicial competente;
c. utilizacin con fines acadmicos o de investigacin cientfica, siempre que la
informacin obtenida de la historia clnica se consigne en forma annima;
d. informacin a familiares o allegados del paciente con el propsito de beneficiarlo,
siempre que ste no lo prohba expresamente;
e. enfermedad de declaracin y notificacin obligatorias a la autoridad de salud;
f. fines de reembolso, pago de beneficios o auditora, se puede informar a instituciones;
y,
g. para mantener la continuidad de la atencin mdica al paciente.

WEB BLOGS Y VIDA PRIVADA (Basado en Paula Sibilia)


Blogs, fotologs, YouTube, MySpace o Facebook son algunos de los integrantes ms
destacados de la denominada Web 2.0. El trmino fue acuado, en 2004, para presentar
una nueva concepcin de Internet que alentaba a los usuarios a crear sus propios
contenidos en la web. As, la red mundial de computadoras, a poco andar el siglo XXI, se
destac por la propagacin de nuevos modos de comunicacin, con un xito inusitado
que involucr a millones de personas en el mundo. Los ampulosos anuncios no tardaron
en aparecer, ya que los otrora meros espectadores haban comenzado "a apropiarse de
las redes de los medios globales" y a forjar "una nueva democracia digital", segn
proclam, por entonces, la revista Time. Al poco tiempo, y salvo excepciones de
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contenidos especializados, la parafernalia que pobl el ciberespacio abund en videos
caseros y fotos de los diversos eventos de la vida privada, as como anhelos y
experiencias personales, entre otras intimidades. Un escenario donde, actualmente,
predomina el enaltecimiento de lo comn y lo cotidiano, el culto a la personalidad o
simplemente "el show del yo", tal como se titula el primer captulo del libro La intimidad
como espectculo, de la antroploga argentina, radicada en Brasil, Paula Sibilia. Segn la
autora, las nuevas formas de auto-exposicin va Internet pueden ser vistas como
sntomas de una verdadera mutacin en la subjetividad contempornea, aquella que
indica cmo somos todos nosotros. Asimismo advierte acerca de la relacin inseparable
de estos fenmenos creativos con los intereses del capitalismo que propicia el desarrollo
de habilidades de autopromocin y auto-venta en los individuos. En este sentido, el xito
de Web 2.0 conlleva, segn la investigadora, el deseo de mostrarse, y, lo que se exhibe,
generalmente, son las trivialidades de la vida de cualquiera en su banalidad radical. Ante
este panorama, Sibilia, se pregunta qu sucedi con la idea de intimidad, cmo es
posible que sucesos ntimos de la vida privada se exhiban en la web?