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Abogado por la Universidad de Lima. Magster en Derecho con mencin en Derecho Civil y candidato a
Doctor por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Profesor de Derecho Civil en la Facultad de Derecho de
la Universidad de Lima y de la Pontificia Universidad Catlica del Per. La ponencia es una sntesis de uno de
los captulos de la tesis doctoral que el autor viene trabajando.
La Ley No. 2008-561 del 17 de junio de 2008 que modific el Cdigo Civil francs
en materia de prescripcin.
1)
PROLEGMENO
Es
comprensible,
entonces,
que
teniendo
en
cuenta
estos
pronunciamientos
MOLFESE, Giuseppe. Prescrizionee decadenza in materia civile. Milano: Giuffr, 2005, p. 105. VIDAL
RAMREZ tambin considera que el fundamento de la prescripcin es de orden pblico (VIDAL RAMREZ,
Fernando. La prescripcin y la caducidad en el cdigo civil peruano. Lima Cultural Cuzco, 1985, p. 101).
Tambin consideran que el fundamento de la prescripcin es de orden pblico BRECCIA, Umberto; BIGLIAZZI
GERI, Lina; NATOLI, Ugo y BUSNELLI, Francesco. Derecho Civil. Tomo 1, volumen I. Bogot: Universidad
Externado de Colombia, 1992, p. 498.
quizs, pueda haber renunciado a este derecho7. En el mismo sentido GALLO seala: La
prescripcin absuelve una fundamental exigencia de certeza del derecho, es decir, evitar
que en caso da falta de ejercicio por parte de su titular por un periodo de tiempo
suficientemente extenso, pueda verificarse un estado de incertidumbre acerca de la
efectiva exigencia del derecho y su titularidad. Esta encuentra, por tanto, su fundamento en
la inercia del titular del derecho8.
As, un sector de la doctrina considera que el fundamento de la prescripcin es hacer las
relaciones jurdicas ciertas y estables luego de un determinado lapso de tiempo. No
obstante, la posicin no es pacfica.
Otros autores sealan: La justificacin prctica tradicionalmente adoptada como
fundamento de la prescripcin extintiva suele ser el principio, tan conocido como vago, de
la certeza de las relaciones jurdicas y agregan: Lo cierto es ms bien, que si el titular de
un derecho se desentiende de l y se mantiene inerte por un periodo de tiempo ms o
menos largo, tiende a crearse un desfase entre hecho y derecho, que podra alimentar la
conflictualidad, haciendo a la vez precaria la posibilidad de llegar a una decisin conforme
a la ordenacin real de los intereses en conflicto. Muy frecuentemente sera difcil, por
ejemplo, demostrar que un derecho de crdito, del que un sujeto (no siempre de mala fe,
sino eventualmente por negligencia o mala memoria) pretende ser todava titular, en
realidad se extingui: en efecto, a distancia de aos son pocos los deudores que
conservan el recibo de los pagos efectuados, y tampoco les sera sencillo proveerse de
otro modo de pruebas similarmente atendibles. En tal sentido, el disfavor frente a la
actitud inerte del titular del derecho se ha remitido expresamente a la tutela de la confianza
depositada por la otra parte en el hecho de que la pretensin no sera ejercitada9.
En este ltimo sentido se pronuncia MONATERI. En efecto el autor italiano seala que el
inters en la certeza de las relaciones jurdicas es un inters muy genrico para poder
fungir de soporte a la funcin de un instituto jurdico. Para el autor italiano la teora de la
certeza de las relaciones prescinde del anlisis de los concretos intereses regulados por
las normas sobre la prescripcin. En tal sentido, se busca el fundamento del instituto en la
PARADISO, Massimo. La Prescripcin y la Caducidad. En: Observatorio de Derecho Civil. Volumen VIII.
Lima: Motivensa, 2011, p. 113.
8
GALLO, Paolo. Prescripcin y caducidad. En: Observatorio de Derecho Civil. Volumen VIII. Lima:
Motivensa, 2011, p. 143.
9
BRECCIA, Umberto; BIGLIAZZI GERI, Lina; NATOLI, Ugo y BUSNELLI, Francesco. OB. CIT., Tomo 1, volumen
I, p. 489.
tutela del sujeto pasivo de la relacin; es decir, la prescripcin busca asegurar, luego de un
cierto periodo, la liberacin del sujeto pasivo10.
De acuerdo con ALBALADEJO: no es acertado fundamentar la prescripcin en el
abandono presunto del derecho de su titular. Omisin hecha de la voluntad de este, el
derecho prescribe porque objetivamente transcurri el plazo durante el que caba
imponerlo. Slo inexactamente cabe decir que tal transcurso permite suponerlo
abandonado. Ciertamente que, aunque constase la voluntad de no abandonarlo,
prescribira igualmente11.
Segn el autor espaol: El Derecho pues, con la prescripcin, facilita un arma para que
sea utilizado a discrecin. Moralmente no debe servirse de ella quien verdaderamente se
sabe obligado a lo que se le reclama; pero, en aras de la seguridad jurdica, es preferible
correr el riesgo de que la use injustamente una persona, a dejar expuestas a todas las
reclamaciones viejas, de cuya legitimidad o ilegitimidad es difcil estar seguro por el tiempo
transcurrido12.
Normalmente la prescripcin se asocia al derecho de crdito. Se define la relacin
obligatoria como el vnculo jurdicoqueimpone al deudorla necesidad de realizar una
prestacin a favor del acreedor. Si tal prestacin no es ejecutada el acreedor puede
ejercitar la pretensin. Pero l no puede esperar indefinidamente para ejercer su derecho13.
Hoy en da todo sistema legal reconoce una limitacin temporal bajo el nombre de
(negativa o extintiva) prescripcin o limitation of actions (como se le conoce en el sistema
anglosajn).
ZIMMERMANN seala que las sociedades pre-modernas tuvieron una evidente reticencia a
imponer plazos de prescripcin lo que es comprensible en vista de que tal medida equivale
a un acto de expropiacin: el crdito es un activo dentro del patrimonio del acreedor que
pierde gran parte de su valor si ya no se puede perseguir en los tribunales 14 . Cabe
preguntarse entonces cuales son las razones que han motivado la introduccin de los
plazos de prescripcin.
10
Ver MONATERI, Pier Giuseppe y COSTANTINI, Cristina. La Prescrizione. En: Trattato di Diritto Civile
diretto da Rodolfo Sacco. Torino: UTET, 2009, p. 28 y siguientes.
11
ALBALADEJO GARCA, Manuel. La Prescripcin Extintiva. 2 edicin. Madrid: Colegio de Registradores de
la Propiedad y Mercantiles de Espaa, 2004, p.21.
12
LOC. CIT., p. 21.
13
En realidad todo titular de un derecho (an si no fuera de crdito) est sujeto a una limitacin temporal en su
ejercicio.
14
ZIMMERMANN, Reinhard. OB. CIT., p. 62 y siguientes.
El autor alemn indica que en la legislacin inglesa la limitation of actions se basa en las
siguientes consideraciones: (i) que conforme pasan los aos, se hace cada vez ms difcil
para el deudor defenderse contra la pretensin de su acreedor; (ii) que el paso del tiempo
genera la razonable expectativa de que un incidente que podra haber dado lugar a una
pretensin puede considerarse cerrado y en tal sentido los deudores potenciales pueden
ajustar sus comportamiento en consecuencia; y (iii) que es de inters pblico que las
disputas legales se resuelvan con rapidez a fin de no crear una fuente de inseguridad, de
injusticia y el aumento del costo de los litigios15.
Estas mismas razones, segn ZIMMERMANN son las que explican la introduccin de los
plazos de prescripcin en los sistemas legales continentales. La prdida del derecho como
consecuencia del paso del tiempo es un medio para un fin, no un fin en s mismo, como lo
reconocieron los legisladores del Cdigo Civil alemn. La proteccin debe concederse al
deudor que, en vista del obfuscating power of time, encuentra un incremento de las
dificultades para defenderse de una pretensin: (i) el paso del tiempo sugiere una cierta
indiferencia de parte del acreedor hacia su crdito (claim) la cual, a su vez, engendra una
confianza razonable en el deudor que ningn reclamo le ser hecho: (ii) la prescripcin
impide dilatados litigios sobre reclamos que se han tornado antiguos; (iii) Interest rei
publicae ut sit finis litium fue descrito, en este contexto, como una favourite and universal
maxim en un caso ingls16.
1.2)
15
IBD., p. 63.
IBD., p. 64. El autor alemn se refiere al holands Johannes Voet
17
BRECCIA, Umberto; BIGLIAZZI GERI, Lina; NATOLI, Ugo y BUSNELLI, Francesco. OB. CIT., Tomo 1, volumen
I, p. 499.
16
1992, 1993, 1996 y 2000 del Cdigo Acotado, es posible inferir que la prescripcin extintiva
se fundamenta en razones de inters pblico y tambin de inters privado; por el primero
se entiende que hay un inters primordial de la sociedad para que las relaciones jurdicas
tengan un margen razonable de seguridad, lo que hace necesario establecer plazos dentro
de los cuales los sujetos pueden ejercitar vlidamente las acciones; y por el segundo se
entiende que el derecho a beneficiarse con la prescripcin extintiva est librada a la
voluntad del sujeto de hacer valer o no la prescripcin operada en su favor. De all que la
prescripcin extintiva est sealada como una forma de sancin a la negligencia de quien
es titular de un derecho subjetivo, por no hacerlo valer en un lapso ms o menos
razonable.
No obstante, en la legislacin extranjera se aprecia una tendencia a la abreviacin de los
plazos de prescripcin, as podemos apreciar que se considera suficiente un plazo de tres
o cuatro aos, como ocurre, por ejemplo, en el 195 del BGB luego de la reforma que
establece: El plazo general de prescripcin es de tres aos. En el artculo 14:201 de los
Principios de Derecho Europeo de los Contratos (Comisin Lando): El trmino general de
prescripcin es de tres aos. En el mismo sentido, el artculo III. 7:201 del Marco Comn
de Referencia o DCFR siglas en ingls (Draft Common Frame of Reference) que constituye
una pieza central en la construccin de un derecho de obligaciones y contratos
europeoestablece: The general period of prescription is three years. El artculo 2274 del
Avant-projet de reforma del derecho francs de las obligaciones y de la prescripcin (P.
Catala) establece: Todas las acciones prescriben en tres aos, sin que quien alega la
prescripcin tenga que aportar un ttulo o se le pueda oponer excepcin deducida de mala fe
(salvo el caso de las prescripciones especiales previstas en el artculo 2275 en que el
plazo es de diez aos). El artculo 8 de la Convencin sobre la Prescripcin en Materia de
establece: El plazo de prescripcin ser de
18
Ver al respecto el comentario al artculo 14:201 de los Principios de Derecho Europeo de los Contratos.
restitutoria derivada del pago indebido (artculo 1274 del Cdigo Civil19) de la prestacin
restitutoria fundada en la norma general del enriquecimiento sin causa20.
Otra orientacin es la de flexibilizar la inderogabilidad de las normas sobre prescripcin
permitiendo ciertos pactos dirigidos a modificar los plazos legales, as, por ejemplo, la
Convencin sobre la Prescripcin en Materia de Compraventa Internacional de
Mercaderas que si bien en su artculo 22 establece que: el plazo de prescripcin no podr
ser modificado ni afectado por ninguna declaracin o acuerdo entre las partes indica una
excepcin en el prrafo 2 del mismo artculo: El deudor podr, en cualquier momento durante
el curso del plazo de prescripcin, prorrogarlo mediante declaracin por escrito hecha al acreedor.
Dicha declaracin podr ser reiterada.
Ms actuales son la reforma del BGB21, el DCFR, los Principios de Derecho Europeo de los
Contratos (Comisin Lando), el Avant-projet de reforma del derecho francs de las
obligaciones y de la prescripcin (P. Catala) de septiembre de 2005 y la Ley No. 2008-561
del 17 de junio de 2008 que reform las normas sobre prescripcin del Cdigo Civil
francs.
En cuanto el nuevo 202 del Cdigo Civil alemn (Bgerliches Gesetzbuch) modificado por
la Modernisierierung des Sachuldrechts de 2004 seala:
(1) Mediante negocio jurdico no puede atenuarse anticipadamente la
prescripcin para la responsabilidad por dolo.
(2) Mediante negocio jurdico no puede agravarse la prescripcin con
plazo de prescripcin superior en treinta aos a partir del inicio legal de
su cmputo.
De aqu se desprende que las partes pueden modificar por la va contractual el trmino
legal de prescripcin dentro de los lmites de ley. Si la convencin es negociada
individualmente por las partes, estas tienen la facultad de reducir el trmino legal a
discrecin, debiendo respetar la restriccin que surge del prrafo (1) del 202 del BGB,
conforme al cual la prescripcin no puede ser abreviada en caso de responsabilidad por
dolo. Por otro lado, conforme al prrafo (2) del 202 el trmino de prescripcin puede ser
19
La accin para recuperar lo indebidamente pagado prescribe a los cinco aos de efectuado el pago.
Diez aos conforme al inciso 1 del artculo 2001 del Cdigo Civil.
21
La reforma del derecho de prescripcin fue un objetivo primordial en la modernizacin del derecho de
obligaciones (FINKENAUER, Thomas. El nuevo derecho de prescripcin. En: La reforma del BGB.
Modernizacin del Derecho Alemn de Obligaciones. Bogot: Universidad Externado de Colombia, 2006,
p. 367).
20
ampliado por acuerdo contractual hasta el lmite mximo de treinta aos contados a partir
del comienzo legal de la prescripcin.
El artculo III. 7:601 del DCFR regula los acuerdos relativos a la prescripcin:
(1) The requirements for prescription may be modified by agreement
betweenthe parties, in particular by either shortening or lengthening the
periods of prescription.
(2) The period of prescription may not, however, be reduced to less than
one year or extended to more than thirty years after the time of
commencement set out in III.- 7:203 (Commencement).
El artculo 14:601 de los Principios de Derecho Europeo de los Contratos (Comisin
Lando)tambin se refiere a los acuerdos relativos a la prescripcin:
(1) Los requisitos de la prescripcin puede ser modificados por acuerdo
entre las partes. El acuerdo puede referirse a la abreviacin o al
alargamiento del trmino.
(2) El trmino de prescripcin, sin embargo, no puede ser reducido a
menos de un ao o alargado a ms de treinta aos desde su transcurso
previsto en el artculo 14:203.
De acuerdo al Comentario del artculo citado las partes pueden considerar oportuno
ponerse de acuerdo sobre la prescripcin superando el rgimen legal. La cosa puede
verificarse de varios modos. Se puede tratar del alargamiento o de la abreviacin del
trmino de prescripcin, o bien de la fecha de prescripcin relativa al derecho en cuestin;
o del da desde el cual se inicia el decurso prescriptorio; o incluso de aadir o eliminar
causas de suspensin, etc. Los acuerdos dirigidos a hacer ms difcil la prescripcin son
vistos con ms sospecha de aquellos para facilitarla. Asimismo se seala que: el inters
pblico no exige que el rgimen de la prescripcin sea imperativo: la autonoma de las
partes, puede, en gran medida, prevalecer. No va contra el inters pblico un derecho que
prescriba en siete en lugar de en tres aos. Por otro lado El deudor no debe, sin
embargo, acordar un trmino de cincuenta o cien aos, por cuanto esto significara eliminar
de hecho la prescripcin. Esta es la razn por la cual el artculo bajo comentario prev que
la prescripcin no puede ser alargada mediante acuerdo por un plazo mayor de treinta
aos.
El segundo prrafo del artculo 2235 del Avant-projet de reforma del derecho francs de las
obligaciones y de la prescripcin (P. Catala) establece: El trmino de la prescripcin
extintiva puede ser abreviado o ampliado por acuerdo de las partes o de sus representantes legales,
10
22
BRECCIA, Umberto; BIGLIAZZI GERI, Lina; NATOLI, Ugo y BUSNELLI, Francesco. OB. CIT., Tomo 1, volumen
I, p. 499.
11
23
24
IBD., p. 500.
LOC. CIT.
12
1990 del Cdigo Civil (al igual que el artculo 2000 del Cdigo Civil proscribe es la
posibilidad de una prescripcin convencional que se superponga a la regulacin legal25.
LEN BARANDIARN comentando el Cdigo Civil de 1936 sealaba: La renuncia a la
prescripcin adquirida se produce por el hecho del cumplimiento de la obligacin por el
deudor, o por el heredero a quien tal obligacin se transfiere (art. 115126). El pago puede
ser total o parcial. Es necesario que el pago se haga deliberadamente; es decir,
conocindose que la deuda estaba prescrita; de otro modo, si el pago se efectu por error,
no ha habido voluntad de renunciar a la prescripcin; y el pago es indebido, pudiendo
repetirse por el deudor (art. 1280). Tambin se produce la renuncia a la prescripcin
adquirida cuando el deudor o su heredero confiesa deber y no estar pagada la deuda, o
sea, confirma la existencia de ella y promete, por lo mismo, pagarla (art. 1151). El derecho
del acreedor queda, pues, expedito y pasara un nuevo plazo de prescripcin para que se
extinguiera la accin respectiva y luego agregaba: No se puede considerar renunciada la
prescripcin por el simple hecho de no alegarla, pues el silencio no es en general
manifestacin de voluntad27.
ARIANO DEHO reconoce que el artculo 1991 del Cdigo Civil seala que la renuncia a la
prescripcin ya ganada puede manifestarse en forma expresa o tcita. Respecto a la
renuncia expresa seala que la ley no exige ninguna forma especfica y respecto a tcita
seala: Mucho ms complejo es determinar los supuestos de renuncia tcita, o sea
aquellos que se manifiestan por la ejecucin de un acto incompatible con la voluntad de
favorecerse con ella28.
Para la ilustre procesalista resulta discutible que el pago total de la deuda pueda ser
considerado un supuesto de renuncia tcita. Y ello porque el pago post vencimiento del
plazo legal es un pago a secas, extintivo de la relacin obligatoria y como tal sujeto a las
reglas propias del mismo. Lo relevante de establecer cul comportamiento es incompatible
25
ARIANO DEHO, Eugenia. Renuncia y alegacin de la prescripcin entre el Cdigo Civil y el Cdigo Procesal
Civil. En: Ius et Veritas. Revista editada por estudiantes de la Facultad de Derecho de la PUCP. Ao XVI.
No. 33, p. 199-200.
26
Se entiende renunciada la prescripcin si el deudor o su heredero, confiesa, sin alegar prescripcin, deber
y no estar pagada la deuda; o si paga el todo o una parte de ella.
27
LEN BARANDIARN precisaba que el artculo 1151 del Cdigo Civil de 1936 que se refera al pago parcial y
al reconocimiento de la obligacin tena relacin con los incisos 1 y 2 del artculo 1163, pero aclaraba que en
estos ltimos supuestos se trataba de una prescripcin an no vencida, mientras que en los casos del artculo
1151 estbamos frente a una prescripcin consumada (LEN BARANDIARN, Jos. Curso del Acto Jurdico
con referencia al Proyecto del C.C. peruano. Lima: UNMSM, 1983, p. 88).
28
ARIANO DEHO, Eugenia. Renuncia y alegacin de la prescripcin entre el Cdigo Civil y el Cdigo Procesal
Civil. En: OB. CIT., p. 201.
13
29
14
sistemticamente el artculo 142 del Cdigo Civil32 y el artculo 447 del Cdigo Procesal
Civil33. Para ARIANO DEHO, en cambio, el hecho que el Cdigo Procesal Civil haga caer a la
excepcin de prescripcin (inciso 12 del artculo 446) dentro del rgimen de preclusiones
su no alegacin en el momento previsto por la ley procesal no creo que responda siempre
a una real voluntad abdicativa del prescribiente y ms bien puede constituir una impuesta
(y del todo contraproducente) forma de volver inoperante el fenmeno prescriptivo
mismo34.
ARIANO DEHO advierte que conforme al artculo 446 y 447 del Cdigo Procesal Civil
establece la preclusin de alegacin de la prescripcin extintiva, de tal manera que pasado
el momento previsto por la ley procesal sta ya no puede ser alegada nunca ms. Esto
supone una modificacin de lo dispuesto en el artculo 1153 del Cdigo Civil de 1936
(siguiendo al de 1852) que estableca que la excepcin poda oponerse en cualquier estado
de la causa35. El Cdigo Civil de 1984 suprimi la regla del artculo 1153 de tal manera que
el cundo oponer la excepcin de prescripcin qued sujeta al Cdigo Procesal Civil (en
ese momento al de Cdigo de Procedimientos Civiles).
A partir de que la aplicacin de las normas de la prescripcin se remiten a la valorizacin
de la parte interesada se deriva otra regla recogida en el Cdigo Civil: la imposibilidad que
el juez de aplicar de oficio la prescripcin. En este sentido el artculo 1992 del Cdigo Civil
establece: El juez no puede fundar sus fallos en la prescripcin si no ha sido invocada. Si el
demandado no invoca la prescripcin, sea por descuido o por una decisin consciente, no
hay razn para que la autoridad tutele un inters que el sujeto tiene la posibilidad de tutelar
por s mismo.
2)
Como se ha adelantado tradicionalmente las legislaciones han optado por el enfoque fuerte
de la prescripcin, no obstante, no existe uniformidad respecto a lo que es objeto de
extincin. As se considera como objeto de la prescripcin las acciones (ver al respecto el
32
El silencio importa manifestacin de voluntad cuando la ley o el convenio le atribuyen ese significado.
Las excepciones se proponen conjunta y nicamente dentro del plazo previsto en cada procedimiento,
sustancindose en cuaderno separado sin suspender la tramitacin del principal.
34
ARIANO DEHO, Eugenia. Renuncia y alegacin de la prescripcin entre el Cdigo Civil y el Cdigo Procesal
Civil. En: OB. CIT., p. 202.
35
Para un recuento de los cambios suscitados en el Cdigo Procedimientos Civiles respecto a la prescripcin
como excepcin ver ARIANO DEHO, Eugenia. Renuncia y alegacin de la prescripcin entre el Cdigo Civil y
el Cdigo Procesal Civil. En: OB. CIT., p. 204.
36
No nos ocuparemos en esta oportunidad de la prescripcin por no uso.
33
15
Cdigo Civil espaol y el Cdigo Civil peruano), los derechos (ver el Cdigo Civil italiano y
el Cdigo Civil francs modificado por la Ley No. 2008-561 del 17 de junio de 2008) o las
pretensiones (ver al respecto el BGB modificado por la Modernisierierung des Sachuldrechts
de 2004).
La doctrina no escapa a esta ambigedad, as HINESTROSA por un lado seala: Por regla
general, todo derecho y toda accin son susceptibles de extinguirse por medio de la
prescripcin (el subrayado es agregado). En otro lugar afirma: Sin embargo, no se
debe perder de vista que, as sea en nmero reducido, hay derechos y pretensiones
inmunes a la prescripcin37 (el subrayado es agregado).
MONATERI seala que los intrpretes del artculo 2934 del Cdigo Civil italiano han visto en
la prescripcin un fenmeno extintivo del derecho, de la obligacin, de la relacin, de la
accin, o bien un fenmeno de parlisis de la accin o de la pretensin o han realizado un
fenmeno de naturaleza simplemente procesal, un fenmenos sustancial o fenmeno de
doble naturaleza procesal y sustancial, o bien, an, un fenmeno de peculiar naturaleza
procedimental38.
2.1)
El primer prrafo del artculo 2934 del Cdigo Civil italiano establece39:
Ogni diritto si estingue per prescrizione, quando il titolare non lo
esercita per il tempo determinato dalla legge.
(...).
Como puede advertirse, de acuerdo al Cdigo Civil italiano la prescripcin es un modo
general de extincin de los derechos, siendo los elementos constitutivos de la prescripcin
la inercia del titular del derecho y el decurso del trmino previsto por la ley. En efecto, todo
derecho se extingue por prescripcin, cuando el titular no lo ejercita en el tiempo
determinado por la ley.
De acuerdo con MONATERI la fattispecie de la prescripcin est constituida por un nico
hecho: la inercia del titular del derecho prolongada por un cierto tiempo. La inercia debe ser
37
16
PRESCRIBE LA ACCIN?
MONATERI, Pier Giuseppe y COSTANTINI, Cristina. La Prescrizione. En: OB. CIT., p. 21 y siguientes.
BRECCIA, Umberto; BIGLIAZZI GERI, Lina; NATOLI, Ugo y BUSNELLI, Francesco. OB. CIT., Tomo 1, volumen
I, p. 487. El artculo 2135 del Cdigo Civil italiano de 1865 era similar a nuestro artculo 1989. Que se haya
puesto fin a la disputa resulta una afirmacin muy entusiasta como veremos ms adelante.
42
BIANCA, Massimo. Diritto Civile. Tomo 7. Milano: Giuffr, 2012, p. 508.
43
LEN BARANDIARN, Jos. OB. CIT., p. 141-142.
44
VIDAL RAMREZ, Fernando. OB. CIT., p. 99.
41
17
18
49
LOC. CIT.
IBD., p. 1092.
51
MONROY GLVEZ, Juan. El proceso civil en un Libro de Prescripcin y Caducidad. En: La Formacin del
Proceso Civil Peruano (Escritos Reunidos). 2 edicin aumentada. Lima: Palestra, 2004, p. 61.
52
MONROY GLVEZ, Juan. Conceptos Elementales de Proceso Civil. En: La Formacin del Proceso Civil
Peruano (Escritos Reunidos). 2 edicin aumentada. Lima: Palestra, 2004, p. 225.
53
LOC. CIT.
54
COUTURE, Eduardo. Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Tercera edicin. Buenos Aires: Depalma,
1988, p. 57.
50
19
55
MONROY GLVEZ, Juan. Apuntes para un estudio sobre la excepcin. En: Temas de Proceso Civil. Lima:
Studium Ediciones, 1987, p. 168.
56
Puede advertirse que de alguna manera el tema de la prescripcin se reconduce siempre al derecho de
crdito, lo cual no es exacto.
57
MONROY GLVEZ, Juan. Conceptos Elementales de Proceso Civil. En: La Formacin del Proceso Civil
Peruano (Escritos Reunidos). OB. CIT., p. 225.
20
58
Artculo 1992.- El juez no puede fundar sus fallos en la prescripcin si no ha sido invocada.
Como tampoco lo hace con el trmino excepcin, as por ejemplo, en el artculo 1192 del Cdigo Civil. De
acuerdo con MONROY GLVEZ: si el demandado, en ejercicio de su derecho de contradiccin, quisiera
defenderse del proceso iniciado en su contra, puede manifestar su derecho de defensa en tres modalidades
distintas que, para efectos de su uso, no son excluyentes, queremos decir que el uso de una de ellas no descarta
el de las otras. Esas tres modalidades son: (i) La defensa de fondo; (ii) La defensa previa; y, (iii) La
defensa de forma, esta es la excepcin (MONROY GLVEZ, Juan. Las excepciones en el Cdigo Procesal
Civil Peruano. En: La Formacin del Proceso Civil Peruano (Escritos Reunidos). 2 edicin. Lima:
Palestra, 2004, p. 359-360). Al hablar de excepciones el artculo 1192 del Cdigo Civil lo hace, no en su
sentido tcnico o procesal, sino en un sentido ms amplio que incluye la defensa de fondo.
60
Y ms adelante deca: Pero como quiera que las pretensiones son accionables por regla general por lo
regular coinciden el derecho de accin, o accin en sentido del derecho civil y la pretensin. Por ello es
conveniente no usar la expresin derecho de accin o accin para significar la pretensin (accionable), en
orden a evitar su confusin con la accin de derecho pblico, para la cual no cabe prescindir de esta
denominacin (ENNECCERUS, Ludwuig. Tratado de Derecho Civil. Tomo I, volumen II. Barcelona: Bosch,
Casa Editorial S.A., 1954, p. 470).
61
COUTURE, Eduardo. OB. CIT., p. 59.
62
IBD., p. 60-61.
63
La accin revocatoria rectius en nuestro Cdigo Civil accin pauliana.
59
21
las acciones de particin (artculo 985), las accin para recuperar lo indebidamente
pagado (artculo 1274) o incluso, cuando el Cdigo Civil no usa tal expresin, pero la
doctrina civilista habla de la accin subrogatoria.
As, cuando se habla de accin personal (o quiz ms preciso sera hablar de accin
crediticia) se est refiriendo a la pretensin que constituye el ncleo de un derecho de
crdito, concretamente la pretensin para que el deudor entregue, haga o no haga lo que
se oblig frente al acreedor. Es oportuno sealar que en gran medida las normas de
prescripcin extintiva de nuestro Cdigo Civil estn pensadas para relaciones obligatorias,
as, por ejemplo, basta ver las causales de interrupcin de la prescripcin (artculo 1996 del
Cdigo Civil)64.
Es interesante observar que los Principios del Derecho Europeo de los Contratos
(Comisin para el Derecho Europeo de los Contratos) en el artculo 14:101 al referirse a la
prescripcin slo habla del derecho de crdito: Los derechos de crdito prescriben con el
decurso del tiempo segn cuando se ha previsto en las normas siguientes.
En los Comentarios al artculo citado se seala: Categora central de la disciplina de la
prescripcin es la nocin de derecho de crdito (claim). Ella es usada en otro lugar en los
Principios y significa pretensin (a una prestacin). La prescripcin por tanto viene
concebida como instituto de derecho sustancial: a causa del decurso del tiempo el deudor
tiene derecho a rehusarse a cumplir. Si el deudor se comporta efectivamente as, el
acreedor pierde el derecho de pretender la prestacin y ms adelante se seala: Dado
que la prescripcin se aplica slo a los derechos de crdito, no influye sobre el derecho de
una parte de anular (art. 4:112) o de resolver (art. 9:301) el contrato o modificar una
relacin jurdica de otra manera. Tales derechos deben ser ejercitados dentro de un
trmino razonable, como lo prevn normas especiales como el art. 4:113 y el art.
9:303.
Para los Principios del Derecho Europeo de los Contratos las normas sobre prescripcin
extintiva se aplican slo a los derechos de crdito, sean stos de fuente autnoma como
heternoma.
Que las normas sobre prescripcin normalmente se refieren al mbito del derecho de
obligaciones se aprecia en la nota del artculo 724 del Cdigo Civil argentino donde se
seala que la prescripcin extintiva es un modo de extincin de las obligaciones civiles. Al
64
En este sentido tambin RUBIO CORREA, Marcial. Prescripcin y Caducidad. La extincin de acciones y
derechos en el Cdigo Civil. En. OB. CIT., p. 55.
22
66
y luego enumera cules son las acciones reales: (i) Las acciones
65
SALERNO, Marcelo Urbano. Nulidad Absoluta y Prescripcin. Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1978, p. 11.
El autor argentino identifica la prescripcin con el crdito.
66
DEZ-PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Volumen Tercero. Cuarta edicin.
Madrid: Civitas, 1995, p. 872.
67
son acciones de declaracin positiva, en virtud de las cuales el titular pretende que su derecho sea
declarado frente a quien lo niegue o desconozca (LOC. CIT.).
68
son acciones de declaracin negativa, por virtud de las cuales quien es titular de un derecho real pretende
que se declare que otro carece de un derecho de la misma naturaleza sobre la mismas cosa (LOC. CIT.).
69
Artculo 923 del Cdigo Civil.- La propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y
reinvindicar un bien.
23
En tal sentido, cuando el artculo 1989 del Cdigo Civil dice que la prescripcin extingue la
accin debe entenderse como extincin de la pretensin. Sin perjuicio de lo sealado
resulta interesante tener en cuenta que el artculo 2048 del Proyecto de Cdigo Civil
preparado por la Comisin Revisora estableca que el objeto de la prescripcin eran los
derechos patrimoniales70.
2.3)
PRESCRIBE LA PRETENSIN?
70
Slo los derechos patrimoniales son susceptibles de prescripcin. Y luego sealaba: La prescripcin
no opera cuando se trata de los derechos relativos al estado de las personas y a los de familia.
71
El artculo 194 del BGB anterior a la modificacin deca: El derecho a exigir un acto o una omisin a otro
se extingue por prescripcin.
72
(2) Una demanda que surja de una relacin jurdico-familiar no est sujeta a prescripcin en tanto que
tenga como fin establecer el futuro estado apropiado a la relacin.
24
tiene otro derecho real sobre ella 73. Finalmente LARENZ afirmaba que las pretensiones
estn sujetas a prescripcin y precisa que la prescripcin no es una causa de extincin,
sino que slo fundamenta para el obligado una excepcin74.
CUEVA GARCA llama tesis sustancialistas a aquellas que sealan que la prescripcin
extingue la situacin de ventaja material, o la justicia material, o la relacin jurdica material
[utilizando la terminologa que utilizamos, el autor se refiere a las tesis que sealan que la
prescripcin extingue el derecho] y la contrapone a la tesis procesalista que es aquella
segn la cual la prescripcin afecta a la tutelabilidad de la pretensin procesal, y nada
ms75.
Segn tesis procesalista la prescripcin extingue la justiciabilidad de la pretensin
procesal del demandante (o reconveniente, o tercero excluyente principal. La
justiciabilidad se extinguira ya que la interposicin exitosa de una excepcin de
prescripcin extintiva tendra el efecto de hacer decaer el inters de obrar del demandante,
determinando as el rechazo in lmine de su pretensin procesal, al no existir entonces (por
causa sobreviniente a la interposicin de la demanda) una as llamada condicin de la
accin76.
De acuerdo con CUEVA GARCA: La tesis procesalista se condice muy bien con a normativa
procesal, y all es del todo punto vlida, pero peca por exceso ya que deja totalmente en la
sombra la explicacin del alcance material que el Cdigo Civil sin lugar a dudas da a la
prescripcin77.
QU CONSECUENCIA GENERA LA EXTINCIN DE LA PRETENSIN EN EL
DERECHO MATERIAL?
Como hemos visto, el artculo 1989 del Cdigo Civil debe ser entendido en el sentido que
la prescripcin extingue la pretensin pero no la accin y que el derecho no se extingue.
Cabe entonces preguntarse si la extincin de la pretensin genera alguna consecuencia en
el derecho material. Veamos el caso del derecho de crdito (accin personal).
73
LARENZ, Karl. Derecho Civil. Parte General. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado. Editoriales de
Derecho Reunidas, 1978, p. 313-314.
74
IBD., p. 328.
75
CUEVA GARCA, David Ernesto. Indagaciones herticas en torno a la prescripcin extintiva. En: Ius et
Veritas. Revista editada por estudiantes de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del
Per. Ano X. No. 21, p. 96.
76
IBD., p. 99.
77
IBD., p. 100.
25
Tal es el sentido del artculo 1206 del Cdigo Civil peruano al referirse a la cesin del crdito.
REALE, Miguel. Introduccin al derecho. 6a. edicin. Madrid: Ediciones Pirmide, 1984, p. 202.
80
Ver DIEZ-PICAZO, Luis. "El contenido de la relacin obligatoria". En: Estudios de Derecho Privado. Madrid:
Editorial Civitas, p. 125-140.
81
NICOL, Rosario. Las situaciones jurdicas subjetivas. En: Advocatus. No. 12, Revista editada por alumnos
de la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima, p. 113.
82
IBD., p. 114. BIANCA seala: La accin se distingue del derecho tutelado, del cual es un accesorio y luego
aade: La existencia del derecho subjetivo puede entonces deducirse precisamente de su accionabilidad
(BIANCA, Massimo. Diritto Civile. Tomo 6. Milano: Giuffr, 1999, p. 44). Cabe indicar que BIANCA habla de
accin como pretensin y lo distingue del derecho de accin entendido como derecho autnomo y como
poder general.
83
En este sentido ver BIANCA, Massimo. Diritto Civile. Tomo 7. OB. CIT., p. 516.
79
26
ARIANO DEHO seala: Aunque parezca lo contrario, el Cdigo Civil no distingue entre
derecho y accin, sino que la accin viene concebida a lo antiguo, vale decir, como que
la accin, o derecho de hacer valer el derecho, no es ms que el derecho mismo hecho
valer; el derecho en un nuevo aspecto o en una nueva fase, pasando del estado de
reposo al estado de combate84 y agrega: Cuando nuestro Cdigo Civil dice que se
extingue la accin, pero no el derecho mismo, lo hace simplemente para justificar lo
dispuesto en el artculo 1275 del Cdigo Civil que establece que no hay repeticin de lo
pagado en virtud de una deuda prescrita, vale decir, como sostn de que tras la
prescripcin, el acreedor pese a no poder ya (exitosamente) requerir la satisfaccin de su
derecho, conserva su derecho de crdito, de all que si se le paga tiene el derecho de no
restituir lo que le fue pagado. Pero es evidente que el Cdigo Civil parte de la premisa de
que la accin es un elemento del derecho (que presupone existente)y en ningn caso
est pensando que existira la accin exista o no (en concreto) el derecho85.
HINESTROSA sealaba: El derecho subjetivo est protegido jurdicamente por el Estado,
tutela que se manifiesta en el poder con que cuenta su titular de demandar el apoyo de
aquel con miras a alcanzar su incolumidad o su restablecimiento, esto es, de deducir una
pretensin
86
Citando a CHIOVENDA, ARIANO DEHO, Eugenia. Renuncia y alegacin de la prescripcin entre el Cdigo
Civil y el Cdigo Procesal Civil. En: OB. CIT., p. 198, nota (1).
85
LOC. CIT.
86
HINESTROSA, Fernando. OB. CIT., p. 61.
87
IBD., p. 62.
88
RUBIO CORREA, Marcial. Prescripcin, caducidad y otros conceptos en el nuevo Cdigo Civil. Lima:
Fundacin M.J. Bustamante De La Fuente, 1987, p.27
27
reclamar el derecho porque las normas no la reconocen (caso del juego y apuesta no
autorizados); bien cuando hubo accin en algn momento, pero ella ya no existe porque
prescribi extintivamente por el transcurso del tiempo y finaliza: De esta manera, la
prescripcin de que tratamos, tiene como efecto directo la generacin de obligaciones
naturales, es decir, de derechos subjetivos desprovistos de accin, pero que an
conservan un mnimo respaldo pasivo del Estado89.En tal sentido, an si discrepamos
con el autor respecto a la afirmacin que la prescripcin es fuente de obligaciones
naturales, lo cierto es que para el jurista nacional si bien subsiste un derecho, este ya no
es, en estricto, un derecho subjetivo puesto que carecen de accin.
Si la pretensin es el ncleo del derecho sustancial, entonces al extinguirse por
prescripcin, ello conlleva la extincin del derecho mismo. Como seala BIANCA: Ha sido
fcil observar que la accin es un momento integrante y esencial del derecho sustancial,
en cuanto la tutela acordada por el ordenamiento al titular de un derecho se
expresaprincipalmente en la posibilidad de hacerlo valer en juicio. Extinguir la accin es lo
mismo que decir, por tanto, extinguir el derecho90. Igual PUIG BRUTAU quien seala: ()
puede afirmarse que en la prescripcin el derecho se extingue porque se ha extinguido la
accin91.
CUEVA GARCA, partiendo de la premisa que las situaciones jurdicas de ventaja conllevan
mecanismos de tutela considera que la prescripcin extingue la situacin jurdica de
ventaja (ms all de la redaccin del artculo 1989 del Cdigo Civil.
Las principales
consecuencias de esto: (i) El crdito prescrito, al no existir, ya no puede servir para una
compensacin; (ii) El crdito prescrito no puede cederse; (iii) Respecto al crdito prescrito
no puede ejercerse una resolucin extrajudicial por incumplimiento; (iv) Si bien el pago tras
la prescripcin no sera repetible, la regulacin de dicho pago sera diferente. De ser un
acto debido, ante el caso de un verdadero pago, estaramos ante un negocio jurdico92.
Se pronuncia en este mismo sentido JIMNEZ VARGAS-MACHUCA, para quien el crdito
prescrito, al retirrsele la posibilidad de exigir la prestacin, se transforma en otra cosa; ya
no es, propiamente, un crdito (pues le falta una cualidad intrnseca, habiendo perdido la
89
28
posicin privilegiada del acreedor, que es el calor de esta situacin jurdica)93. Pero luego
se pregunta si producida la prescripcin se extingui ahora si el derecho y responde:
Podra parecer que s, pues aparentemente las reglas por las que se considera
rebajada la tutelabilidad del derecho crediticio han sido concebidas para la etapa de
prescriptibilidad 94 .Y ms adelante se vuelve a preguntar si el juez declara la
prescripcin y quedando firme tal resolucin el ex deudor paga a su ex acreedor Podra
repetir y responde: El artculo 1991 seala que puede renunciarse expresa o tcitamente
a la prescripcin ya ganada Se refiere a la primera o a la segunda fase (prescriptibilidad
o prescripcin)? No hay duda en cuanto a la primera, pero respecto de la segunda, cabe al
menos analizar si la base de la disposicin que establece la irrepetibilidad del pago
indebido de deuda prescrita se mantiene (si la deuda existi y el acreedor qued
insatisfecho, el razonamiento por el que se concluye que el ordenamiento opta por no
revertir desplazamientos patrimoniales realizados con una intencin calificada socialmente
como positiva no se altera)95.
En contra se pronuncia ARIANO DEHO, para quien si es posible un derecho sin accin96.
CUEVA GARCA seala que una de las principales crticas que se le hace a la tesis
sustancialista es que el pago de una deuda prescrita no es un pago indebido y, por tanto,
no es repetible. Si la prescripcin hubiera extinguido el crdito el pago debera ser repetible
lo que no ocurre conforme al artculo 1275 del Cdigo Civil. El autor seala que esta crtica
es insuficiente por cuanto la norma que establece la irrepetibilidad del pago constituye una
justa causa de la atribucin patrimonial, pero ello no significa que haya pago97. Esto se
refiere a la justificacin de la irrepetibilidad de las atribuciones patrimoniales que tienen
como causa las obligaciones naturales.
En atencin a lo sealado resulta interesante lo dispuesto en el segundo prrafo del
artculo 1.930 del Cdigo Civil espaol: Tambin se extinguen del propio modo, por la
prescripcin, los derechos y las acciones de cualquier clase que sean.
93
JIMNEZ VARGAS-MACHUCA, Roxana. Breves apuntes en torno a la prescripcin extintiva. En: OB. CIT., p.
1091.
94
IBD, p. 1092.
95
IBD., p. 1092-1093.
96
ARIANO DEHO, Eugenia. Renuncia y alegacin de la prescripcin entre el Cdigo Civil y el Cdigo Procesal
Civil. En: OB. CIT., p. 198, nota (1).
97
CUEVA GARCA, David Ernesto. Indagaciones herticas en torno a la prescripcin extintiva. En: OB. CIT., p.
98.
29
2.4)
REFORMULANDO EL OBJETO DE
LA PRESCRIPCIN (EFECTO DBIL):
PRESCRIPCIN EXTINTIVA O LIBERATORIA?
BIANCA reconoce que para un sector de la doctrina italiana la prescripcin no tendra efecto
extintivo98. Este sector doctrinario considera que la fuente del efecto extintivo es atribuida a
la excepcin deducida por el deudor en el proceso [excepcin de prescripcin extintiva
artculo 446 del Cdigo Procesal Civil peruano], en tal sentido, se dice que la prescripcin
no extingue el derecho sino que atribuye al deudor un derecho potestativo que le
consentira extinguir el crdito o en el poder de paralizar la pretensin del acreedor99.
De acuerdo con el autor italiano la idea segn la cual la prescripcin no sera un modo de
extincin de los derechos sino la fuente de un derecho potestativo en cabeza del deudor ha
encontrado adhesin por parte de la jurisprudencia italiana. Si bien reconoce que otras
legislaciones como la alemana ha codificado tal idea ( 194), admite que esta tesis
contrasta con la eleccin del Cdigo Civil italiano el cual declara que todo derecho se
extingue por prescripcin (artculo 2934)100. Para BIANCA los argumentos que niegan que la
prescripcin sea un modo de extincin de los derechos son discutibles101.
Para MONATERI lo que parece efectivamente extinguirse, y por siempre, con el
advenimiento de la prescripcin, no es tanto la pretensin, y menos que como decimos
la actio o el derecho, cuanto, principalmente, la posibilidad que esta pretensin sea
deducida en la actio: su accionabilidad y aade: En tal sentido, el efecto de la fattispecie
prescripcional es el de extinguir la accionabilidad de la pretensin sobrevenida de la
violacin del derecho de la contraparte102. De acuerdo con el autor italiano, en virtud de la
fattispecie surge a favor del sujeto pasivo un derecho que le permite paralizar la
accionabilidad de la pretensin ajena. Se trata de un derecho disponible por lo que puede
ser renunciado una vez que haya surgido. La renuncia remueve los efectos de la fattispecie
impeditiva y restituye la eficacia a la fattispecie originaria.
El transcurso objetivo del tiempo hace surgir el derecho que permite la parlisis de la
pretensin ajena, as la prescripcin del crdito supone que tal crdito no sea ms
perfecto, sino subsista como crdito imperfecto. Por ello an puede ser cumplido.
98
30
DEZ-PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Volumen segundo. Quinta edicin.
Madrid: Civitas, 1996, p. 71-72.
104
ALBALADEJO GARCA, Manuel. OB. CIT., p.16.
105
IBD., p. 17.
106
IBD., p. 18.
31
32
De hecho, por tanto, es la eficacia dbil de la prescripcin la que viene ganando terreno
en el plano internacional.
Esto es recogido en el artculo 14:501 primer prrafo de los Principios de Derecho Europeo
de los Contratos que seala: Quando il termine di prescrizione sia spirato, il debitore non pi
tenuto alla prestazione; es decir, el deudor tiene el poder de rehusar la pretensin en va de
excepcin; es decir, la prescripcin no opera ipso iure y la relacin obligatoria contina
existiendo.
Si vencido el plazo de prescripcin el deudor paga, la atribucin patrimonial no puede ser
repetida por el slo hecho de haber vencido el plazo de prescripcin 113 . No puede
pretenderse la restitucin por otras razones, por ejemplo, si el deudor ha pagado ignorando
que el crdito hubiera prescrito o cuando el acreedor dolosamente hubiera hecho creer al
deudor que el crdito no ha prescrito.
En este contexto hablar de prescripcin extintiva no es correcto por cuanto esto supone
que el derecho se extinga. Como se ha dicho el derecho contina existiendo pero al deudor
se le atribuye el derecho a rehusarse cumplir, en tal sentido quiz podra ser ms
adecuada la expresin prescripcin liberatoria114. En este sentido ZIMMERMANN seala:
As a result, then it may be desirable to abandon the current terminology.
Extintive
prescription is inappropriate in view of the fact that prescription does not extinguish the
right. Limitation of actions should be avoided because of its purely procedural frame of
reference. Limitation of claim would be one possibility, liberative prescription the other.
Of these two the latter is more specific and descriptive, and hence preferable115.
El DCFR dedica el Captulo 7 del Libro III a la prescripcin extintiva. Respecto a los efectos
generales de la prescripcin, el artculo III.- 7.501 del DCFR seala:
(1) After expiry of the period of prescription the debtor is entitled to
refuse performance.
(2) Whatever has been paid or transferred by the debtor in performance
of the obligation may not be reclaimed merely because the period of
prescription had expired.
De acuerdo con el artculo citado los efectos generales de la prescripcin son dos:
113
Artculo 1275 del Cdigo Civil: No hay repeticin de lo pagado en virtud de una deuda prescrita. En
estricto debera hablarse de crdito prescrito.
114
Ver Comentario al artculo 14:101 de los Principios de Derecho Europeo de los Contratos. Principi di
Diritto Europeo dei Contratti. Comissione per ilDiritto Europeo deiContratti. Parte III. Edizione italiana a
cura di Carlo Castronovo. Milano: Giuffr, 2005, p. 162 y siguientes.
115
ZIMMERMANN, Reinhard. OB. CIT., p. 75.
33
(i)
116
ARROYO I AMAYUELAS, Esther. Los efectos de la prescripcin en el Marco Comn de Referencia. En:
Observatorio de Derecho Civil. Volumen 18. Lima: Motivensa, 2013, p. 216.
117
IBD., p. 217.
118
El trmino Soft law se utiliza para referirse a instrumentos legales que no tienen fuerza vinculante (don't
binding) tales como los Principios de Derecho Europeo de Contratos, Principios sobre Contratos Comerciales
Internacionales UNIDROIT y el DCFR.
34
efectos
negativos:
mora
solvendi,
ejecucin
forzosa
120
. En tal
35
MONROY GLVEZ, Juan. Las excepciones en el Cdigo Procesal Civil Peruano. En: La Formacin del
Proceso Civil Peruano (Escritos Reunidos). OB. CIT., p. 373.
122
ARIANO DEHO, Eugenia. Renuncia y alegacin de la prescripcin entre el Cdigo Civil y el Cdigo
Procesal Civil. En: OB. CIT., p. 203. De acuerdo con ARIANO DEHO en el fenmeno prescriptivo son
identificables al menos dos fases: 1) la preliminar que va desde el surgimiento de la relacin jurdica hasta el
vencimiento del periodo de tiempo sealado por la ley. Fase que estara marcada por la no actuacin de la
relacin que provoca una situacin de mera prescriptibilidad; y, 2) una segunda que llama constitutiva en
la que el fenmeno prescriptorio se perfecciona por el actuar de quien se beneficia con l, pasndose as de la
mera prescriptibilidad a la prescripcin propiamente dicha, con la consiguiente liberacin del sujeto
pasivo de la relacin (ARIANO DEHO, Eugenia. Renuncia y alegacin de la prescripcin entre el Cdigo Civil
y el Cdigo Procesal Civil. En: OB. CIT., p. 199). JIMNEZ VARGAS-MACHUCA concuerda con ARIANO DEHO.
Que sigue a su vez a TROISI, respecto a las fases del fenmeno prescriptivo (JIMNEZ VARGAS-MACHUCA,
Roxana. Breves apuntes en torno a la prescripcin extintiva. En: OB. CIT., p. 1092).
36
prescripcin extintiva de las acciones personales se rige por la ley que regula la obligacin
que va a extinguirse: Ergo, la ley aplicable es la de la relacin sustancial, y no la lex fori
(o sea la ley del lugar del proceso), como ocurrira si fuera un fenmeno procesal (lo propio
se desprende del artculo 2091 del Cdigo Civil)123.
Para ARIANO DEHO el fenmeno prescriptorio no slo puede ser completado en un proceso
con el planteamiento de la excepcin sino adems plantendola como demanda
(meramente declarativa)124. En el mismo sentido se pronuncia JIMNEZ VARGAS-MACHUCA
quien seala: Para muchos la declaracin de prescripcin extintiva puede ser objeto de
demanda (declarativa). En el Per no hay disposicin sobre el particular, encontrndose
regulada nicamente la posibilidad de alegarla va excepcin procesal, lo que no supone
su prohibicin y luego aade: Personalmente suscribo la posicin que considere que la
regulacin del modo de proponer la prescripcin extintiva como defensa de forma
(excepcin procesal), no significa que el deudor est impedido de optar por completar
(pasar a la segunda fase) la prescripcin ya ganada por medio de un proceso que culmine
con sentencia declarativa y, de esa manera, culminar su situacin de incertidumbre
respecto de cundo liberarse de una deuda cuya cobranza no se inicia125.
Por otro lado, ARIANO DEHO seala que la alegacin de querer valerse de la prescripcin es
a travs de la excepcin de prescripcin en el momento establecido en la normatividad
procesal. No obstante, considera que dicha alegacin no necesariamente debe realizarse
en el proceso, sino que esta puede perfeccionarse extrajudicialmente con una acto que
manifieste esa intencin del sujeto interesado en perfeccionar el evento extintivo (tal como,
se me permita el smil, la resolucin extrajudicial de un contrato)126.
Lo cierto es que se debate tambin en el derecho comparado si la prescripcin es un
instituto de naturaleza procesal o sustancial, o al mismo tiempo sustancial y procesal. No
obstante, la tesis que prevalece en la mayor parte de los pases es que tiene naturaleza
sustancial.
123
ARIANO DEHO, Eugenia. Renuncia y alegacin de la prescripcin entre el Cdigo Civil y el Cdigo
Procesal Civil. En: OB. CIT., p. 203, nota (21).
124
IBD, p. 207.
125
JIMNEZ VARGAS-MACHUCA, Roxana. Breves apuntes en torno a la prescripcin extintiva. En: OB. CIT., p.
1093. Al respecto la autora seala: En mi opinin, la pretensin de la demanda (de declaracin de
prescripcin extintiva) es imprescriptible, por ende, no cabe siquiera tramitar la excepcin de prescripcin
respecto de dicha pretensin (debe declararse improcedente la excepcin).
126
ARIANO DEHO, Eugenia. Renuncia y alegacin de la prescripcin entre el Cdigo Civil y el Cdigo
Procesal Civil. En: OB. CIT., p. 203.
37
127
MONATERI, Pier Giuseppe y COSTANTINI, Cristina. La Prescrizione. En: OB. CIT., p. 9 y siguientes.
Aqu el significado de las locuciones dies a quo y dies ad quem se atiene al cmputo del plazo de
prescripcin. Por dies a quo se entiende el da en el curso del cual cae el momento inicial del plazo de
prescripcin y por dies ad quem el da final (SARACINI, Eugenio. Il Termine e le sue Funzioni. Milano:
Giuffr, 1979, p.30).
128
38
Debe tenerse en cuenta que el rgimen de la prescripcin debe reflejar un equilibrio de los
intereses en conflicto, entonces cuando los plazos de prescripcin se reducen, como es la
tendencia actual, se justifica optar por el criterio subjetivo.
BIANCA seala que existen tres presupuestos para el inicio del decurso prescriptorio: a) La
existencia del derecho; b) La exigibilidad del derecho; y c) La posibilidad del ejercicio del
derecho129.
Al respecto el autor italiano seala: El primer presupuesto del decurso prescriptorio es la
existencia del derecho. La existencia del derecho se da cuando se ha perfeccionado su
fattispecie constitutiva130.
Otro presupuesto del decurso prescriptorio es la exigibilidad del derecho. La exigibilidad
del derecho se da cuando el derecho es actualmente ejercitable, es decir cuando no est
sujeto a trmino o a condicin suspensiva o a otras causas de inexigibilidad131.
El artculo 1993 del Cdigo Civil establece:
La prescripcin comienza a correr desde el da en que puede ejercitarse
la accin y continua contra los sucesores del titular del derecho.
LOHMANN LUCA DE TENA, respecto al artculo citado realiza un acucioso comentario. Eso
de ejercitarse es expresin indebida frecuentemente repetida en nuestro ordenamiento
jurdico y no s quin habr sido el introductor. En verdad los derechos y las acciones no
se ejercitan, sino que se ejercen. Se ejercita quien hace ejercicio, pero no quien invoca la
titularidad de algo, que lo nico que hace es ejercer, pero no ejercitar132.
De acuerdo con el artculo 1993 del Cdigo Civil la prescripcin comienza a correr desde el
da en que puede ejercitarse la accin. En el derecho de crdito el dies a quo se determina
cuando la prestacin se hace exigible por el acreedor; es decir, que la prescripcin corre
desde que la prestacin, pudiendo ser pretendida por el acreedor, de hecho no lo sea. As,
cuando la prestacin est sujeta a plazo determinado, el plazo de prescripcin comienza a
correr al vencimiento del plazo, as por ejemplo, si Primus se obliga a pagar a Secundus una
129
BIANCA, Massimo. Diritto Civile. Tomo 7. OB. CIT., p. 556 y siguientes. En el mismo sentido LEN
BARANDIARN sealaba: Para que la prescripcin empiece a correr es preciso no slo que la deuda sea
exigible, sino que sea posible que se pueda ejercitar la respectiva accin (LEN BARANDIARN, Jos. OB. CIT.,
p. 93).
130
BIANCA, Massimo. Diritto Civile. Tomo 7. OB. CIT., p. 556.
131
IBD., p. 557.
132
LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo. Prescripcin y Caducidad. Algunas consideraciones sobre casos
discutibles. En: Thmis, Revista de Derecho. Segunda poca, 1996, No. 33, p. 242.
39
133
MOLFESE, Giuseppe. OB. CIT., p. 99. En el mismo sentido BIANCA, Massimo. Diritto Civile. Tomo 7. OB.
CIT., p. 560.
134
Lo mismo ocurre si se establece el plazo para cuando el deudor quiera (cum debitor volerit) o para cuando
el deudor pueda (cum debitor potueris).
135
En este sentido BIANCA, Massimo. Diritto Civile. Tomo 7. OB. CIT., p. 560.
40
41
140
141
142
143
De acuerdo con FRANZONIal mismo rgimen se reconducen las pretensiones indemnizatorias derivadas de
responsabilidad pre contractual y las pretensiones indemnizatorias derivadas de violacin de derechos reales;
42
por ejemplo, derivadas de las molestias en el ejercicio de una servidumbre o de otro derecho real (FRANZONI,
Massimo. Il Danno Risarcibile. En: Trattato della Responsabilit Civile. Milano: Giuffr, 2004, p. 786).
144
IBD., p. 789.
145
Ver al respecto IBD., p. 789.
146
LOC. CIT.
43
De acuerdo con VIDAL RAMREZ comentando el artculo 1993: comienza a correr con
prescindencia de si el pretensor tiene o no conocimiento sobre la posibilidad de ejercitar,
por el carcter objetivo de la prescripcin, ya que el efecto que se impone como
consecuencia del transcurso del tiempo deriva de la ley y en las consideraciones que
sirven de fundamento a la prescripcin147.
Respecto al dao a la salud la Corte Suprema de Justicia en la Casacin No. 3127-2003Cajamarca de fecha 3 de diciembre de 2004 seal: Empero se advierte que el Colegiado
revisor al expedir la resolucin recurrida no ha tenido en cuenta lo siguiente: 1. Se debe
determinar desde cundo empieza a correr el plazo prescriptorio en el supuesto de una
accin de indemnizacin por responsabilidad extracontractual, pues de acuerdo el art.
1983 del Cdigo Civil, La prescripcin comienza a correr desde el da en que puede
ejercitarse la accin, por tanto, se entiende que el plazo comienza a correr no desde el da
en que se produjo el dao a la vctima, sino desde que sta puede ejercitar la accin, es
decir, cuando la vctima recin se entera o se da cuenta de [sic] ha sufrido un dao ()
No obstante, tambin respecto al dao a la salud dela Casacin No. 3456-Cajamarca de
fecha 7 de enero de 2008 se advierte que el juez en la resolucin de fecha 31 de marzo de
2005 desestim mediante resolucin nmero tres, entre otras excepciones la de
prescripcin extintiva considerando que de conformidad con lo dispuesto en los artculos
mil novecientos noventitrs [sic] y mil novecientos noventicuatro [sic] inciso octavo del
Cdigo Civil, el cmputo se efecta desde la fecha en que los demandados efectuaron el
anlisis de mercurio inserto en la orina, esto es, el veinticinco de abril del dos mil uno no
habiendo tenido posibilidad de incoar la accin sin conocer de los resultados mdicos, los
que incluso a dicha fecha no se haban entregado los resultados. La Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de Cajamarca revoc el fallo declarando fundada la excepcin de
prescripcin extintiva, expresando como nico sustento que el cmputo del plazo
prescriptorio se vio interrumpido con motivo del proceso penal que concluy con la
sentencia de fecha 17 de marzo de 2001, a partir de la cual se reanud el plazo
prescriptorio, por lo que a la fecha de citacin con la demanda a Minera Yanacocha
Sociedad de Responsabilidad Limitada ya haba vencido con exceso el plazo prescriptorio
de dos aos previstos en el inciso 4 del artculo 2001 del Cdigo Civil, sin analizar menos
desvirtuar el argumento del A Quo referido al decurso prescriptorio y la extensin de dicha
interrupcin a los litis consortes.
147
44
La Corte Suprema seal que en todo caso, se computara el plazo prescriptorio desde la
fecha de ocurrencia del evento daoso, por lo que ya habra operado, en este caso, el
plazo prescriptorio y luego: Que, no es vlido sostener que debe tomarse como referencia
el diagnstico mdico, puesto que dicha apreciacin subjetiva, no emana del texto claro y
preciso de la norma, adems, de constituir un elemento probatorio no susceptible de ser
analizado en sede casatoria; an as, si se tomara en cuenta dicho plazo, ya habra
ocurrido el evento daoso, por lo que los puntos a) y b) deben desestimarse.
Es decir, en cuatro aos la Corte Suprema de Justicia cambia radicalmente de opinin y
del criterio subjetivo pasa al objetivo. Pero no slo eso, en otras casaciones, en casos en
los que se pretenda una indemnizacin por responsabilidad extracontractual, pero no
relativa al dao a la salud, la Corte Suprema acepta que el plazo de prescripcin se inicia a
correr, no desde el momento de la ocurrencia del evento daososino desde el momento en
el cual produccin del dao es objetivamente perceptible o conocible por parte de la
vctima. As, por ejemplo, en la Casacin No. 460-2007-Lima de fecha 10 de septiembre de
2007, seseala: nadie puede peticionar indemnizacin respecto de un dao que no
conoce o del cual en ninguna forma vlida pudo conocerlo, por consiguiente, es a partir del
conocimiento del dao acto conocido -, o del momento en que se presentaron elementos
que brindaron al pretensor la posibilidad de tomar conocimiento del referido dao, de haber
actuado diligentemente acto conocible que se inicia el decurso prescriptorio.
En el mismo sentido, la Casacin No. 2546-2004-Lima de fecha 1 de diciembre de 2006,
seal: la doctrina nacional ha debatido sobre la fecha a partir de la cual se debe iniciar
el cmputo del plazo prescriptorio para el ejercicio de la accin indemnizatoria por
responsabilidad extracontractual prevista en el inciso cuarto del artculo dos mil uno del
Cdigo Civil, es decir, si este debe tener lugar desde el momento en que se configura el
dao o si lo es desde el momento en que la vctima toma conocimiento del mismo. Al
respecto, el artculo mil novecientos noventa y tres del Cdigo Civil, seala que la
prescripcin comienza a correr desde el da en que puede ejercitarse la accin y, como
seala Espinoza Espinoza a veces ese da es aquel en el cual la vctima es
consciente[sic] (o recin se entera) que ha sufrido dao (); por tanto, una interpretacin
sistemtica y teleolgica de la norma nos lleva a concluir que el cmputo del plazo
prescriptorio debe efectuarse desde el momento en que la vctima toma conocimiento del
dao producido.
4)
LA INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN
45
ZIMMERMANN seala que en los sistemas de Derecho Civil, civil law, tradicionalmente
distingue entre interrupcin y suspensin de la prescripcin. A pesar de su aceptacin
casi universal, el trmino interrupcin, basado en el interruptio temporis de las fuentes
romanas es engaoso por lo que debera ser reemplazado por un trmino ms descriptivo
como renewal (renovacin)148.La interrupcin representa una interferencia radical con la
prescripcin, ms significativa que la suspensin que slo es reconocida en dos hiptesis:
el reconocimiento del derecho (de la obligacin) por parte del deudor y los actos de
ejecucin parte del acreedor. En los Principios del Derecho Europeo de los Contratos en
lugar del trmino interrupcin se prefiere hablar de renovacin (renewal) del plazo149.
Como se ha visto el presupuesto de la prescripcin es la inercia del titular del derecho que
no lo ejercita por el tiempo determinado por la ley, en tal sentido, cada vez que el titular
realiza un acto de ejercicio de su derecho o cuando la parte interesada en valerse de la
prescripcin reconoce el derecho ajeno, se da la interrupcin de la prescripcin.
ALBALADEJO seala que el requisito de la prescripcin es la inactividad del derecho con lo
que se quiere significar que no haya habido ejercicio de la accin ante los tribunales ni
reclamacin extrajudicial del titular del derecho ni reconocimiento del mismo por el sujeto
pasivo 150 . El autor espaol basa su afirmacin en el artculo 1.973 del Cdigo Civil
espaol 151 similar al artculo 1996 del Cdigo Civil que establece las causales de
interrupcin.
La interrupcin se da cuando el derecho, luego de un periodo de inercia de parte de su
titular, viene nuevamente ejercitado. Inicia, as, a correr un nuevo periodo de prescripcin
sin tener en cuenta a fines del cmputo, el tiempo precedente. Como sealaba
HINESTROSA: El decurso del trmino de la prescripcin puede verse afectado por el
advenimiento de un hecho incompatible con la causa y la funcin de la prescripcin;
delante de tal circunstancia y en mrito de ella, el tiempo corrido se borra152, lo que
implica el cmputo de un nuevo trmino (borrn y cuenta nueva).
En el mismo sentido BIANCA seala que el efecto interruptivo de la prescripcin se explica
en razn de la incompatibilidad de las causas de interrupcin con la valorizacin normativa
148
46
153
47
Cabe sealar que el Anteproyecto regulaba conjuntamente la prescripcin extintiva (prescription extinctive)
y la usucapin (prescription acquisitive). Finalmente la Ley N 2008-561 del 17 de junio de 2008 que reform
la prescripcin en materia civil pero sin tomar completamente el Anteproyecto, si bien mantiene dentro del
Ttulo XX tanto la prescripcin extintiva como la usucapin, su regulacin est separada.
159
VIDAL RAMREZ, Fernando. OB. CIT., p. 140.
160
LEN BARANDIARN, Jos. OB. CIT., p. 94.
48
actuacin del prescribiente, es decir, de la parte contra la cual el derecho se puede hacer
valer (inciso 1).
4.1)
161
MARTY, G. Derecho Civil. Volumen II. Traduccin de Jos M. Cajica Jr. Puebla: Editorial Jos M. Cajica
Jr., 1952, p. 40.
162
BIANCA, Massimo. Diritto Civile. Tomo 7. OB. CIT., p. 601.
49
163
50
165
HINESTROSA seala que basta el requerimiento, incluso privado, del deudor, de tal manera que an la
intimacin verbal tiene eficacia interruptora, advirtindose que en tal evento el problema se presenta en el
mbito probatorio (HINESTROSA, Fernando. OB. CIT., p. 166).
166
El contrato queda perfeccionado en el momento y lugar en que la aceptacin es conocida por el oferente
(el subrayado agregado).
167
La oferta, su revocacin, la aceptacin y cualquier otra declaracin contractual dirigida a determinada
persona se considera conocida en el momento en que llegan a la direccin del destinatario, a no ser que este
pruebe haberse encontrado, sin su culpa, en la imposibilidad de conocerlo.
51
52
ha obtenido una ventaja del contrato viciado reconoce que el contrato por l concluido se
encuentra viciado y que, por tanto, la contraparte tiene derecho a las restituciones.
4.1.2)
Esta causal se refiere a la citacin con la demanda o por otro acto con el que se notifique
al deudor173. Una interpretacin literal (por la referencia deudor) nos llevara a sostener
que esta causal slo se refiere a la accin personal (derecho de crdito) y, podra
tratarse,como se ver ms adelante,de un supuesto ya previsto en la causal anterior
(inciso 1) vale decir la intimacin judicial (o arbitral).
No obstante, creemos que la interpretacin debe ser ms amplia y considerar que esta
causa de interrupcin se refiere a cualquier demanda, judicial o arbitral, con la cual el
titular haga valer su propio derecho, no limitndose a un derecho de crdito.Este es el
sentido del artculo 2943 del Cdigo Civil italiano174.
Debe precisarse, que no toda demanda tiene objeto interruptivo de la prescripcin, sino
slo aquellas con las cuales el demandante pretende el reconocimiento y la tutela jurdica
del derecho respecto del cual se deduce la excepcin de prescripcin. No necesariamente
supone una interpelacin (pretensin de pago), as, por ejemplo, podra tratarse de una
solicitud de medida cautelar anticipada175.
De acuerdo con el Codice Civile la prescripcin se interrumpe con la notificacin del acto
con el cual se inicia un proceso, sea de conocimiento (cognizione), conservativo o
ejecutivo. As la prescripcin se interrumpe por demandas dirigidas a promover un proceso
de conocimiento, es decir un proceso dirigido a obtener una sentencia de condena, una
sentencia constitutiva o una sentencia declarativa (accertamento)176. Eficacia interruptiva
173
MONROY PALACIOS advierte un error en el inciso 3 del artculo 1996 del Cdigo Civil (que se repite en el
inciso 1 del artculo 1997) de llamar citacin a lo que se conoce como notificacin de la demanda y que la
prctica forense sobre la base del artculo 431 de Cdigo Procesal Civil denomina emplazamiento (MONROY
PALACIOS, Juan Jos. Rechazo de la demanda e interrupcin de la prescripcin. En: Athina. Revista de
Derecho de los alumnos de la Universidad de Lima. No. 3. Ao 2, 2007, p. 50.
174
Ver BIANCA, Massimo. Diritto Civile. Tomo 7. OB. CIT., p. 604.
175
Al respecto ver el artculo 618 del Cdigo Procesal Civil.
176
El efecto interruptivo se justifica respecto a la accin declarativa (se pretende la declaracin de la existencia
o inexistencia de un derecho sin crear, modificar o extinguir una situacin jurdica; as, por ejemplo, que se
declare la nulidad de un contrato, o que el contrato ha sido resuelto) en cuanto se trata de una iniciativa
procesal que excluye la inercia del titular (BIANCA, Massimo. Diritto Civile. Tomo 7. OB. CIT., p. 605, nota
10).
53
Ver BIANCA, Massimo. Diritto Civile. Tomo 7. OB. CIT., p. 604 y siguientes.
En el mismo sentido Casacin No. 167-99-Lima de fecha 22 de junio de 1999.
179
Se seala que no puede surtir efecto de interrupcin la notificacin llevada a cabo por carteles publicados
en el predio y en los locales de aquel Juzgado, del Concejo Provincial de Huamanga y de la Oficina de la
Unidad Agraria Departamental 18-Ayacucho, toda vez que, como ya se indic, ello proceda en forma
excepcional ante el desconocimiento del domicilio del deudor, sin embargo, en el presente caso, el actor
conoca perfectamente cul era el domicilio del demandado.
178
54
VIDAL RAMREZ, Fernando. Necesidad de introducir cambios que permitan que la sola interposicin de la
demanda tenga efecto interruptivo. Entrevista a Fernando Vidal Ramrez. En: Dilogo con la
Jurisprudencia. No. 178. Julio, Lima: Gaceta Jurdica, 2013, p. 23-24. A favor de considerar la fecha de
interposicin de la demanda y no del emplazamiento ver MURO ROJO, Manuel. Sobre el cmputo del plazo y
55
nacional La prescripcin, como se sabe, es consecuencia del desinters por hacer valer
la pretensin a la que se tiene derecho y ella debe operar slo en razn de ese desinters
y no por causa que le es ajena y que no puede remover181.
La opinin de VIDAL RAMREZ se produce como consecuencia de la publicacin de dos
casaciones: la Casacin No. 2892-2010-Huaura y la Casacin No. 774-2011-Hunuco las
cuales consideraron que la interrupcin de la prescripcin, a pesar de lo que establece
expresamente el artculo 1996 inciso 3 del Cdigo Civil, debe producirse el da en que se
ejercita el derecho de accin, esto es, con la interposicin de la demanda.
De acuerdo a lo que se desprende de la Casacin No. 2892-2010-Huaura del 30 de enero
de 2012, los demandantes interpusieron demanda de indemnizacin de daos y perjuicios
generados como consecuencia del accidente de trnsito en el que perdiera la vida el hijo
de los demandantes. El hecho ocurri el 25 de junio de 2006 en circunstancias que el hijo
de los demandantes se encontraba cubriendo la ruta Huacho Sayn Huacho,
trasladando pasajeros cuando colision con el cargador frontal de propiedad de la
empresa minera Barrera S.A. Contratistas Generales que era conducido por el demandado
Walter Herrera Criollo.
El Juzgado Transitorio Especializado en lo Civil de la Corte Superior de Justicia de Huaura
declar fundada la excepcin de prescripcin extintiva propuesta por la empresa minera
Barrera S.A. Contratistas Generales y, posteriormente, por resolucin de vista de fecha 11
de enero de 2010 se confirm la apelada.
La Casacin bajo comentario seal:
cuando no se ha advertido circunstancia alguna que afecte el normal
transcurso del tiempo entre el momento inicial y el final del plazo, no
resulta razonable estimar que el ltimo da del plazo no ocurre el da que
se ejercita el derecho de accin con la interposicin de la demanda
sino con la notificacin como sucede siempre; sin embargo, para que
opere la prescripcin extintiva tendra que considerarse el tiempo que
tomar en notificar a la parte demandada (demoras del personal
jurisdiccional), lo que evidentemente reducira el plazo prescriptorio, lo
la interrupcin de la prescripcin nuevos criterios jurisprudenciales. En: Dilogo con la Jurisprudencia. No.
178. Julio, Lima: Gaceta Jurdica, 2013. SUMARIA BENAVENTE, Omar. La interrupcin de la prescripcin.
Nuevas interpretaciones alrededor del inciso 3 del artculo 1996 del Cdigo Civil. En: Dilogo con la
Jurisprudencia. No. 178. Julio, Lima: Gaceta Jurdica, 2013. SAAVEDRA DIOSES, Flavio. La interrupcin de
la prescripcin se configura con la sola interposicin de la demanda o con el emplazamiento? En: Dilogo
con la Jurisprudencia. No. 178. Julio, Lima: Gaceta Jurdica, 2013
181
VIDAL RAMREZ, Fernando. Necesidad de introducir cambios que permitan que la sola interposicin de la
demanda tenga efecto interruptivo. En: OB. CIT., p. 23.
56
de 2007, que le fue notificada al demandante con fecha 10 de diciembre de 2007, fecha
desde la cual el demandante tena expedito su derecho para demandar indemnizacin de
daos y perjuicios por lo que habindose notificado la presente demanda con fecha
veinticinco de marzo del ao dos mil diez, el plazo de dos aos establecido en el artculo
2001 inciso 4 del cdigo civil se encuentra vencido.
La resolucin de primera instancia declar infundada la excepcin, por considerar que el
dies ad quo del plazo prescriptorio fue el de la notificacin de la Resolucin No. 081-2007 y
que por tanto, a la fecha de notificacin de la demanda el plazo de prescripcin de dos
aos no haba prescrito. La resolucin de vista revoc la resolucin de primera instancia y
reformndola declar fundada la excepcin de prescripcin extintiva, nulo todo lo actuado
y concluido el proceso expresando lo siguiente: la copia presentada a folios nueve es de
fecha diez de diciembre del ao dos mil siete, fecha que debe considerarse para el
cmputo del plazo de prescripcin, si bien la demanda fue interpuesta el once de julio del
ao dos mil ocho, esta fue notificada el veinticinco de marzo del ao dos mil diez (folios
trescientos setenta y cinco), habiendo transcurrido el plazo de prescripcin que establece
el artculo 201 inciso 4 del cdigo civil que es de dos aos ().
La Casacin bajo comentario seala: Respecto al momento inicial y final que debe
tenerse en cuenta para el cmputo del plazo de la prescripcin, conforme lo seala el
artculo 1993 del cdigo civil, la prescripcin comienza a correr desde el da en que puede
ejercitarse la accin y continua contra los sucesores del titular del derecho, dentro de ese
contexto, se tiene que el trmino inicial se considera desde la fecha de la legalizacin de la
resolucin nmero 081.2007, denegatoria de la queja de derecho interpuesta por el hoy
demandado en el proceso de usurpacin, obrante a folios nueve y cuya data es el diez de
diciembre del ao dos mil siete; en consecuencia, tomando en cuenta el inicio del plazo
antes mencionado, hasta la interposicin de la demanda, once de julio del ao dos mil
ocho, no ha transcurrido an el periodo de tiempo antes referido para que opere la
prescripcin extintiva de la accin (el subrayado es agregado).
Y luego agrega:
la citacin de la demanda constituye un hecho que produce la
interrupcin del decurso prescriptorio segn lo establece el artculo 1996
inciso 3 del cdigo civil, cuando este acontecimiento se ha dado mientras
discurre el plazo primigenio, por tal razn, el periodo de tiempo que ya
se haba dado, queda sin efecto y vuelve a iniciarse el plazo, sin
embargo, cuando no se ha producido ninguna circunstancia que afecte el
normal transcurso del tiempo (interrupcin o suspensin) entre el
58
en su domicilio real y no en la casilla del abogado, pedido que fue declarado improcedente
por el juez de la causa, no obstante ello, apelada tal decisin, la sala superior revoc la
resolucin impugnada, declarando nulo el acto de notificacin de la demanda y
disponiendo se practique un nuevo acto de notificacin al demandado.
El acto de la notificacin con la demanda finalmente tiene lugar el 25 de marzo de 2010.
Absolviendo el traslado el demandado formula excepcin de prescripcin extintiva.
El Vocal Supremo Ticona Postigo advierte que la controversia no se genera respecto al
dies ad quo sino con respecto al acto que interrumpe el decurso prescriptorio, siendo que
para el juez de la causa ste se configur con la interposicin de la demanda que tuvo
lugar el 11 de julio de 2008, mientras que para la sala superior se interrumpi a
consecuencia de la notificacin vlida con la demanda al emplazado, ocurrida el da 25
de marzo de 2010.
Acuciosamente el Vocal Supremo Ticona Postigo seala: para dilucidar la controversia no
debe perderse de vista la breve resea sobre el trmite del proceso que se ha expuesto en
los considerandos que anteceden, particularmente lo referido a las incidencias de nulidad,
acogidas por los rganos inferiores; y esto es importante, porque precisamente se trata de
establecer en este proceso si, como producto de una nulidad de actuados planteada hasta
en dos oportunidades, se puede considerar que el demandado no ha sido notificado de la
existencia de este proceso y de su contenido y luego analiza: resulta ilustrativo precisar
que al formular su primer pedido de nulidad, el demandado no neg que en su momento
hubiera ocupado el domicilio sealado en el escrito de la demanda, sino que refiri que
desde el catorce de enero del ao dos mil ocho ocupaba otro, con ello se pone de
manifiesto que la actuacin del demandante fue diligente y que el desconocimiento de la
nueva situacin domiciliaria del demandado no poda oponrsele. Los mismo ocurre con la
segunda notificacin de la demanda, que ya se produjo al domicilio procesal del
demandado, y no a su domicilio real, circunstancia que es plenamente imputable al rgano
jurisdiccional y no a las partes, pues era el juez el llamado a cumplir a cabalidad en sus
propios trminos con el mandato del superior y que en este orden de ideas, resulta
innegable, contrario a la lgica y adems injusto pretender que el demandado no tom
conocimiento de la demanda y del proceso con posterioridad a su apersonamiento en el
mismo, o cuando menos con motivo de la segunda notificacin de la demanda, aun
cuando se hubiera realizado en la casilla judicial de su abogado y no a su domicilio real;
ms an si tan solo el trmite de los pedidos de nulidad ocup prcticamente y de
60
manera exclusiva casi un ao y medio de actividad procesal; por tanto, considerar como
acto interruptivo del decurso prescriptorio a la notificacin vlida de la demanda
contraviene el espritu del artculo mil novecientos noventa y seis inciso tercero del cdigo
civil, pues existieron otros actos a travs de los cuales el demandado tom conocimiento
oportuno de la pretensin planteada en su contra, y por tanto, de la firme voluntad del
demandante de hacer valer su derecho.
Y concluye: que, siendo as, se tiene que desde el momento en que qued expedito el
derecho del demandante para hacer valer la accin indemnizatoria en razn a los
perjuicios causados por la denuncia calumniosa formulada en su contra ante el ministerio
pblico diez de diciembre del ao dos mil siete -, hasta la fecha en que el demandado
tom conocimiento de la existencia de dicha demanda judicial en su contra ya sea que
se considere como tal su apersonamiento al proceso, que tuvo lugar el ocho de setiembre
del ao dos mil ocho, o el segundo acto de notificacin con la demanda, ocurrido el
veintisiete de mayo del ao dos mil nueve, por acto imputable exclusivamente al rgano
Jurisdiccional se concluye que an no haba transcurrido el plazo prescriptorio
establecido en el artculo dos mil uno inciso cuarto del cdigo civil; por tanto, la excepcin
de prescripcin extintiva deducida por Carlos Antonio Guzmn
desestimada.
El voto en minora de la seora Vocal Suprema Valcrcel Saldaa es porque se declare
infundado el recurso de casacin puesto de conformidad con el artculo 1996 inciso 3 del
Cdigo Civil la interrupcin del decurso prescriptorio se produce con el emplazamiento
vlido con la demanda.
Respecto al caso concreto, coincido con lo resuelto en mayora y con el voto singular del
Vocal Supremo Ticona Postigo respecto a que s se produjo la interrupcin de la
prescripcin pero discrepo con sus fundamentos.
En efecto, en mi opinin si se produjo la interrupcin de la prescripcin pero ello conforme
a lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 1996. Como veremos ms adelante, el hecho que
no se haya producido un emplazamiento vlido, impide considerar que resulte de
aplicacin el inciso 3 de dicho artculo, pero como bien lo seal en su voto singular el
Vocal Supremo Ticona Postigo, lo que resulta innegable es que el demandado (deudor)
tom conocimiento de la pretensin del demandante (acreedor) sea en la fecha que se
apersona o, sea con la notificacin al domicilio procesal - lo que supone que el
requerimiento de pago del acreedor fue conocido por el deudor (artculo 1333 del Cdigo
61
Civil). Es decir, descomponiendo el aspecto procesal del acto del aspecto sustancial, no
puede considerarse que existe un emplazamiento vlido para efectos procesales, pero
para efectos interruptivos, el deudor (demandado) si puede (y debe) considerarse que el
deudor (demandado) tom conocimiento del requerimiento de pago formulado por el
acreedor (demandante). La nica diferencia es que la interrupcin ex artculo 1996.3 del
Cdigo Civil produce un efecto interruptivo instantneo y uno continuado conforme con lo
previsto en el artculo 1998 del Cdigo Civil.
Ahora bien, analizando ambas casaciones de lege datacreemos que no existen dudas, que
de acuerdo con el artculo 1996 inciso 3 del Cdigo Civil la interrupcin del plazo
prescriptorio se produce con el emplazamiento con la demanda. Asimismo creemos que
las Casaciones transgreden directamente lo dispuesto en el artculo 1996 inciso 3 del
Cdigo Civil y, por lo menos en lo que se refieren a la Casacin No. 774-2011- Hunuco
del 27 de enero de 2012, creemos que ello era innecesario.
Lo que ocurre es que los vocales supremos (excepto la seora Vocal Suprema Valcrcel
Saldaa en la Casacin No. 774-2011- Hunuco del 27 de enero de 2012) no estn de
acuerdo con lo previsto en el inciso 3 del artculo 1996 del Cdigo Civil. Para ellos lo que
interrumpe la prescripcin es la interposicin de la demanda y no el emplazamiento porque
considerar el tiempo que toma notificar a la parte demandada reduce el plazo prescriptorio,
y las demoras en que incurra el personal encargado de las notificaciones no puede ser de
responsabilidad del justiciable.
En la doctrina nacional se han mostrado a favor de este criterio MURO ROJAS. Para el autor
citado, si la prescripcin tiene como presupuesto la inercia del titular del derecho que no lo
ejercita por el tiempo determinado por la ley, entonces con la interposicin de la demanda
y no con la citacin, el titular del derecho no mantiene esa inactividad 182 . As seala:
Argumentar lo contrario, como se ha venido haciendo segn lo sealado en los casos
citados como antecedentes, es incurrir en un absurdo y en una grave afectacin contra los
derechos del titular de una accin, pues este, a pesar que puede fcilmente computar el
plazo que tiene para el ejercicio de su accin aplicando los artculos 183, 2001 y 2002 del
Cdigo Civil, tendra que interponer su demanda mucho antes de que se cumpla el trmino
final, calculando que la misma sea notificada al demandado an dentro del plazo183.
182
MURO ROJO, Manuel. Sobre el cmputo del plazo y la interrupcin de la prescripcin nuevos criterios
jurisprudenciales. En: OB. CIT., p. 31.
183
IBD., p. 31-32.
62
En el mismo sentido CASTILLO MONTOYA seala que la exigencia del emplazamiento del
inciso 3 del artculo 1996 del Cdigo Civil atenta contra el derecho a la tutela jurisdiccional
efectiva del acreedor y luego agrega: teniendo en cuenta que la interrupcin de la
prescripcin se fundamenta en la actividad del acreedor que exterioriza su voluntad a
travs del ejercicio de su accin, con la finalidad de conservar o exigir el cumplimiento de
su derecho frente a su deudor. Consideramos que al existir una voluntad manifestada
vlidamente a travs de la correspondiente demanda y cumpliendo todos los requisitos
legales exigidos para su tramitacin, sta tiene la posibilidad de ser notificada al deudor,
por cuanto constituye un acto de carcter recepticio, con lo cual se ha operado el elemento
esencial de la interrupcin, por lo que no hay razones justificadas para negar su eficacia
interruptiva a la presentacin de la demanda ante el rgano jurisdiccional, siempre que sea
admitida a trmite, sin importar la fecha en la que sea notificada, pues de lo contrario sera
dejar en manos del deudor incumplido la eficacia del acto interruptor184.
Para el autor citado el inciso 3 del artculo 1996 del Cdigo Civil supone un atentado al
plazo legal deprescripcin, el actor podr hacer uso de todo el plazo establecido, segn
la naturaleza del derecho, para ejercitar la accin, conforme a los plazos del artculo 2001
del Cdigo Civil; pues exigir que la notificacin de la demanda se produzca dentro de
dicho lapso de tiempo lo cual es absolutamente independiente del acto de presentacin
de la misma para que opere la interrupcin de la prescripcin, es atentar directamente
contra el plazo legal establecido para el ejercicio de la accin185.
Al respecto resulta interesante la pregunta que se formula ALBALADEJO Puede ser
abusivo o contra la buena fe el ejercicio tardo del derecho, aunque dentro del plazo? El
autor espaol cita las sentencias del 21 de mayo de 1982 y la de 4 de julio de 1977, que
admiten claramente que puede ser abusivo el ejercicio del derecho que aunque se haga
en el plazo se realice deslealmente tan tarde que pueda la otra parte pensar que ya no se
iba a ejercitarse. Para ALBALADEJO es posible considerar abusivo el ejercicio tardo y ello
depender de las circunstancias pero de por s solo no cabra considerar abusivo el
ejercicio dentro del plazo por muy tardo que sea, pues ello supondra solamente el
acortamiento el plazo prescriptorio186.
184
CASTILLO MONTOYA, Nixon Javier. Efectos jurdicos de la notificacin de la demanda como causal de
interrupcin de la prescripcin extintiva. En: Revista Jurdica de Cajamarca. Ao V. No. 15, 2004. Ver en
www.derechoycambiosocial.com
185
LOC. CIT.
186
ALBALADEJO GARCA, Manuel. OB. CIT., p. 21.
63
Ahora bien, cabe entonces preguntarse si de lege ferenda debera considerarse la fecha de
interposicin de la demanda como acto interruptivo. El inciso 3 del artculo 1996 del
Cdigo Civil tiene como antecedente el primer prrafo del artculo 2943 del Cdigo Civil
italiano que establece lo siguiente:
La prescripcin es interrumpida por la notificacin del acto
[notificazione dellatto] con el cual se inicia un proceso, sea este de
conocimiento, o bien cautelar o ejecutivo ().
Al respecto COSTANTINI seala: La norma dictada por el artculo 2943, 1 co. cc. es clara
en establecer que el efecto se produce con la notificacin de la demanda. Creemos que
esa misma claridad tiene el inciso 3 del artculo 1996 del Cdigo Civil187.
No obstante, no puede dejar de reconocerse que el acto de notificacin podra verse
viciado (por ejemplo, en el caso de la Casacin No. 774-2011- Hunuco del 27 de enero
de 2012 la notificacin efectuada en el domicilio procesal y no en el real). Al respecto,
COSTANTINI explica que, en algunos supuestos, la jurisprudencia italiana ha distinguido el
aspecto procesal del acto del aspecto sustancial, por lo que los vicios que afectan al
primero no invalidan al segundo y consienten el acto de interrumpir la prescripcin188. Sin
embargo, debe tenerse en cuenta que en algunos casos el titular del derecho puede verse
afectado de los vicios del acto de notificacin.
Pero por otro ladono es suficiente que el acreedor requiera al deudor el pago (en el caso
de una accin personal), sino que ste conozca de tal requerimiento (naturaleza
recepticia). Lo mismo ocurre respecto al inciso 2 del artculo 1996 del Cdigo Civil con la
intimacin extrajudicial189.
En tal sentido, existen dos intereses contrapuestos que es necesario atemperar. Por un
lado la exigencia del conocimiento efectivo del acto por parte del destinatario y por otro la
exigencia de mantener indemne al titular de los riesgos procesales que estn fuera de su
187
MONATERI, Pier Giuseppe y COSTANTINI, Cristina. La Prescrizione. En: OB. CIT., p. 161.
IBD., p. 163.
189
Que por lo dems tendra el mismo problema de ver reducido el plazo de prescripcin por las demoras
de la notificacin (pensemos en la va postal). Tngase en cuenta que este problema se presenta en cualquier
supuesto, as por ejemplo, pinsese el caso del deudor de una obligacin de dar que ve reducido el plazo de
entrega por tener en cuenta el tiempo que dura el envo del bien a lugar de cumplimiento.
188
64
esfera de control. Con este fin se introdujo un cuarto prrafo en el artculo 149 del Cdigo
Procesal Civil italiano (Codice di Procedura Civile) el cual establece190:
La notifica si perfeziona, per il soggetto notificante, al momento della
consegna del plico all'ufficiale giudiziario e, per il destinatario, dal
momento in cui lo stesso ha la legale conoscenza dell'atto,
Con esta modificacin se ha introducido el principio de escisin subjetiva (scissione
soggettiva) del momento en el cual se perfecciona la notificacin191
Los titulares de derechos reales sobre cosa ajena interrumpen la prescripcin mediante la
accin confesoria y mediante las acciones posesorias192.
No slo debe considerarse que se interrumpe la prescripcin por citacin con la demanda
sino tambin con la notificacin de la reconvencin193. Si bien el artculo 1997 del Cdigo
Civil no hace referencia a ella, el artculo 1997 del Cdigo Civil, lo admite implcitamente,
cuando establece que queda sin efecto la interrupcin cuando el demandado se desiste de la
reconvencin.
Respecto al arbitraje la Novena Disposicin Complementaria del Decreto Legislativo No.
1071 establece lo siguiente:
Comunicada la solicitud de arbitraje, se interrumpe la prescripcin de
cualquier derecho a reclamo sobre la controversia que se propone
someter a arbitraje, siempre que llegue a constituirse el tribunal arbitral.
Queda sin efecto la interrupcin de la prescripcin cuando se declara
nulo un laudo o cuando de cualquier manera prevista en este decreto
legislativo se ordene la terminacin de las actuaciones arbitrales.
Es nulo todo pacto contenido en el convenio arbitral destinado a impedir
los efectos de la prescripcin.
EFECTO PERMANENTE DE LA INTERRUPCIN: INTERRUPCIN CONTINUADA O
PERMANENTE
El artculo 1998 del Cdigo Civil seala: la prescripcin comienza a correr nuevamente desde
la fecha en que la resolucin que pone fin al proceso queda ejecutoriada. Cabe entonces
preguntarse Qu pasa mientras dura el proceso?
190
Comma aggiunto dal comma 1 dell'art. 2, L. 28 dicembre 2005, n. 263. Il comma 4 dello stesso articolo 2,
modificato dall'art. 39-quater, D.L. 30 dicembre 2005, n. 273, convertito in legge, con modificazioni, con L. 23
febbraio 2006, n. 51, ha cos disposto: Le disposizioni dei commi 1, 2 e 3 entrano in vigore il 1 marzo 2006 e
si applicano ai procedimenti instaurati successivamente a tale data di entrata in vigore.
191
MONATERI, Pier Giuseppe y COSATANTINI, Cristina. La Prescrizione. En: OB. CIT., p. 161, nota (32).
192
Ver BIANCA, Massimo. Diritto Civile. Tomo 7. OB. CIT., p. 606.
193
Artculo 445 del Cdigo Procesal Civil.
65
194
66
proceso197, queda sin efecto la interrupcin; es decir, se debe considerar que nunca hubo
interrupcin, de acuerdo al artculo 1997 del Cdigo Civil.
En nuestra opinin los supuestos previstos en el inciso 2 y 3 del artculo 1997 del Cdigo
Civil requieren ser revisados. Veamos. Si tratndose de una intimacin judicial el proceso
judicial al que da lugar concluye sin declaracin sobre el fondo, porque el demandante
(acreedor) se desiste del procesodeja sin aplicacin el efecto continuado o permanente de
la interrupcin, pero no debera quedar sin efecto la interrupcincomo lo seala el artculo
1997 del Cdigo Civil) puesto, que debera ser considerado como un supuesto de
intimacinextrajudicial y, por tanto, considerar que la interrupcin se produjo con la
notificacin de la demanda (de la intimacin) y que desde ese momento el plazo de la
prescripcin comenz a correr nuevamente.Lo mismo, debera ocurrir con el abandono del
proceso.
Respecto al abandono del proceso MONROY PALACIOS, no comparte nuestra posicin, al
sealar que la opcin legislativa establece una sancin especial, as mientras que el
artculo 351 del Cdigo Procesal Civil impide al demandante iniciar otro proceso con la misma
pretensin durante un ao, en el plano del derecho material la norma elimina los efectos de
la interrupcin, es decir, se contina contabilizando el plazo prescriptorio originario como si
el proceso (particularmente, la citacin de la demanda) no hubiera existido. Ntese que a
diferencia de los incisos 1 y 2, en el presente caso hablamos de sancin en tanto no se
trata de una consecuencia jurdica que se desprenda directamente del contenido y funcin
de la fattispecie originaria, sino que obedece a factores extrnsecos de poltica
legislativa198.
En apoyo de nuestra tesis se pronuncia MOLFESE al comentar el segundo prrafo del
artculo 2945 del Cdigo Civil italiano199. El autor italiano seala que, en el caso que se
produzca el abandono del proceso, no se aplica el efecto permanente de la interrupcin a
197
Segn el artculo 346 del Cdigo Procesal Civil cuando el proceso permanezca en primera instancia durante
cuatro meses sin que se realice acto que lo impulse, el Juez declarar su abandono de oficio o a solicitud de
parte o de tercero legitimado. De acuerdo al artculo 351 del Cdigo Procesal Civil el abandono pone fin al
proceso sin afectar la pretensin y restituye las cosas al estado que tenan antes de la demanda. Si por segunda
vez, entre las mismas partes y en ejercicio de la misma pretensin, se declara el abandono, se extingue el
derecho pretendido y se ordena la cancelacin de los ttulos del demandante, si ello hubiera lugar.
198
MONROY PALACIOS, Juan Jos. Rechazo de la demanda e interrupcin de la prescripcin. En: OB. CIT., p.
51.
199
() Si la interrupcin se ha producido mediante alguno de los actos indicados en los primeros dos
prrafos del artculo 2943 [interrupcin por notificacin del acto con el cual se inicia un proceso], la
prescripcin no corre hasta el momento en el cual la sentencia adquiere la calidad de cosa juzgada ().
Texto similar al artculo 1998 del Cdigo Civil).
67
que se refiere el artculo 2945 [1998 del Cdigo Civil], pero si el proceso concluye por
abandono del proceso el efecto interruptivo se mantiene y el nuevo periodo de
prescripcin comienza a correr desde la fecha del acto interruptivo (notificacin de la
demanda)200.
Si se trata del desistimiento de la pretensin el asunto es indiferente, como seala MONROY
PALACIOS si se produce el desistimiento de la pretensin este produce los efectos de una
demanda infundada con autoridad de cosa juzgada, conforme al artculo 344 del Cdigo
Procesal Civil, concluido el proceso por dicho motivo, no tendr mayor sentido hablar de
interrupcin, prescripcin o siquiera de pretensin, pues se trata de conceptos
dependientes de un derecho cuyo reconocimiento, precisamente por los efectos del
desistimiento, ha sido denegado en definitiva por parte de la jurisdiccin y, por medio de
sta, por el ordenamiento jurdico general201.
En el caso que el proceso judicial concluya con declaracin sobre el fondo y se declare
fundada la demanda, en realidad, no comienza a correr nuevamente el plazo de
prescripcin de la accin personal, en realidad, comienza a correr un nuevo plazo de
prescripcin (diez aos) que el que corresponde a la accin que nace de una ejecutoria,
conforme lo previsto en el inciso 1 del artculo 2001 del Cdigo Civil. Lo mismo ocurrir
cuando el proceso concluye porque el demandado se allana al petitorio.
MONROY PALACIOS seala que en caso la demanda, por medio de un sentencia firme, es
declarada infundada ms que neutralizar el efecto interruptivo producido por el
emplazamiento elimina del ordenamiento jurdico cualquier posibilidad de considerar que
siquiera, en algn momento, existi plazo prescriptorio alguno y aade: un sentencia de
infundabilidad, en estricto, est declarando que el actor no ostentaba el derecho cuyo
reconocimiento judicial demand al inicio del proceso202. En nuestra opinin, lo sealado
por MONROY PALACIOS es correcto en la medida que se trate, por ejemplo, de una
pretensin de pago, pero, si estamos frente a una solicitud de medida cautelar anticipada,
200
MOLFESE, Giuseppe. OB. CIT., p. 229-230. En este sentido se seala: La interposicin de la demanda
judicial interrumpe la prescripcin, pero si seguidamente el proceso iniciado con la demanda se extingue, la
prescripcin comienza a correr desde la fecha de la notificacin del acto introductivo del proceso (Trib. Rimini,
10.3.1989, Manetti c. Calcinari Ausidei; AGCSS, 1991, 766) (MOLFESE, Giuseppe. OB. CIT., p. 235). En este
mismo sentido se pronuncian BRECCIA, Umberto; BIGLIAZZI GERI, Lina; NATOLI, Ugo y BUSNELLI, Francesco,
segn los cuales el nuevo periodo de prescripcin comienrza desde la fecha del acto interruptor (BRECCIA,
Umberto; BIGLIAZZI GERI, Lina; NATOLI, Ugo y BUSNELLI, Francesco. OB. CIT., Tomo 1, volumen I, p. 515).
201
MONROY PALACIOS, Juan Jos. Rechazo de la demanda e interrupcin de la prescripcin. En: OB. CIT., p.
50-51.
202
IBD., p. 52.
68
que creemos est comprendida en el inciso 3 del artculo 1996 del Cdigo Civil, el hecho
que sea denegada, no significa que el actor no ostente el derecho.
En caso de la demanda por improcedencia, MONROY PALACIOS seala que la cuestin es
ms compleja porque en nuestro ordenamiento existe una multiplicidad de motivos por los
cuales es posible una declaracin semejante. Luego explica que: toda declaracin de
improcedencia de la demanda contiene, explcita o implcitamente, la identificacin de un
defecto en un presupuesto procesal o en una condicin de la accin y al respecto seala
que en materia de interrupcin el Cdigo Civil slo hace referencia expresa la hiptesis de
incompetencia (aun cuando se haya acudido a un juez incompetente). En este caso el
emplazamiento interrumpe la prescripcin203.
Respecto a la eficacia de la interrupcin en aquellos supuestos de rechazo por
improcedencia distintos a la incompetencia y, adems, en los que se anule todo lo
actuado, MONROY PALACIOS seala que no eliminan la interrupcin de la prescripcin que
produce el emplazamiento, en tanto aqulla constituye una eficacia material que, por tal
motivo, resulta absolutamente ajena a los alcances siempre internos de la nulidad
procesal. A fortiori, las improcedencias sin nulidad de todo lo actuado tampoco
neutralizan los alcances de la eficacia interruptiva bajo anlisis204.
La conclusin de MONROY PALACIOS no es exacta. Creemos que no es posible, a partir del
caso de la incompetencia arribar a una regla general (nos remitimos a lo dicho ms
adelante respecto al tema). As, por ejemplo si se declara fundada la excepcin de falta
de legitimidad del demandado, conforme al inciso 5 del artculo 451 del Cdigo Procesal
Civil, se anula lo actuado y se da por concluido el proceso; pero en este caso no hay
efecto interruptivo. Veamos. Si tenemos en cuenta que cuando el demandado deduce la
excepcin de falta de legitimidad para obrar del demandante () lo que est haciendo es
afirmar o que el demandante no es el titular de la pretensin que est intentando o que, en
todo caso, no es el nico que debera hacerlo, sino, en compaa de otro u otros, o que l
(el demandado) no debera ser el emplazado dado que la pretensin intentada en su
contra le es absolutamente ajena o, en todo caso, que no es el nico que debera haber
sido demandado (el subrayado es agregado)205, entonces significa que quien demanda no
es el titular de la pretensin y debe tenerse presente que quien se encuentra legitimado a
interrumpir la prescripcin es el titular del derecho.
203
IBD., p. 53.
IBD., p. 54-55.
205
MONROY GLVEZ, Juan. Las excepciones en el Cdigo Procesal Civil Peruano. En: OB. CIT., p.370.
204
69
Estoes reconocido por MONROY PALACIOS. al igual que con la intimacin en mora, no es
posible que la interrupcin de la prescripcin por el emplazamiento se produzca por
iniciativa de un sujeto que no es el acreedor ni, menos an, respecto de uno que no es el
deudor. Ergo, el razonamiento con el que concluimos el acpite anterior es vlido, a
excepcin de los casos de improcedencia de la demanda por falta de legitimidad para
obrar, sea sta activa o pasiva206.
A fines de la interrupcin de la prescripcin en los procesos arbitrales la prescripcin se
interrumpe con la solicitud de arbitraje sujeta a la constitucin del tribunal arbitral. En tal
sentido, si se presenta una solicitud de arbitraje pero no llega a constituirse el tribunal
arbitral debe entenderse que no se ha producido el efecto interruptivo. Si se llega a
constituir el tribunal arbitral, de acuerdo con la Novena Disposicin Complementaria del
Decreto Legislativo No. 1071, la interrupcin queda suspendida hasta que el laudo ya no
sea impugnable o la impugnacin haya sido decidida mediante sentencia con calidad de
cosa juzgada. Queda sin efecto la interrupcin de la prescripcin cuando se declara nulo
un laudo o cuando de cualquier manera prevista en este decreto legislativo se ordene la
terminacin de las actuaciones arbitrales.
SE SUPERPONE EL INCISO 2 CON EL INCISO 3 DEL ARTCULO 1996 DEL CDIGO CIVIL?
Como hemos sealado el inciso 2 del artculo 1996 del Cdigo Civil comprendera, en
principio, tanto la interpelacin (intimacin) extrajudicial como la judicial (o arbitral), de esta
manera, segn el inciso 2 de la norma citada la intimacin judicial (o arbitral) producira la
interrupcin de la prescripcin.
Ahora bien, la intimacin judicial (o arbitral) supone la interposicin de una demanda en
virtud de la cual el acreedor pretende la ejecucin de la prestacin por el deudor207 en tal
sentido cabe preguntarse Qu ocurre si la intimacin judicial se realiza ante juez
incompetente? Para efectos de la interrupcin de la prescripcin Resulta de aplicacin el
inciso 2 o el inciso 3 del artculo 1996 del Cdigo Civil? De acuerdo con el artculo 1998
del Cdigo Civil No se produce lainterrupcin continuada o permanente?
206
MONROY PALACIOS, Juan Jos. Rechazo de la demanda e interpelacin de la prescripcin. En: OB. CIT., p.
55.
207
Como sealan BRECCIA, Umberto; BIGLIAZZI GERI, Lina; NATOLI, Ugo y BUSNELLI, Francesco la demanda
judicial sirvetambin para constituir en mora al deudor (BRECCIA, Umberto; BIGLIAZZI GERI, Lina; NATOLI,
Ugo y BUSNELLI, Francesco. Ob. Cit., Tomo 1, volumen I, p. 516).
70
208
HERNNDEZ GIL, Flix. OB. CIT., p. 349-350. Igual sentido SALVAT, Raymundo. Tratado de Derecho Civil
Argentino (Obligaciones en General). Tercera edicin. Buenos Aires: Librera y Casa Editora de Jess
Menndez, 1935, p. 45; BORDA, Guillermo. Manual de Obligaciones. Octava edicin. Buenos Aires: Editorial
Perrot, 1986, p. 68.
71
inciso 3 del artculo 1996 del Cdigo Civil ocurrira que, conforme al artculo 1998209, no se
dara la interrupcin continuada o permanente.
De acuerdo con lo dicho, en mi opinin,para evitar estas discusiones, debe entenderse
que el inciso 2 del artculo 1996 del Cdigo Civil slo se refiere a la intimacin extrajudicial
y el inciso 3 comprende (aunque no exclusivamente) la intimacin extrajudicial.
5)
LA SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN
corrido
anteriormente
se
suma
al
periodo
de
prescripcin
corrido
211
sucesivamente
Por relacin entre las partes y tiene como principal justificacin la dificultad moral que
en tales relaciones puede implicar el ejercicio del derecho 212 . Debe quedar claro,
entonces, que la suspensin de la prescripcin no supone la imposibilidad de que el
titular ejercite su derecho sino la comprensin legal que no lo haga en tal situacin.
As, por ejemplo, en el caso de los cnyuges, la causal de suspensin no impide que
el titular del crdito requiera el pago de la deuda. Pero si no lo hace, no lo castiga con
la prescripcin.
As, se suspende la prescripcin: a) Entre los cnyuges, durante la vigencia de la
sociedad de gananciales; b) Entre las personas comprendidas en el artculo 326 del
Cdigo Civil; c) Entre los menores y sus padres o tutores durante la patria potestad o
209
Si la interrupcin se produce por las causas previstas en el artculo 1996, incisos 3 y 4, la prescripcin
comienza a correr nuevamente desde la fecha en que la resolucin que pone fin al proceso queda
ejecutoriada.
210
En este sentido PARADISO; Massimo. OB. CIT., p. 115.
211
BIANCA, Massimo. Diritto Civile. Tomo 7. OB. CIT., p. 579.
212
LOC. CIT. Al respecto LEN BARANDIRARN sealaba: El propsito de mantener la paz y el decoro
familiares explica la razn de ser de la regla (LEN BARANDIARN, Jos. OB. CIT., p. 92-93).
72
213
73
5.1)
SUPUESTOS NO PREVISTOS
5.1.1) SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN DURANTE LAS NEGOCIACIONES ENTRE
LAS PARTES
los
Principios de Derecho Europeo de los Contratos optan por prorrogar el vencimiento del
plazo de prescripcin y no por suspenderlo como hace el BGB. En efecto, los
ordenamientos jurdicos del civil law tradicionalmente distinguen entre interrupcin y
suspensin de la prescripcin. Si la prescripcin es interrumpida, el tiempo transcurrido
antes del evento interruptivo no cuenta: el trmino de prescripcin comienza a correr
nuevamente (comienza de cero). En la suspensin, en cambio, el tiempo durante el cual la
prescripcin est suspendida, no cuenta para efectos del cmputo del trmino de
prescripcin: cuando la causa de la suspensin termina, reinicia el decurso el mismo
trmino de prescripcin. La suspensin, por tanto, produce un alargamiento del trmino de
prescripcin.
74
75
El artculo 15 de la Ley No. 26872, modificado por el artculo 1 del Decreto Legislativo No. 1070, establece
como concluye la conciliacin.
217
HINESTROSA, Fernando. OB. CIT., p. 147.
76
El inciso 2 del artculo 2054 del Proyecto de Cdigo Civil elaborado por la Comisin
Reformadora no estableca una distincin sobre la base del rgimen patrimonial adoptado
por la sociedad conyugal, as se suspenda la prescripcin: entre el marido y su mujer,
durante el matrimonio.
El inciso 2 del artculo 1157 del Cdigo Civil de 1936 tampoco lo haca, as se suspenda la
prescripcin: entre el marido y su mujer, durante el matrimonio.
VIDAL RAMREZ, a pesar que en su proyecto no estableca la limitacin,la justifica diciendo:
Lo que el Cdigo quiere, entonces, es que habiendo una relacin jurdica patrimonial, el
decurso prescriptorio se suspenda si las personas que son la parte acreedora y deudora,
respectivamente, se conviertan en cnyuges adoptando el rgimen de la sociedad de
gananciales, o que habiendo adoptado el rgimen de separacin de patrimonios lo
sustituyen por el de sociedad de gananciales218.
En nuestra opinin esta distincin establece un trato diferenciado que no tiene ninguna
justificacin. En efecto, poco importa si el rgimen patrimonial que adopten los cnyuges.
La razn de suspender la prescripcin en dicho supuesto es que el legislador considera
justificado, por una cuestin moral, que durante el matrimonio el cnyuge acreedor no
ejerza su derecho de crdito. Ello, debe advertirse, no supone que el crdito se torne
inexigible, en realidad, el cnyuge acreedor podra exigir la ejecucin de la prestacin
debida por el cnyuge deudor. As, si Primus y Mesalina son acreedor y deudor
respectivamente y luego se casan, en estricto, independientemente del rgimen patrimonial
adoptado, debera producirse la suspensin.
Teniendo en cuenta lo previsto en el inciso 2 del artculo 1994 del Cdigo Civil que
establece que se suspende la prescripcin entre los cnyuges durante la vigencia de la
sociedad de gananciales, la suspensin de la prescripcin cesa cuando se produce el
fenecimiento de la sociedad de gananciales; es decir, en los supuestos del artculo 318 del
Cdigo Civil.
El artculo 318 del Cdigo Civil seala:
Fenece el rgimen de la sociedad de gananciales:
1.
218
VIDAL RAMREZ, Fernando. OB. CIT., p. 129. RUBIO CORREAno objeta que la suspensin de la prescripcin
entre cnyuges sea slo la vigencia de la sociedad de gananciales (RUBIO CORREA, Marcial. Prescripcin y
Caducidad. La extincin de acciones y derechos en el Cdigo Civil. En: OB. CIT., p. 49.
77
2.
3.
Por divorcio.
4.
5.
6.
78
sociedad de gananciales, siendo ello as, se advierte que tanto el A Quo como el Ad Quem
han inaplicado las normas denunciadas.
Nos parece ms razonable la solucin que brindan los Cdigo Civiles ms representativos.
As, por ejemplo, el inciso 1 del artculo 2941 del Cdigo Civil italiano que seala, de
manera general, que se suspende la prescripcin tra i coniugi.
El 204 del BGB estableca ya la suspensin de la prescripcin entre los cnyuges
durante todo el tiempo en el que dure el matrimonio, a raz de su modificacin el actual
207 establece, de manera mucho ms precisa lo siguiente:
(1) La prescripcin de pretensiones entre cnyuges queda suspendida
mientras dura el matrimonio. Lo mismo rige para pretensiones entre:
1. Convivientes en pareja de hecho mientras se mantiene la pareja de
hecho.
2. ()
El Anteproyecto de Reforma del Cdigo Civil francs en el artculo 2269 establece
concretamente que prescripcin no corre entre esposos. El artculo 2236 del Cdigo Civil
francs modificado por la Ley No. 2008-561 del 2008 finalmente establece:
Elle ne court pas ou est suspendue entre poux, ainsi quentre
partenaires lis par un pacte civil de solidarit.
En tal sentido, en nuestra opinin, sera recomendable la modificacin del inciso 2 del
artculo 1984 del Cdigo Civil de tal manera de suspender la prescripcin entre los
cnyuges independientemente del rgimen patrimonial que adopten 219 y extendiendo el
caso, expresamente, a las uniones de hecho.
5.2.2) SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN MIENTRAS ES IMPOSIBLE RECLAMAR
EL DERECHO ANTE UN TRIBUNAL PERUANO
Esta causal se encontraba prevista en el inciso 5 del artculo 1157 del Cdigo Civil de
1936. De acuerdo con el inciso 8 del artculo 1994 del Cdigo Civil, se suspende la
prescripcin: Mientras sea imposible reclamar el derecho ante un tribunal peruano.
VIDAL RAMREZ al respecto seala: nosotros adoptamos una regla genrica y no frmulas
casusticas consagradas en atencin a las circunstancias y situaciones en que puede
encontrarse el titular del derecho. Y aun cuando no lo expresamos, como tampoco lo hizo
219
79
220
80
224
81
225
Ver Comentarios al artculo 14:303 de los Principios del Derecho Europeo de los Contratos.
Ejemplo extrado de los comentarios al artculo 14:303 de los Principios del Derecho Europeo de los
Contratos. Tener en cuenta que el ejemplo considera, conforme al artculo 14:201, un plazo de prescripcin de
tres aos.
226
82
84
desprenderse
la
necesidad
de
suspender
las
prescripciones
en
estas
229
85
232
87
artculo mil novecientos noventicuatro [sic] del Cdigo Civil, en cuanto a la imposibilidad de
reclamar el derecho ante el tribunal peruano.
La Casacin citada incurre en serios errores:(i) Considera que el plazo de prescripcin se
computa de acuerdo con lo establecido en el artculo 147 del Cdigo Procesal Civil, que en
el segundo prrafo seala: No se consideran para el cmputo los das inhbiles. Serio error
pues la prescripcin no puede ser considerada una actuacin judicial; (ii) Asimila el evento
de fuerza mayor (suspensin de labores de los trabajadores del Poder Judicial debido a la
Huelga Nacional Indefinida) a los das inhbiles, cuando en estricto la fuerza mayor
constituye una causal de suspensin prevista en el inciso 8 del artculo 1994 del Cdigo
Civil (el cual, adems, no recoge ningn principio como seala la Casacin).
Finalmente resulta interesante referirse al artculo 36 del Texto nico Ordenado de la Ley
de Productividad y Competitividad Laboral aprobado mediante Decreto Supremo No. 00397- TR:
El plazo para accionar judicialmente en los casos de nulidad de
despido, despidoarbitrario y hostilidad caduca a los treinta das
naturales de producido el hecho.
La caducidad de la accin no perjudica el derecho del trabajador de
demandar dentro del periodo prescriptorio el pago de otras sumas
liquidas que le adeude el empleador.
Estos plazos no se encuentran sujetos a interrupcin o pacto que los
enerve; una vez transcurridos impiden el ejercicio del derecho.
La nica excepcin est constituida por la imposibilidad material de
accionar ante un Tribunal Peruano por encontrarse el trabajador fuera
del territorio nacional e impedido de ingresar a l, o por falta de
funcionamiento del Poder Judicial. El plazo se suspende mientras dure el
impedimento.
Como puede apreciarse el primer prrafo del artculo citado establece como plazo de
caducidad para accionar judicialmente en los casos de nulidad de despido arbitrario y
hostilidad: treinta das naturales. El tercer prrafo seala que este plazo no se encuentra
sujeto a interrupcin o pacto que los enerve. Lo primero guarda concordancia con lo
establecido en el artculo 2005 del Cdigo Civil que establece que la caducidad no admite
interrupcin y lo segundo respecto a que no se admite pacto en contrario.
El cuarto prrafo seala que: () la nica excepcin est constituida por la imposibilidad
materia de accionar ante un Tribunal Peruano por encontrarse el trabajador fuera del territorio
nacional e impedido de ingresar a l, o por falta de funcionamiento del Poder Judicial. El plazo
suspende mientras dure el impedimento. La norma guarda concordancia con el artculo 2005
88
del Cdigo Civil, que establece que la caducidad admite suspensin en el caso previsto en
el artculo 1994, inciso 8 (si bien ampla el supuesto al caso en el cual el trabajador se
encuentra fuera del territorio nacional o se ve impedido de ingresar a l).
El Pleno Jurisdiccional Laboral de 1999 reconoce que el ltimo prrafo del artculo 36
establece como causal de suspensin del plazo de caducidad: la imposibilidad material de
accionar ante un tribunal peruano en los siguientes casos: (i) por encontrarse el trabajador
fuera del territorio nacional o impedido de ingresar a l; y, (ii) por falta de funcionamiento
del Poder Judicial.
El Pleno Jurisdiccional entonces remite al artculo 58 del Decreto Supremo No. 001-96-TR,
reglamento del TUO
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da de Juez, por tanto, el plazo ya no se computa por das naturales como seala el
Decreto Legislativo No. 728, sino por da hbiles como lo seala el Decreto Supremo No.
01-96-TR.En tal sentido, el Pleno Jurisdiccional pretende realizar una interpretacin
sistemtica de las normas contraviniendo la jerarqua normativa. Como bien seala
TARELLO la jerarqua normativa reacciona sobre la actividad del intrprete235.
En efecto, cuando se produce una antinomia, es decir, una situacin de conflicto o
incompatibilidad entre normas, entonces resulta claro que debe drsele solucin. Como
seala GUASTINI cuando la antinomia se produce entre normas de distinta jerarqua, es
decir, que una est subordinada a la otra, entonces debe aplicarse la norma superior. Si
la norma es de rango reglamentario, debe ser desaplicada por los jueces. Ello constituye la
aplicacin del principio jerrquico: la norma superior torna invlida la inferior (lex superior
derogat legi inferiori)236.
En tal sentido, corresponde efectuar una interpretacin que evite la antinomia, as, cuando
el artculo 36 del TUO seala que el plazo se suspende por falta de funcionamiento del Poder
Judicialdebe entenderse que se refierea los casos de paralizacin del trabajadores del
Poder Judicial- Esto se justifica al tratarse de un plazo de caducidad el cual conforme al
artculo 2005 del Cdigo Civil no admite interrupcin ni suspensin, en tal sentido, slo
cabe accionar judicialmente y si no hay funcionamiento del Poder Judicial por huelga de
sus trabajadores, obviamente, se presenta un impedimento que supera la esfera de control
del titular del derecho.
El Tribunal Constitucional tambin se ha pronunciado sobre este tema. La sentencia del
Tribunal Constitucional en el Expediente No. 2070-2003-AA/TC de fecha 18 de febrero de
2005 concuerda con la ilegal interpretacin del Pleno Jurisdiccional que permite que un
Decreto Supremo modifique una Ley. De acuerdo con el Tribunal Constitucional: El
Decreto Supremo No. 003-97-TR no indica que debe entenderse por falta de
funcionamiento del Poder Judicial ni tampoco que das deben exceptuarse de su cmputo.
Sin embargo, de una interpretacin de su artculo 36 una cosa s es clara. Los das a
tenerse en consideracin en el cmputo, ms all de la diccin literal de su primera parte,
no pueden comprenderse en el sentido de que se tratan simplemente de das naturales.
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particular tenga la posibilidad, real y efectiva de acudir al juez, como tercero imparcial e
independiente, con el objeto de encargarle la determinacin de sus derechos y
obligaciones de orden laboral.
El Tribunal Constitucional reconoce que el derecho al acceso a la justicia puede ser
limitado, as seala: Evidentemente, como sucede con todo derecho fundamental, tambin
el de acceso a la justicia es un derecho que puede ser limitado. Sin embargo, cualesquiera
que sean las restricciones o lmites que se establezcan, la validez de stos depende de
que no obstaculicen, impidan o disuadan irrazonablemente el acceso del particular a un
tribunal de justicia y agrega: Uno de los medios por virtud de los cuales dicho derecho se
restringe en materia de acceso a la justicia, es el establecimiento de plazos, ms o menos
extensos, transcurrido el cual no es posible obtener una decisin sobre el fondo del tribunal
competente. El Tribunal Constitucional aade: Como es obvio, su fijacin es una tarea
que, en principio, la Constitucin ha reservado al legislador ordinario, exigiendo de l la
necesidad de respetar su contenido esencial y, adems, que la restriccin misma satisfaga
los principios de razonabilidad y proporcionalidad.
Para el Tribunal Constitucional las limitaciones del derecho de acceder a la justicia, entre
ellas la prescripcin, debe interpretarse de manera restrictiva, as indica:
Pero as como el legislador se encuentra vinculado por el derecho, in
suo ordine, tambin lo estn los rganos jurisdiccionales. De ellos el
contenido constitucionalmente protegido del derecho exige que los
lmites establecidos legislativamente deban interpretarse de manera
restrictiva, bajo los alcances del principio pro actione, y no de manera
extensiva. Se exige as del juez o magistrado judicial que las condiciones
y limitaciones del derecho de acceder a la justicia sean comprendidas de
manera tal que, frente a una caso de duda, ya sea por la existencia de
dos disposiciones o, en una disposicin, por la existencia de dos formas
posibles de ser comprendidas, se opte por aquella disposicin o norma
que de mejor forma optimice el ejercicio del derecho fundamental.
De esta manera, segn el Tribunal Constitucional para no afectar el derecho al acceso a la
justicia de cualquier persona (no slo de los trabajadores), en caso de duda, debe optarse
por una interpretacin que favorezca el acceso a un tribunal de justicia238. En tal sentido, se
podra interpretar el inciso 8 del artculo 1994 del Cdigo Civil de tal manera de considerar
que comprende, de acuerdo con el artculo 247 del Texto nico Ordenado de la Ley
Orgnica del Poder Judicial aprobado mediante Decreto Supremo No. 017-83-JUS, los
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En el Expediente en cuestin el Tribunal Constitucional llega al extremo de hacer primar la norma de menor
jerarqua (el reglamento de la Ley) sobre la de mayor jerarqua (la ley).
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Aceptar la tesis de la Corte Suprema (que la huelga judicial es un supuesto que hace
imposible reclamar el derecho ante un tribunal peruano) obliga a tener en cuenta todas las
paralizaciones ocurridas durante el plazo de prescripcin as, por ejemplo, durante diez
aos tratndose de acciones personales239. Esto en nuestra opinin carece de sentido.
En efecto, de lege data consideramos que el inciso 8 del artculo 1994 del Cdigo Civil debe
comprender los casos en que el titular del derecho no est en grado de ejercitar su
derecho a causa de un impedimento que supere su esfera de control (contra non
valentemagere non currit praescriptio). Slo debe considerarselos casos de huelga del Poder
Judicial en aquellos casos donde la reclamacin judicial sera la nica va para alargar el
plazo de prescripcin. As, en el caso de un derecho de crdito, por ejemplo, la huelga del
Poder Judicial no impide que el acreedor interrumpa la prescripcin va requerimiento de
pago conforme al inciso 2 del artculo 1994 del Cdigo Civil240.
En aquellos casos donde la reclamacin judicial es la nica va para alargar el plazo de
prescripcin, no tiene sentido hacer un control detallado de los periodos de huelga del
Poder Judicial durante el plazo de prescripcin que corresponda. Esto teniendo en cuenta
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que el titular del derecho podra ejercitarlo una vez cesada la causal de suspensin y si no
lo hace, debe entenderse que, an si no se hubiera producido la huelga,tampoco habra
ejercido su derecho. Imaginemos por ejemplo, que el plazo de prescripcin comenz a
correr el 1 de febrero de 2013, se produce una huelga del Poder Judicial durante todo el
mes de mayo de 2013, si el titular del derecho hubiera querido presentar la reclamacin
judicial en mayo y se hubiera visto impedido por la huelga sealada no lo habra hecho
una vez que ces la paralizacin?
Este fue el razonamiento de la Resolucin No. 13 de fecha 26 de octubre de 2006 que
luego la Casacin No. 2708-2008-Ica de fecha 13 de julio de 2009 no confirm.La
Resolucin No. 13 seal: que si bien, se encuentra acreditada la paralizacin de labores
de los trabajadores del Poder Judicial por espacio de dos meses y doce das, esta
circunstancia no impeda que el actor pudiera interponer su demanda a partir del da
siguiente en que le fuera removido el impedimento para accionar.
Po lo sealado anteriormente, de lege ferenda creemos que la suspensin slo debera
darse en caso que el impedimento que supere la esfera de control del titular del derecho
surja o persista en los ltimos seis (o tres) meses del plazo de prescripcin. Es en este
sentido debera modificarse el inciso 8 del artculo 1994 del Cdigo Civil.
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