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El DERECHO COMERCIAL EN El PROYECTO DE CODIGO CIVIL YCOMERCIAL DE LA

NACION. QUE QUEDA DE EL?


AUTOR: VITOLO, DANIELROQUE
GUIA DE LECTURA

1./ Norma por la que se integro la Comisin de Reforma del Cdigo Civil yComercial de la
Nacin.
2./ l Quienes integraban laComisin?
3./ Que fundamentos expuso el PE para explicar lanecesidad de la reforma?
4./ l Cuales son los antecedentes tenidos en cuenta en laelaboracin del Proyecto?
S./ Exprese al menos dos de los conceptos que expone el autor del Derecho Comercial.
6./ Exprese la distincin que el autor hace entre Derecho Comercial, Economa yEmpresa.
7./ Identifique cuales son las tres primeras etapas en la evolucin del Ocho Comercial
8./ Caracterice la ltima etapa en la evolucin del Derecho Comercial.
9./ Caracterice el Denominado Derecho Econmico.
10./ Aque se denomina desprivatizacin del Derecho Privado.
11./ Exprese sintticamente las posiciones afavor y en contra de la unificacin civil y comercial
que el autor analiza en su trabajo.
12./ En el Cdigo Civil y Comercial Unificado, que materiacomercial desaparece.
13./ En el Cdigo Civil yComercial Unificado que materia comercial permanece.
14./ La unificacin de las materias civil ycomercial en un solo cuerpo normativo altera de
algn modo la autonoma cientfica odogmtica del Derecho Comercial.

EL DE RE CH O CO ME RC IAL EN EL
PRO YE CT O DE C DIG O CIV IL Y
CO I\1E RC IAL DE LA NA CI N:
QU QU ED A DE L?
por DAN IEL ROQ UE VT OLO

L-~~~~~~_:

Suw.R10: 1. Introduccin. 2. La labor de


la Comisin . 3. El Derecho Com ercia l.
4.
Derrcho Comercial, Economa y Empresa.
5. Evolucin histrica del Dere cho
Comercial. 5.1. Las tres primeras etapas
histricas. 5.2. Hacia una nuev a etapa
-la cuarta-: el regreso al objetivismo. 5.3.
A modo de sntesis. 6. Un largo
ca.-nbo h3cia el reviv a/ del Derecho Com
ercial como regulador de los actos en
masa deveflidos en "actividad''? 7. Nacim
iento de una concepcin de Derecho
Econmico. 8. La desprivatizacin del Dere
cho Privado. 9. La unificacin de los
Derechos Civil y Comercial. 9.1 . La neces
idad de que el Derecho Privado recepte
los cambios econmicos y sociales. 9.2. La
equiparacin de la dinmica negocia!
civil y comercial en el mundo m_odemo.
9.3. La pureza dogmtica del Dere cho
Comercial. 9.4. La especialidad del Derecho
Comercial~. El Dere cho Com ercia
l
como Derecho social. 9.6. La experiencia
unificadora.QVE I Proyecto del Cdi go
Civil y Comercial de la Nacin. 11. Qu
desaparece en materia comercial en el
nuevo Cdigo? 11 .1. La prohibicin de los
juece s de expe dir disposiciones ge
nerales o reglamentarias. 11.2. La restriccin
de interpretacin de las leyes en
forma obligatoria. 11 .3. La influencia de
la costumbre en materia interpretativa.
11.4. El estatuto del comerciante o empresario
. 11.5. Los dependientes y auxiliares
de comercio no autnomos . 11.5.1. El facto
r de comercio. 11.5.2. Dependientes
y empleados. 11.6. Los actos de comercio.
11.7. El Registro Pblico de Com ercio .
12. Qu permanece en materia comercial
en el nuevo Cdigo? 12.1. La empresa.
12.2. Los contratos. 12.2.1 . Contratos que
se mantienen o incorporan con regulacin especifica en el Proyecto. 12.2.2.
Contratos a los que hace referencia el
Proyecto pero que no se regulan. 12.2.3.
Contratos que no se regulan. 12.2.4.
Contratos regulados por leyes especiales
que
se mantienen . 12.3. Los ttulos de
- - - - - - - - -crdito. 12.4. Los agentes y auxiliares de comer
~io ~utnomos. 12.4.1 . Corre dores .
__.

lj______~~

167

EL DEREC HO COMER CIAL EN EL PROYE CTO


DOCTRINA

des. 12.6. El rgimen


12.4.2. Martilleros. 12.4.3. Otros agentes. 12.5. Las socieda
as propuestas a
reform
Las
de consumidor. 12.6.1. Contratos de consumo. 12.6.2.
que mantienen
leyes
Otras
12.8.
tuales.
la ley 24.240. 12.7. Los derechos intelec
sin.
su vigencia. 13. Conclu

l. Introd ucci n
lica dict
El 23 de febrero del ao 2011 la presidente de la Repb
la elapara
isin
"Com
la
el decreto 19t/20 11, mediante el cual cre
acin
Unific
y
n
lizaci
boracin del Proyecto de Ley de Reforma, Actua
sera
ido
comet
de los Cdigos Civil y Comercial de la Naci n" cuyo
o de Comercio
el estudio de las reformas al Cdigo Civil y al Cdig
ucir n- texto -
de la Naci n que considere neesaris; a fin.-de-'piod
homogneo de todo el referido cuerp o normativo.
Corte SuLa Comisin se integr con los seores ministros de la
zetti, quien
prema de Justicia de la Nacin, doctores Ricardo Luis Loren
profesora
la
y
co
Nolas
de
on
Hight
actu como presidente, y Elena
Afda Kemelmajer de Carlucci.
a, actuaEsta Comi sin deba eleva r un proyecto de ley de reform
rcio de
Come
de
o
Cdig
del
y
lizacin y unificacin del Cdigo Civil
os,
corrid
das
(365)
cinco
la Nacin en el plazo de trescientos sesenta y
lido,
cump
fue
que
a partir de la fecha de su constitucin, come tido
n en la Casa
teniendo lugar el da 27 de marzo de 2012 una reuni
el Anteprode Gobierno, en la cual la presidente anunci al pas que
n haba sido
yecto del nuevo Cdig o Civil y Comercial de la Naci
redactado.
sosteniendo
El Poder Ejecutivo fundament la iniciativa legislativa
sido afectado
que el sistema de Derecho Privado, en su totalidad, haba
culturales y
en las ltimas dcadas por relevantes transformaciones
reforma Consmodificaciones legislativas. En este sentido destac la
n a nuestra
oraci
incorp
e
cuent
titucional del ao 1994, con la conse
como la
as
nos,
Huma
legislacin de diversos Tratados de Derechos
n a tan
relaci
con
interpretacin que la jurisprudencia haba efectuado
significativos cambios normativos.
as tornaban
A criterio del Poder Ejecutivo, todas estas circunstanci
nal en
Nacio
necesario proceder a actualizar y unificar la Legislacin
_ _ _ 168

o~ra .q~e, sin


materia de Derec ho Privado, procu rando .elaborar. una
ptos geprmct
de
sustituir Ja legislacin especial, contu viera una sene
nerales ordenadores.
decreto, en
En realidad como bien lo destacan tos fundamentos del
reform a
de
os
intent
tas ltimas d~adas se haban promovido varios
d~I Proye cto
integral de la Legislacin Civil y Comercial; t~l el caso
Dtput a?os en
de Unificacin proveniente de la Honorable Cama ra de
por divers as
ada
integr
aria
honor
el ao t 987, preparado por una Comisin
del ao
tiv~
.inicia
la
personalidades del mbito jurdico, como tambin

ada
integr
ados
1993, en el cual la Comisin Federal de la Cma ra de Diput
Proyecto de
.tambin por juristas de reno!llbre, el~bor a ~u _vez otro
a travs de los - .. Unificacin: Finalmente, el Poder Ejecutivo Nacional,
fin, sin llegar
decretos 468/92 y 685/95, cre Comisiones con idntico
Civil y
lacin
Legis
la
de
a lograr el propsito unificador y reformador
te.
ormen
anteri
s
Comercial, al igual que las Comisiones mencionada
rca dentr o
La iniciativa no es noved osa y -polt icame nte- se enma
nal -seg n ha
del compromiso poltico asumido por el Gobie rno nacio
lizaci n y la
ciona
institu
Ja
sostenido la presid ente- " ... para conso lidar
es de aracion
gener
seguridad jurdi ca para la presente y las futuras
gentinos ..."
2. La labor de la Comi sin
por cerca de
Durante poco ms de un ao, la Comi sin, auxili ada
os espec ialista s
una treintena de subcomisiones -integ radas por divers
se les asign aron
de todo el pas y algunos del extran jero- a las cuale s
elabo r un "Annte,
icame
temt
os
temas especficos de trabajo acotad
n" con un total
Naci
Ja
teproyecto de Cdig o Civil y Come rcial de
en la reuni n,
de 2671 artculos, el cual fue prese ntado en socie dad
ya mencionada, del 27 de marzo de 20 t 2.
paar on al
Sostuvo Ja Comisin -en los Fundamentos que acom
se haba n
ativa,
legisl
Antep royec to- que, para la realizacin de Ja labor
isiones formularan proCabe aclarar que el mtodo consisti en que las subcom
sin conexi n con otras
o
asignad
lar
particu
tema
al
as
acotad
puestas especificamentt:
estuvo a cargo de
textos
de
comisiones. La compaginacin, eleccin y coordinacin
Lorenzo.
De
co
Federi
Dr.
el
en
una Secret:irfa de la Comisin, la cual recay
1

169

EL PROY ECTO
EL DER ECllO COMERCIAL f.N

os sido convocados -esp eSin embargo, en esta oportunidad hem


ringido de apreciacin de la recficamente- dentro de un marco rest
icar los actuales Cdigos Civil y
forma, limitado a la decisin de unif
3
~e este ltimo
de Comercio, con expresa derogacin

DoCJ RINA

significativos del Derecho Comtenido a la vista los antecedentes ms


onales y extranjeros con mayor
parado, la doctrina de los autores naci
congresos de juristas y los criprestigio acadmico, la opinin de los
como base los siguientes proterios de la jurisprudencia, utilizando
yectos de reformas:
o por Juan Antonio Dibiloni.
a) El Anteproyecto de 1926 preparad
El Proyecto de 1936.
o bajo la direccin del doctor
b) El Anteproyecto de 1954, redactad
Jorge Joaqun Llambas.
islacin Civil y Comercial,
c) El Proyecto de Unificacin de la Leg
os de la Nacin de 1987
proveniente de la Cmara de Diputad
(Proyecto 1987).
de la Legislacin Civil y
d) El Proyecto de 1993 de Unificacin
a Comisin Federal de
Comercial, elaborado por la denominad
(Proyecto 1993, CF).
la Cmara de Diputados de la Nacin
isin creada por decreto del
e) El Proyecto preparado por la Com
yecto 1993, PEN).
Poder Ejecutivo Nacional 468/92 (Pro
la Comisin creada por
por
o
f) El Proyecto de 1998, preparad
/95 (Proyecto 1998).
685
l
iona
decreto del Poder Ejecutivo Nac
es- se analizaron numerosos
Adems -segn sealan los redactor
siones jurisprudenciales que -en
trabajos crticos de la doctrina y deci
sagra a la jurisprudencia como
una impronta donde el Anteproyecto con
se tuvieron en consideracin.
fuente directa de Derecho- tambin
os respecto de los cuales poMuchos son los aspectos controvertid
el contenido del Anteproyecto
dramos pronunciarnos en relacin con
abarca, en lo referente a los
en las diversas ramas del Derecho que
adas y -en especial- sobre la
criterios adoptados, las fuentes consult
edad respecto de cules eran
ausencia de un debate previo en la soci
n de una modificacin profunda,
las instituciones jurdicas que requera
ctas,
es deberan permanecer inta
2
cules meros retoques y ajustes, y cul
tes
inen
pert
as
norm
las
para recin -lue go- proceder a redactar
19.550
Daniel Roque, Las reformas a la ley
Vase nuestra posicin en VfTOLO,
n,
Naci
la
de
l
ercia
Com
y
ecto de Cdigo Civil
de Sociedades Comerciales en el Proy
11midor en
Cons
del
nsa
Defe
de
men
Rgi
al
reformas
Ad-Hoc, Buenos Aires, 2012; las
s, 2012.- -l de la Nacin, Ad-Hoc, Buenos Aire
el Proyecto de Cdigo Civily Comercia

3. El Derecho Com erci al

que el Derecho Comercial


Es un concepto generalmente aceptado
especial o de excepcin frente
nace y se desenvuelve como un Derecho
o, an en nuestros das, esta
al Derecho comn o civil, conservand
cepcin del Derecho Comercial
caracterstica. Del mismo modo, esa con
propia naturaleza, y de sostener
se ha estructurado sobre la base de4su
una verdadera categora histrica.
que constituye, al decir de Ascarelli ,
intentado del Derecho CoMuchas son las definiciones que se han
es a delimitar su concepto.
mercial, o las nociones dadas tendient
la parte del Derecho Privado
Para Riperts el Derecho Comercial es
as por los comerciantes ya sea
que regula las operaciones jurdicas hech
para Tohl6 el Derecho om ere?tre ellos, ya sea con sus clientes;
s jurdicas del comercio, y para
ctal comp~en~e todas las institucione
materia comercial.
en
Goldschmtdt es el Derecho especial
8 sostienen que el Derecho Comercial
Otros, como Mart de Eixal ,

1 d
o dado que en el caso del Cd "
Clar amen te desta camo s esto ltim
de~
c~:~
e~ge~
que
tras
mien
otro,
l por
lo.q~e se trata es d~ susti tuir un Cd igotaCivi
inclu ir ~ man tea
y
n
gaci
dero
su
a
es
apun
Cod1go de C?m~rcio a .1~ que se
nuev o Cantil es disem inad os en el texto del

n~r- alg~nos mst1t~t~s t1p1camente, ymerc


d
d'fi
po
dero gand o el cuer co 1 ica o que 1os reum a
o, ehm man do otros
digo Uml icadASC
.
l:
:anti
V.
Merr
cho
Iniciacin en el estudio del Dere
Bosch, ~~~clona.~~.LI, Tullio,
. l ... B
do elemental de Derecho Comerc 1a,
1ca, ucno s
. 'Va se RlPERT, Geor ges. Trata
Aires, 1954.
. .
.


6
ato di Dirillo Comm
a vcrs1onc italia na dell' avvo TOH L. Errico, Trall
. erc1a e, primd"
.
h'
Marg
rto
d'
Albe
cato
1en con note e ratTrontt colt. o ice i omm ercio italia no e col
, Napo li, 188
prog1eno. di rifon na, R. Marg hieri
1
er lntrod11cc .
Dc~alma.. Buen os
Vease GOL DSC HMI DT, \Vem
UEZ , Carl os J ion. . Derecho,
IG
ROD
ALA
ZAV
;
1967
s,
Aire
Comercio com enta do,
de
igo
Cod

Dcpalma, Buenos Aires, 197 1.


.
1

Vase MART DE EIXA L R


r~;a~ri~ns~i~~~~nes de Derecho Merr:antil de
Espaa, Librera de lva ro Vcrdag~c
3

. . .

171
170

PROYECTO
EL DERECHO COMERCIAL EN EL
DocT RINA

regulan los actos de -co-


es el conjunto de disposiciones legales que
nan;
las contestaciones que de los mismos se origi
mercio y dirimen
mina
deter
que
9
do
Priva
cho
Dere
o, como Thaller , que es la parte del
concertadas, sea por
la naturaleza y los efectos de las convenciones
comercio.
del
os
los comerciantes, sea en ocasin de los hech
10
lla parte del Derecho
Para Vivante , el Derecho Comercial es aque
las relaciones jurdicas
Privado que tiene principalmente por objeto regir
io, para Castilfoll es el
que surgen del ejercicio del comercio; en camb
es sometidas al mismo
conjunto de principios que rigen las operacion
hos y obligaciones
derec
Jos
por ra::ones de inters general y establecen
las relaciones
rigen
egade las personas que a ellas se dedican y -agr
.
ercio
com
del
entre particulares a la que da lugar el ejercicio
como conjunto de
12
Siburu , por su parte, enfatiza este Derecho
que se refieren al conormas de instituciones y relaCiones jurdicas
ms hacia el conjunto
mercio; mientras que Garrigues parece inclinarse
cter tpico.
deactos realizados en gran nmero y con car
13 puede definirse el Derecho Comercia l
Segn Snchez Calero ,
prende el conjunto de
como la part e del Derecho Privado que com
a los actos que surg en
as jurd icas relativas a los empresarios, y

norm
a.
en el ejercicio de su activ idad econmic
14
propio de los emPara Broseta Pont es el ordenamiento privado
actividad externa que stos
presarios y de su esllfdio, as como de la
realizan por medio de una empresa.

dad de definiciones
A modo de resumen respecto de la enorme canti
ercial -<:uya enumeracin
vinculadas a Ja concepcin del Derecho Com

de Droit Commercial, Arthur


' Vase TIIALLER. Edmond, Trait lmentaire
Rousscau, Pars, 1904.
ho Comercial, Roma, 1982.
' Vase VIVANTE, Csar, Instituciones de Derec
Comercial, Aricl , Buen os Aiho
11 Vase CASTILLO, Ramn, Curso de Derec
ica Argentina, Buenos AiJurd
oteca
Bibli
rcia/,
res, 1929; Curso de Derecho Come
res, 1935.
argentino, Lajouane,
12 Vase SIBURU, J. A., Comentario del Cdig o de Comercio
Buenos Aires, 1905.
, Femando, Instituciones de Derecho Mercantil,
IJ Vase SNCHEZ CALERO
Ed. de Derecho Reunidas, Madrid, 1986.
antil, Tecnos, Ma14 Vase BROSETA PONT, Manuel, Manual de Derecho Merc
.
drid, 1971.
172

concepcin ya tomada
sera casi inagotable- podramos sealar, en una
nosotros, que el Derecho
de la idea visionaria de Mossa is y acotada por
o hasta fines del siglo
Comercial ha sido tradicionalmente concebid
a, y que la empresa
nizad
orga
pasado como el Derecho de la economa
Comercial regula.
es la persona econmica que el Derecho

1
1

J.

ente, como en toEn cada uno de los autores mencionados expresam


zar su concepto- la pardos los que no lo estn, ha pesado -para esbo
anlisis de la evlucin
ticular situacin histrica que les toc vivir, y el
del tiempo.
y el desarrollo del Derecho Comercial a lo largo
esta ltima idea tuvo
Sin embargo, con el comienzo del siglo XXI,
Ja propia dinmica de los
un cambio fundamental, en la medida en que
o que pasar el mercado
negocios y las reconversiones por las que ha tenid
de la materia mercanhan hecho que ya no se tienda a una identificacin
. Dicho de otro modo,
til con 1os sujetos, sino ms bien con la actividad
ante el pensamiento
omin
pred
as como hasta fines ~el siglo XX era
se encontraba en la
segn el cual el centro de la materia mercantil
giraban los bienes, los
empresa y en la organizacin, alrededor de la cual
o, pues lo central es la
servicios y la actividad, hoy esto ha cambiad
en ir variando- tanto las
actividad alrededor de la cual giran -y pued
sujetos y los bienes.
formas de organizacin de la empresa como los
o alternativamente,
La misma actividad es realizada - hoy-, sucesiva
con distintos proy
es
con diversos bienes, bajo diferentes organizacion
.
psitos, aunque manteniendo dicha actividad
Derecho Mercantil o
del
epto
conc
Quiere decir que el moderno
de normas y principios
Comercial puede esbozarse como el conjunto
y el
mica en el mercado
esf?ecficos que regulan la activ idad econ6

trfi co de bienes y servicios en el mismo

4. Derecho Comercial, Economa y Empresa


cho Comercial con el
Es indudable la necesaria vinculacin del Dere
de la economa en forma
desarrollo del comercio y la posterior aparicin
n11ovo Dirillo Commercia/e secondo i/
rs Vase MOSSA, Lorenzo, Trol/ato del

.
Codice Civile del 1942, Cedam, Padova, 1957
16
anni B. y ANGELICJ, Cario, Diriuo
Giov
Vase FERRI, Giuseppe; FERRI,
Commercia/e, Utct, Torino, 1998.

_ _ _ __ _ __ 173

Doc'TRIN A

EL

organizada, encontrando su nacimiento en las necesidades de una determinada poca y en la creatividad de quienes de una u otra manera
ejercan el comercio, o se vinculaban al intercambio y trfico de bienes.
Partiendo de esta concepcin y de la caracterizacin del Derecho
Comercial como verdadera categora histrica, podemos afirmar, juntamente con Garriguest 7, que el contenido de la materia comercial es
relativo, en la medida que vara, se adapta, y se altera, en directa
relacin con las etapas y mutaciones de la realidad econmica.
Es que el carcter histrico que inunda el mbito del Derecho Comercial tiene su justificacin no slo en los orgenes y desenvolvimiento
de la materia 11, sino que -por el contrario- constituye para el mismo
una constante que impregna su esencia, vinculndose -en su desarrollolos acontecimientos econmicos, polticos y sociales de las comunidades111.
Al encarar el anlisis de la materia mercantil, podremos observar,
en forma clara y precisa, cmo este Derecho especial o de excepcin
ha sido influido por los acontecimientos histricos20; sobre todo desde
su concepcin, puesto que ya su nacimiento obedece a una necesidad
histrica, cual fue la de regular el intercambio econmico y el trfico
mercantil, ante la insuficiencia de las normas existentes en materia de
Derecho comn11
Y esto es algo que se mantiene todava vigente22

-debemos insistir-, era el Derecho de la empresa y de las relaciones


econmicas, luego de una larga y despareja evolucin y, ?e tal fonna,
impregn todo el trfico de bienes y servicios que constituye la base
del desarrollo econmico y el cambio social23
Y hoy es el conjunto de nonnas y principios especficos que regulan
la actividad econmica en el mercado y el trfico de bienes y servicios
en el mismo.
5.1. Las tres primeras etapas histricas
Sin embargo, como bien lo ha apuntado Broseta Pont~4, tres fen-

23 En sntesis, la nica manera de poder compren der


y aprehend er el Derecho
Mercantil, en su naturaleza y contenido, es mediante un anlisis de las
diversas etapas
de su evolucin histrica. Sobre las instituciones jurdicas del comerci
o a lo largo de
la historia es fundamental la conocida obra de GOLDSCHMIDT, Universa
lgeshiclue
der Handelsrechts, 2' ed., Stuttgart. 1891 {traducida al italiano como
Storia universale
del Diritto Commerciale. trad. de Pouchain y Scialoja, Utet. Torino,
1913, que es la
que utilizamos), que originalmente formaba parte de su Handbuch des
Hande/srecht,
1864, t. 1, vol. 1, 1864. El ambicioso proyecto del autor de escribir
una historia
completa del Derecho Mercantil finalmente qued -lo que no es pocoen la evoluci n
en los pueblos de la Antigedad y en los pases latinos en la Edad
Media en un
primero y nico tomo. Tambin es de gran inters RE! rME con su Historia
universa l
del Derecho Mercantil {trad. de Gmez Orbaneja, Madrid, 1941, cuyo
texto original
fonnaba parte del Handbuch des gesamten Handelsrechts de Ehrenberg,
Leipzig, 1913,
t. 1), ms centrado en las contribuciones de los pases gennnic
os y quiz algo desdel\oso con las aportaciones espallolas a la historia del Derecho Mercant
il. Tambin
son interesantes los estudios de HUVEU N y su Histoire du Droit Commer
cial (Conception gnrale, tat act11el des tudes), Paris, 1904; TI IALLER.
De la place du
commerce dans / 'histoire gnrale et d11 Droit Commercial dan/ 'ensembl
e des sciences,
Annales de Droit Commercial, 1892, ps. 129 y ss., y 279 y ss. De la
doctrina italiana
hemos utilizado, adems de las pginas dedicadas a la evolucin histrica
del Derecho
Mercantil de ASCARELLI en su Corso di Diritto Commercia/e,
GiufTre, Milano,
1962 (publicada en castellano como Iniciacin al estudio del Derecho
Mercantil, trad.
de Verdcra, Barcelona, Bosch, 1964, ps. 29 a 137); GALGA NO, Storia
del Diritto
1
Commerciale, 2 ed., 11 Mulino, Bolonia, 1980 {traducida como Historia
del Derecho Mercantil, 21 ed., trad. de Bisbal, Laia, Barcelona, 2 ed., 1987); publicad
a de nuevo con el titulo lex mercatoria, 11 Mulino, Bolonia, 2001, con algunas
adiciones,
entre otras.
2
~ Vase BROSETA PONT, Manuel, La empresa, la unificaci
n del Derecho
de Obligaciones y el Derecho Mercantil .Biblioteca Tccnos de Estudios
Jurdicos,
Madrid, 1965.

5. Evolucin histri ca del Derecho Comercial

Lo cierto es que el Derecho Mercantil, hasta fines del siglo pasado


17

1947.

Vase GARRJGUES, Joaqun, Curso de Derecho Mercantil, Tecnos,


Madrid,

11 Vase GARO, Francisc


o, Derecho Comercial. Parte general, Dcpalma, Buenos
Aires, 1955.
19 Vase GARCIA
MYNEZ, E., lntrod11ccin al Estudio del Derecho, Porna,
Mjico, 1968.
20 Vase DE
LA CMARA LVAREZ. Manuel, Estudios de Derecho Mercantil,
Ed. de Derecho Financiero, Madrid, 1977.
21 Vase
ESCARRA, Jean, Manuel de Droit Commercial, Sirey, Paris, 1947.
22 Vase VTOLO
, Daniel Roque, Iniciacin en el Estudio del Derecho Mercantil
y de la empresa, 11 reimp. Ad-Hoc, Buenos Aires, 2001.

- - -- --

174

DERECH O COMERC IAL EN EL PROYECT O

175

EL 0ERECllO COMERCIAL EN EL PROYECTO


DocnuN A

menos relevantes descubran la transformacin de la disciplina comercial en su perodo evolutivo:


a) Una corriente de ampliacin o extensin del Derecho Mercantil
nacido para el comercio y extendido posteriormente a la industri~
y a todo tipo de formacin empresarial.
b) Una tendencia hacia la generalizacin y objetivacin de su contenido, como efecto de la creciente utilizacin de ciertas instituciones que fueron exclusivas de los comerciantes y que ya
no lo son, en la medida que su prctica se ha hecho comn
entre quienes no son comerciantes.
c) Una posterior tendencia -consecuencia del fenmeno anteriorreducir el mbito del Derecho Mercantil, porque la generalizacin de ciertas instituciones parecera aconsejar distraerlas
del contenido de este Derecho para someterlas al Derecho Civil,
evitando, de tal modo, la aplicacin del Derecho especial a los
no comerciantes, quienes tendrn una proteccin acorde con su
25
naturaleza en el denominado Derecho comn

5.2. Hacia una nueva etapa -la cuarta-:


el regreso al objetivismo
Sin embargo, al finalizar el siglo XX y comenzar el siglo XXI, el
Derecho Comercial adquiere una nueva fisonoma y una nueva caracterstica que lo lleva en una tendencia irreversible -hasta el momentohacia una nueva concepcin objetiva.
Y ello en la medida en que las forms organizativas para el desarrollo de las actividades mercantiles han dejado de ser consideradas
-en la doctrina moderna- como mecanismos de apropiacin o distribucin de la riqueza -dicho de otro modo, medios para determinar la
forma de contribuir y de retribuir la labor del empresario, individual
o colectivo-, para ser advertidas como modos de organizacin para el
Sin embargo, esto no fue suficiente, tanto que debi desarrollarse una nueva
n
disciplina, la del Derecho del Consumidor, con el objeto de que se diera una protecci
,
VTOLO
Vase
ntes.
comercia
los
con
s
relacione
su
en
ntes
especifica a los no comercia
ciL
..
idor.
Cons11m
del
Defensa
de
rgimen
al
reformas
u
25

desarrollo de actividades de produccin de bienes y servicios para el


. t o26-.
'dd
a en su conJun
mercado -o la soc1e
Es decir que la instrumentalidad de las organizaciones en vinculacin con los fines productivos importa un giro copemicano en la concepcin tradicional -subjetiva- del Derecho Mercantil, pues s~tan
cialmente lo central para esta rama del Derecho es la produccwn de
la rique:a -y ta regulacin de los aspectos que se relacionan con el
trfico de la misma-, y no la apropiacin de la riqueza que puede
ser regulada por otras normas y que no necesariamente responden27a
esquemas nicos de organizacin, de participacin y de distribucin
En efecto, bastara advertir que -hoy en da- las formas de aprqpiacin y de organizacin para un mismo fin pueden darse tanto desde
la actividad individual del sujeto, los negocios en participacin, las
sociedades mercantiles, las sociedades cooperativas, otras formas asociativas y aun mediante negocios o instrumentos financieros, sin que
la actividad por ello deba mutar.
5.3. A modo de sntesis
Existe -entonces- coincidencia en la doctrina respecto de las tres
primeras grandes etapas perfectamente diferenciadas en el desarrollo
de esta disciplina:
a) Una primera etapa donde la concepcin del Derecho Comercial
es predominantemente subjetiva, concibindolo como el Derecho de los comerciantes en el ejercicio de su actividad profesional, la cual abarca desde el medioevo hasta la Revolucin
Francesa.
b) Una segunda etapa, en la cual el Derecho Comercial es conce26
Vase SANTINI, G., Tramonto dello scopo lucrativo ne/le societa di copita/e,
,
en Riv. Dir. Civ., 1973-1; IAMlCELLI, P., Unita e seporcdone dei patrimoni, CEDAM
Padova, 2003.
27
Mayores precisiones pueden encontrarse en ANGELICl-CARAVALE-MOSCAe,
Tl-PETRONIO-SPADA, Nego:ianti e imprenditori, 200 anni da/ Code de Comme"
2008.
oma,
Mondadori Education-ATI, Milano-R
21
Ver Discurso inaugural de VTOLO, Daniel Roque, pronunciado en ocasin
de
de la apertura del Primer Congreso Nacional de Anlisis y Debate del Proyecto
2.
4-11-201
Galana,
Costa
Hotel
Plata,
del
Mar
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin,

177
176

IAL EN El PROYECTO
EL DER ECH O COMERC

()oc TRI NA

una eslos actos de comercio, en


bido como la disciplina de
y que
ente objetiva de la materia;
tructuracin predominantem
e con la
Francesa -m s precisament
in
luc
vo
Re
la
en
za
ien
com
lo XIX
de 1807- hasta fines del sig
s
nc
fra
o
dig
C
del
n
ci
san
y comienzos del XX.
cepcin prel marca un retomo a la con9
c) Un tercera etapa, la cua
cibindel Derecho MercantiP , con
dominantemente subjetiva
smami
empresa3, comenzando-la
dolo como el Derecho de la
I 31
XX
zo del siglo
ien
com
el
ta
has
XX
lo
sig
desde principios del
ia
enc ia del AD HG B, Ale man
erie nci a der iva da de la vig
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la
r
tran
liza
uen
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enc
de
se
go
2<1 Lue
n com erc ial, las que
cac ion es en su leg isla ci
el cual se
realiza pro fun das mo difi
Cd igo Civil (BG B) en
su
de
n
ci
san
la
con
as
nad
haban
cio
til,
rela
can
nte
mer
estrechame
den tro de la esfera
de nor ma s que , nac ida s
sonas;
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las
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tod
a
les
con tem pla ron una ser ie
cab
ci n tal que se hacan apli
liza
era
gen
tratos
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con
o
de
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to
pro
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sufrido un
sin y cum plim
ona r el rg ime n de con clu
cepto
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vo
nue
un
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entre ellas pod em os me nci
este
dic o, ent re otro s. Nac e de
jur
os
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lsgeneg
nde
los
(Ha
de
7
as
189
y de form
de ma yo de
Com erc io alem n del mes
com ers
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Soc
b)
sub jeti vo: el Cd igo de
tes.
ian
erc
o en cua tro libros: a) Com
referentes a la
setz buc h o HG B) div idid
n. Se incorporan normas
ci
ega
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d)
io.
erc
comercial y
ad
vid
acti
ciales. c) Act os de com
una
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com o aqu el que des arro
te
ian
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com
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Del mismo
n
io.
ci
caracteriza
Registro de Com erc
del suj eto age nte en el
el com erpor
os
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real
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s
ello
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mercantil.
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profesional de su acti
nan con la exp lota ci n
hacia
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cian te cua ndo se rela cio
n de este Cd igo es el com
ci
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Per o lo tras
no se con cib en act
sub jeti vo, en la med ida que
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tes, con
llad os por los com erc ian
que no sea n los des arro
io.
erc
com pre nde
aut no ma del act o de com san cio na el nue vo Cd igo Civil italiano, que
se
2
194
s normas
ooo
una
el
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Y
l
En
JO
ercial, Labora
erias de Der ech o Civil, Com
la figura
a
do
ien
vin
con
-1:n forma uni fica da- mat
vo,
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a, as -Ita lia- , al sistema
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conce~tos .relativ
tro sob re el cua l gira n los
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io
iano no reg ula el com erc
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Civ
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Cd
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El
~
mercantil.
ni el proced1m1cnt
tem pla do en el de 188 2-,
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ind icar que esta tercera
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1on
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JI Sin
unificacin ~e obhgac
que tanto los procesos de
-<=.orno la
una crisis, en la med ida
consecuencias ma~ores
en
r
iva
der
n
ece
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s
cto
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os
1ante la
cuy
m~d
,
n
y comerciales
su totalidad o bie
os Civil y Com erc ial en
- hacen
nlll
rca
M.e
o
unificacin de los Derech
~ch
in de~ ~er
nte mediante la restricc
ien es ven en el
Qu
.
hna
generalizacin, o finalme
c1p
d1s
esta
de
la nan1rale1.a especial
renacer el deb ate sob re
fcil adapt~ci?. a la evo
din mi ca. moderna y de
na
ipli
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s
_su
una
de
al
1_
erci
10!
cralizac
Derecho Com
sociales, defienden_la gen
relaciones eco nm icas y
i-- - -- lucin de las
178

iniciales
-h oy - es que a las tres etapas
te
den
evi
a
ult
res
que
lo
Y
d)
duce -en
rta etapa en la cual se pro
hay que agregarle una cua
2- un giro copemicano,
n Angelici3
trminos que seala muy bie
en la
predominantemente objetivo
to
para regresar a un concep
ndo
sie
d,
da
ivi
Comercial es la act
l,
cual el centro del Derecho
nti
rca
me
a
caracterizar la disciplin
sta -la actividad- lo que
rpe
las
del sistema integrado por
convirtindose en el centro
mutar sin
anizacin los que podrn
sonas, los bienes y la org
erada33
que la actividad resulte alt
ia el reviva/ de l Derecho
6. Un lar go camino hac
r de los actos en
Comercial como reg ula do
ida d" ?
masa devenidos en "ac tiv

ercio a lo
la teora del acto de com
ensay
Habiendo quedado superada
ina
ienzos del siglo XX, la doctr
nti
largo del siglo XIX, en los c~m
Merca l, a la
el contenido del Derecho
re
sob
nes
cio
cep
con
vas
nue
1897.
dos del Cdigo alemn de
luz de los principios emana
axis, bajo el
Archiv fiir zivilistiche Pr
As, en 1902 se public en
besond~res Hanvom brguerlichen Recht
ein
et
teh
bes
lb
sha
We
lo
ttu
el con s par a la com uni dad . Por
siderndolas ben efic iosa
con tra la setn
atcn
s
ma
normas e instituciones, con
nor
s
esa
de
que la generalizacin
vidad
trario, quienes consideran
forma pro fesi ona l a la acti
com n, no vin cul ado en
bre
hom
del
a
de evi tar la
ica
pt
una
guridad. jur dic
de
des
n
bie
pro c:s? g:n cra liza dor -<>
la mat eria
co?1erc1?! com~atcn el
cin, la ada pta ci n de
pnv1leg1ar, en la unifica
de
des
n
_b1~
iva el Der ech o
init
def
umficac_ion, o
en
,
que
es
to
Der ech o com n. Lo cier
uctura
Comercial al reg1mcn del
su evo luc in - de a estr
disciplina que dep end e -en
una
do
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e
ven . Ello
uel
env
des
se
Comercial sigu
es
ion
ituc
c~munidad en la cual sus inst com uni dad es en lo que a la
Y la .configur:icin ~e la
y
tente~ ent re diversos pases
exis
1as
renc
rici n de las
explica ~~ d1fc
que la pro gre siva des apa
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Com
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,
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fro~.tcras comerc1ales, la ~re
las
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al_idadcs uniformes, rela
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a
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tac1
va transformacin.
contrad1ctona pero evo luh
ciale cit.
32
I,
LIC en Dirillo Commer
Va se ANGE
Prim er Con .
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el Dis cur so Inaugural del
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Jurdicas
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de 201 2, en Ma r del Pla
bre
iem
nov
de
6
Y
S
4,
los d~as
179

EL DERECHO COMERCIAL tN tL PROYtCTO


DOCTRINA

35
este autor enfrenta
delsprivatreich? 4, el pensamiento de Heck , donde
3

del Derecho Mercantil, baen forma directa la concepcin atomicista


6
sada en la teora del acto de comercio3
l7 sealaba
A travs del mtodo de observacin de la realidad, Heck
Civil?
Por qu existe un Derecho Comercial separado del
o Mercantil, Dosch,
Derech
de
l
Manua
,
Emilio
,
RUBIO
Y
JS Vase LANGLE
Barcelona, 1950, t. J.
ho Mercantil, UCAD,
36
Vase, MORLES HERNNDEZ, Alfredo, Curso de Derec
Caracas, 1998.
o
37 Se puede considerar a Hcck con su teora del .Derecho mercantil como Derech
la
de
teora
la
de
iato
inmed
de los actos que se reali1.an en masa, el antecedente
articulo publicado a primeros
empresa. El autor adopta este planteamiento en un famoso
o Civil y el Derecho Mercantil,
de siglo, donde cuestiona la distincin entre el Derech
planteamiento metodolgico
nuevo
un
de
resaltando de manera expresa la necesidad
lichen Recht besonderes
biirger
dem
von
ein
t
besteh
alb
-Wesh
del Derecho Mercantil
ps. 438 y ss.-. Este
1902,
,
Praxis
Handelsprivatrecht?, Archiv fr die Civilistische,
reducirse expuede
no
ntil
Merca
o
Derech
el
que
de
autor parte de la constatacin
seguir
sentido
tiene
no
que
te
clusivamente al mbito del comercio y, por ello, advier
mera
materi
la
de
s
tadora
delimi
s
norma
las
en
nte
centrando la atencin exclusivame
,
sentido
este
En
onal.
a tradici
cantil en los respectivos Cdigos, como haca la doctrin
o
Derech
un
de
cia
existen
la
de
causa
la
propone como cuestin esencial determinar
exigencias del trfico que han
Mercantil separado del Civil: esto es, cules son las
Derecho especial, para luego
como
ntil
dado lugar a la formacin del Derecho Merca
y verificar si tales exigencias
actual
mica
econ
d
realida
la
de
descender a la observacin
Aplicando el mtodo
cibles.
recono
son
subsisten y en qu sector del trfico moderno
econmica del moad
activid
la
que
ta
consta
Hcck
de observacin por l propuesto,
consecuencia de
como
y,
masa
mento se caracteriza por la produccin de bienes en
enhetrieb).
(Mass
do
merca
el
en
tos
contra
de
esto, por fa conclusin masiva o en serie
imientos que
requer
ales
especi
o
jurdic
campo
el
en
an
provoc
Estos actos en masa
iencias del Derecho Civil y,
son atendidos por el Derecho Mercantil ante las insufic
ido fundamentalmente como
conceb
ser
de
ha
ntil
Merca
consiguientemente, el Derecho
dos en masa". El planteamiento
un "Derecho de los actos o negocios jurdicos ejecuta
n de las diferencias de rgime n
exame
un
de Hcck es acertado y fo pone de manifiesto
que responden casi siempre a
ntiles
merca
los
parale
sus
y
entre los contratos civiles
la conclusin de negocios.
en
las necesidades profesionales de un trfico repetitivo
tacin mercantil, pero
contra
la
de
sector
el
mente
Tiene el mrito de explicar causal
ra la cara externa del comercio,
resulta insuficiente ya que, por una parte, slo muest
representacin) y, por otra
ilidad,
contab
olvidando la interna {financiacin, suministro,
el comerciante y, ms
onista,
protag
su
hasta
llegar
sin
parte, se detuvo en los actos
ad. Heck muestra
activid
su
de
profundamente, la empresa como forma de organizacin
ho Mercantil no
Derec
el
que
en
nto
mome
el
el camino, pero no es acertado, desde
en el mercado.
e
ament
masiv
an
ejecut
se
que
ar
estnd
Os
slo tiene por objeto negoci
.M

radicaba en el
que la diferencia entre acto comercial y acto civil no
de una serie de
acto en si mismo. Del mismo modo, la generalizacin
ento, un acto,
instituciones mercantiles hacia que, en determinado mom
el fin esntara
prese
se
e
dond
y
reputado tradicionalmente mercantil,
era -en
no
pues
civil,
adpecifico de lucro, poda resultar -en realid
sino la
cin,
distin
la
este concepto- el acto en s el determinante de
38
persona que tal acto realizaba

lo realmente
Se lleg a la conclusin -en aquel momento- que
de realizar
ilidad
posib
la
era
caracterizante del Derecho Comercial
pcin
conce
Esta
ad.
cantid
gran
actos en forma masiva, es decir, en
etapa
la
aquel
en
ercial
resaltaba el carcter subjetivo del Derecho Com
aba
deriv
masa
en
histrica, ya que la posibilidad de ejecucin de actos
enNos
es.
acion
-directamente- del carcter profesional de tales realiz
,
serie
actos en
contrbamos, entonces, ante la efectivizacin de los
.
realizados en gran nmero y con carcter tpico
39
ando la diferenreclam
,
En el mismo sentido se pronunciaba Gordon
la exigencia en
de
ciacin entre Derecho Civil y Comercial sobre la base
nti1 40
leyes distintas que garanticen y faciliten la circulacin merca
carcter de
En igual forma, adoptaba el criterio de enfatizar el
actos hode
acin
realiz
la
en
hombre de negocios del comerciante,
mogneos en serie.
letarla, agreSeguidor de la teora de Heck, Locher4t trat de comp
sionalismo en
gando como elementos necesarios la tipicidad y el profe
la existencia
a
deriv
se
teora
su
el cumplimiento de la actividad. De
rionnente,
poste
lar,
necesaria de la organizacin, criterio que se vincu
aceptada
fue
no
con la teora de la empresa. Pero esta concepcin
as.
crtic
pacficamente en la doctrina, constatndose numerosas
mico
7. Nacimiento de una concepcin de Derecho Econ
el Derecho
A partir de la dos terceras partes del siglo pasado,
ntil guatemalteco, ScrVase VILLEGAS LARA, Ren Arturo, Derecho Merca
viprensa Latinoamericana, Guatemala, 1980.
ntil cit.
39
Vase LANGLE Y RUBIO, Manual de Derecho Merca
Derecho Comercial,
de
ntal
40
eleme
o
Tratad
C.,
Carlos
A,
ARRIG
Vase MALG
TEA, Buenos Aires, 1963.
ntil cit
41
Vase LANGLE Y RUl310, Manual de Derecho Merca
31

181
180

EL DERECHO COMERCIAL

meno particular: la prdida de


Comercial ha ido presentando un fen
Privado, para incorporar en su
su car~cter identificatorio de Derecho
Derecho Pblico.
contenido -cada vez ms- normas de
a- la identificacin de esta
De tal forma. se vislumbra -en esta etap
Derecho de las relaciones ecorama del Derecho con una suerte de
tificado, directamente como
nmicas, al que algu4nos autores han iden
'
Derecho Econmico 2.
Ja
materia nueva, en cual
As, el Derecho Econmico sera una
ados se entrecruzan ntimalos elementos jurdicos, pblicos y priv
Derecho Econmico es en reamente, aunque el fundamento de ese
tratos, su propiedad, su dominio
lidad, de Derecho Privado, con sus con
ro, su movimiento de precios,
del me~cado, su tratamiento del dine
esto proyectado sobre Ja ecosus sociedades, sus asociaciones y todo
noma.
a se caracteriza por Ja actividad
~sta transformacin de la econom
s de Derecho Pblico acticreciente del Estado y otras corporacione
les, polticas y sociales, ~ que
vidad que se explica por razones fisca
formas del Derecho.
no se desarrolla exclusivamente en ltS
concepcin lo constituye la
El elemento esencial de esta nueva
rminada por una estructura de
empresa en una esfera funcional dete
agonista del Derecho Comerfactores productivos, y como nuevo prot
cial hasta fines del siglo XX.
reemplazada por este fenEs decir, la figura del comerciante fue
rada, o bien desde una ptica
meno de la empresa, la cual fue estructu
por el empresario, o bien desde
individual sustituyendo al comerciante
tutos asociativos de Jos que
una ptica colectiva. a travs de los insti
-y dentro de ellos, de un modo especial,
se vale el empresario colectivo
44
las sociedades comerciales -.
in ha quedado superada
Hoy -como lo sealramos- esta concepc
concepcin objetiva, cual es la
Y ha tomado protagonismo una nueva
cho Econmico, Instituto de InvestigaVase WITKER, Jorge, Curso de Dere
.
ciones Jurdicas, Mjico, 1989
Derecho Econmico, Edi1orial Jurdica
41
Puede verse MOORE MERINO, Daniel,
de Chile, Santiago, 1962.
Ana
o jurdico de la empresa, en PIAGGI,
. "Vase ANAYA, Jaime L., El marc
__
.
2010
ires,
os_A
Bucn
l,
Perro
(dir.), Tratado de la Empresa, Abeledo

42

EN EL PROYECTO

cipal de la. disciplina mercantil


de entender que el centro o eje prin
trfico en el mercado.
pasa por la actividad econmica y el

Privado
8. La desprivatizacin del Derecho
45
de que lo que se suele
Coincidimos con Girn Tena respecto
al se enmarca en el campo de
llamar el concepto del Derecho Comerci
d y Derecho, hacindolo entrar,
las relaciones entre Economa, Socieda
mtico y conceptual que se
en gran extensin, en el calificativo siste
imonial.
expresa en los trminos del Derecho patr
Derecho Comercial moderno
. Pero si hay algo que caracteriza al
I- es el proceso, cada vez ms
-en esta primera poca del siglo XX
decirlo de otra manera, la
creciente, de su desprivatizacin o, para
es en las normas mercantiles
penetracin sectorial de intereses general
vinculadas a las relaciones privadas.
al Derecho Comercial moEllo tiene su explicacin; si concebimos
ivoida~dempres,ar~a. si la empresa
.{ dhe~od como, el ~ere~hdo de. Ja,esacdte cc1 ente, e prmc1pal instrumento
. .a st o, en os paises m .ustna
al, desde la Revolucin Indusde desarrollo econmico y cambio soci
arse de que se ha producido,
trial hasta nuestros das, no puede dud
transformacin institucional de
desde la mitad del siglo pasado, una
la empresa en la sociedad modema46,
izaron el desarrollo de la
Los cambios del contexto que caracter
generaron nuevas necesidades
sociedad industrial y la posindustrial
es acentuaron la funcin social
fundamentales de la sociedad. las cual
res y nuevas normas que resde la empresa adoptando nuevos valo
pondan a esta finalidad.
faz dinmica y activa de la
Por su parte, los empresarios, en la
vas formas de contratacin y
a~tivida~.empresa~ia,. han ~ro?~cido nue rentes maneras de formudife
vmculac10n -econom1ca y JUnd1ca- en
resa, muchos de los cuales
emp
de
lacin de los denominados contratos
plados - an- en las diversas
no .se e.ncucntran expresamente contem
.
leg1slac1ones.

cho
de Derecho Mercantil, Revista de Dere
s Vase G!RN TENA, Jos, Estudios
Privado, Madrid, 1955 .
en PiA46
MAN, Horacio, Empresa y Sociedad,
~ase AGUIRRE, llugo YROIT
GGI (d1r.), Tralado de..la.Empresa cit.
4

183
182

_J

-~~___

EL 0ERECllO COMERCIAL EN EL PROYECTO


O OCTIUNA

,/- .. En sntesis, el Derecho Comercial actual se desarrolla en una ten- ~


/\
..ciencia hacia una concepcin predominantemente objetiva, como Derecho de la actividad empresaria, pero inserto en una realidad econmica y social que .lo tine con elementos de Derecho Pblico, en la
funcin social que sus instituciones cumplen dentro de las comunidades,
como disciplina que regula los principales instrumentos del desarrollo
econmico y el cambio social47
Las caracterlsticas de esta cuarta etapa histrica analizada penniten
concluir que nos encontramos frente a una concepcin predominantemente objetiva del Derecho Mercantil, en el surgimiento de una nueva
protagonista, como es la actividad empresaria.
Sin embargo, algunos elementos de subjetividad no pueden ser ignorados, sobre todo a travs de la influencia de los vestigios de la
legislacin en materia de personas jurldicas, y la asignacin patrimonial
a los sujetos de derecho, manteniendo el concepto de patrimonio dentro
de los atributos de la personalidad.
Es decir, sin perjuicio de la nueva tendencia, todava subsisten sistemas de carcter mixto, los cuales mantienen sus nonnas de concepcin
de la empresa y el empresario -individual o colectivo-, agregando el
elemento de la actividad coexistiendo entre s.
Entre los principales perfiles del periodo referido -en el cual an
estamos inmersos- podemos mencionar:
a) El retomo del Derecho Comercial, como fruto de necesidades
sociales e histricas, a una concepcin predominantemente objetiva, como Derecho de la actividad empresaria y del trfico

9. La unificacin de los Derechos Civil y Comercial

en el mercado.

b) La discusin respecto del tratamiento de la disciplina Comercial


dentro de un rgimen de unificacin del Derecho Privado.
c) La irrupcin de instituciones y normas de Derecho Pblico en

el sistema de Derecho Privado y, dentro de ste, en el Derecho


Comercial.
el) La accin del Derecho Comercial como elemento desprivalizador del Derecho Privado, a travs de las vas de unificacin
47
41

184

Vase VfTOLO, lnlclaci<~n en el Estudio del Derecho Mercantily de la Empresa cit.


Ver ncpile 5.3.
-- -

- ---

del sistema de Derecho Privado en una incorporacin:de institutos y principios de carcter publicstico.
.
e) La integracin de diversas ramas del Derec~o Privad~ a tra~s
del prisma de la constitucionalizacin del Derecho Pnv~do, .1~
corporando en tos Cdigos, leyes especiales y en la leg1slac1on
general, principios, estndares y discipl~nas. que se encuentran
expresamente mencionados en las Const1tuc10~es, Y en los Tratados Internacionales -incluidos aquellos relativos los Derechos
Humanos-.

Lo cicrt~ es que las legislaciones mercantiles latinoamericanas 4",


como es el caso del Cdigo chileno, del argentino y del colombiano,
se inspiraron -al igual que otros cdigos- en el Cdigo. de. Comer~~
napolenico de 1807, aunque el colombiano de 1971 s1gu1 tambten
al Cdigo Civil italiano de 1942. Estas legislaciones mercantHes latinoamericanas, a imitacin del modelo francs, trataron de edificar su
especialidad o su particular campo de aplicacin sobre el elemento
objetivo acto de comercio, aplicndose no slo a quienes adquirieran
ta calidad de comerciantes por el ejercicio profesional y habitual de
dichos actos, sino tambin a quienes sin ostentar tal calidad, ejecutaran
actos considerados por la ley como mercantiles y se vincularan -de
un modo u otro- con los comerciantes50
As entonces, las legislaciones privadas latinoamericanas llegaron
a contar con un doble rgimen en materia de obligaciones y contratos,
diferencindose entre s, en principio, por su campo de aplicacin particular51.
49

Acerca de la evolucin del Derecho comn a las codificaciones del Derecho


Continental, vase ASCARELLI, Tullio, L 'idea di Codice ne/ Dirillo Priva/o e /a
fimzlone dell'interpretazione, en Studi di Diritto Compara/o e in tema di interpretazione, Giuffre, Milano, 1952, ps. 163 a 176. Sobre la "crisis de la codificacin" ver
la obra ~e lRT~. Natalino, l 'eta della decodificazione 4, Giuffre. Milano, 1999, p;sim;
en la misma lmea SCHlPANI, Sandro, la codificazione del Diritto Romano comune
Giappichelli, Torino, 1999.
'
)()Vase v1TOLO, l11iciaci11 en el estudio del Derecho Mercantil y de la Empresa cit.
si El profesor de la Universidad de Amstcrdam, PITLO, Adrian, Posto del Dirillo

- - - - - - - - - - -

ISS

DocTIU NA

Pero desde hace largo tiempo se viene discutiendo respecto


de si
existe una verdadera justificacin de ese doble rgimen52, no SOiam
ente
porque se regulan -tambin- doblemente las instituciones contra
ctuales,
sino porque en algunos casos no es tan claro por qu se tratan de
manera
diferente las mismas instituciones; sobre qu bases establecer las
fronteras
entre las codificaciones civiles y comerciales, y, finalmente,
cmo establecer las servidumbres entre las mismas o, lo que es lo mismo
, cmo
y en qu grado se puede acudir a la legislacin civil
en materia contractual para regular situaciones mercantiles o viceversa.
Aunque, en realidad, la discusin es an ms profunda, pues abarca
la extensin del rgimen de unificacin a todo el campo del
Derecho
Privado y no slo respecto de las obligaciones y los contratos 53

Para ello se han dado diversos argumentos -tanto a favor como


en
contra- en relacin con la unificacin total, sobre los cuales
se han
Commerciale ne/ Dfrillo olcmdese, en /nchieste di Diritto

Compara/o, Cedam, ~ado~a,


1974 (n. 3), p. 451, dice: "En los paises, en que el Derech
o Romano habia sido
aceptado y declarado sacrosanto, el Derecho Comercial
fue. considerado, ya en ~u
surgimiento, como una unidad distinta, dado que no se quena
r~mper I~ c~her~ncia
del sistema jurdico romano introducindole partes del De~ech
o nacidas ~e m_shtucioncs
postC"riores, como la letra de cambio, el seguro y la socieda
d comercial. En nuestras
regiones, donde el Derecho Romano, como fuente, era consid7
rado equivale~te a otras
fuentes jurdicas, faltaba este motivo. Solamente en el setecie
ntos, en e~ s~glo _ti.u.reo
de nuestra civilii.acin, Jurante el cual para la ciencia y la
cultura no ~xishan limites
y se interesaba siempre ms intensamente en las ob~ cientfi
cas publicadas en otr~s
lugares, se abri camino tambin entre nosotros la idea
de un Derecho Comercial
distinto".
n ENDEMANN, Wilhem, Der Enrwurfeines deutschen Handels
gesetzbuch~s, E~1angC"n, 1858 Ps. 1-8 DERNllURG Henrich, Die A/gemeinen Lehren des burger/1
d r:
chen Rechts, 3 ed., llalle, 1906, p. 32. A la concepcin
de estos 1uns~ _c1cnsores
de la unificacin en Alemania se opuso Goldschmidt y su
escuela. Este ultim~ autor
fue influyente en la precomisin que proyect la planificacin
para la elaboracin del
BG!l. Cfr. GOLDSCHMIDT, Levin. recensin a Heinrich
Dernburg, Lehrb1~ch /e~
pre11Ssischen Privatreclits, en Zeitschrift fiir das gesamte l/andel
srecht 23, 18?8 Vcase
COING, l lelmut, Derecho Privado Europeo, Fundacin Cultura
l del Notariado, Ma:
drid, 1996; CARVAJAL ARENAS, Lorena, la unificacin
del derecho de las ob/1gaciones civiles y comerciales, Revista de Derecho XXVII
(2' semestre de 2006),
Pontifica UniversidaJ Catlica de Valparaiso, Chile.
SJ MANTILLA MOLINA, R., la unificacin
del Derecho Privado Y su uniformidad internacional, en ROTONDI, Mario (a cura di), lnchies
te di Dirillo Compara/o,
Cedam, Padova., 1974.

EL DERECHO COMER CIAL EN EL PROYECTO

publicado enormidad de trabajos 54 Seguidamente daremos una


breve
sntesis del debate acaecido en este campo..

9.1. La necesidad de que el Derecho Privado


recepte los cambios econmicos y sociales
Los partidarios de la unificacin sostienen -entre sus argumentos
que el Derecho Privado debe mostrarse capaz de recibir los
cambios
econmico-sociales. A travs de la distincin entre Cdigo de Come
rcio
y Cdigo Civil sera ms fcil reflejar en materia comer
cial el efecto de
la evolucin continua de la prctica y de la poltica productiva,
y sera
posible garantizar la insercin en ella, permanente e inmediata,
de cada
decisin gubernativa o internacional capaz de potenciar la econo 55
ma
Los detractores de esta idea mencionan que slo la materia relativ
a
a obligaciones sera regulada por el Cdigo privado general, queda
ndo
el resto de las instituciones a cargo de la legislacin espec
ializada,
precisamente porque es una caracterstica de los institutos del
Derecho
Comercial la frecuente sujecin a modificaciones legislativas.
La idea
es la unificacin del derecho de las obligaciones civiles y come
rciales
-a la manera del Cdigo de las Obligaciones suizo de 1881, el
Proyecto
talo-francs, o el llamado equivalente ingls law of contr
ae/- sin
pensar en la unificacin total de la entera regulacin de estas
dos
disciplinas 56
s4 Vase DROSETA PONT, la empresa... cit.; GARRIGUES
, Joaqun, Qu es
y qu debe ser el Derecho Mercantil?, en Temas de Derech
o Vivo, Tecnos, Madrid,
1978; entre otros.
ss Se considera el Cdigo Civil como Derecho comn general
y al Cdigo de
Comercio como ley especial, llamada a especificar y aplicar
principios dictados por
el Cdigo Civil. Recordemos que la exigencia de estabilidad
est a la base de los
Cdigos Civiles del siglo XIX y que los artculos traducen los
valores del liberalismo
del ochocientos. de ah el significado "constitucional" de los
Cdigos Civiles del cual
habla Natalino lrti. Cfr. IRTI. ob. cit. (n. 1), p. 23. MENG
ONI, Luigi. L 'Europa dei
codici o un codici per /'Europa?, Centro di Studi e Ricerch
e di Diritto Comparato e
Stranicro, Roma, 1993, p. 1: "Nel modello del costituzionalism
o europco-continentale,
di matrice francese, la positivizzazione dei diritti fondamentali
non produsse una codi fic37.ione del tipo della Costituzione americana, bensi il
codice civile, ossia la codificazione dclle liberta borghesi e dei rapporti di libero mercat
o nella fonna di Diritti
Civili Privati'', Vase CARVAJAL ARENAS, la unificacin.
.. cit.
6
_ ___s_ Yase WALL, Edward, Civil Law and Comme
rcial Maller , en ROTONDl-cit.- -

186
187

0ocTRINA

Et

9.2. La equiparacin de la dinmica negocia/


civil y comercia/ en el mundo moderno

como medios de pago. Esta rapidez y agilidad requieren, a su vez,


una mayor proteccin de los terceros de buena fe. Son estas las exigencias que han dado vida durante el medioevo a un Derecho Comercial
distinto, en los centros comerciales italianos y en aquellos de la liga
hansetica, desde los cuales se extendi a todo el mundo civil58

La segunda razn por la cual se propugna la unificacin estara


dada por la circunstancia de que en la actualidad el aumento de la
poblacin mundial y del trfico, el fenmeno de la globalizacin y el
velocsimo ritmo de vida han impuesto al Derecho Civil las mismas
exigencias: menos fonnalidad, una rapidez mayor en sede procesal y
una mayor defensa de los intereses de los terceros de buena fe -en
especial del consumidor-. Es lo que algunos autores han llamado co-

9.3. La pureza dogmtica del Derecho Comercial

mercializacin del Derecho Civif57.

Quienes se resisten a la unificacin sostienen que, a pesar de los


avances y cambios de paradigmas, se mantiene diferenciado el Derecho Comercial del Derecho Civil dada la causa funcional del comercio,
representada por las exigencias de rapidez y agilidad, que obligan a
mantener un Cdigo independiente. Rapidez y agilidad que, en este
caso, significaran menor formalidad en la prctica legal y procesal,
una mayor posibilidad de prueba testimonial, dado que la celeridad
con la cual se opera en el comercio no permite siempre servirse de
actos o escrituras, y una ms fcil circulacin de los ttulos de crdito
(n. 3), ps. 585 y ss.: "/ndeed, the expression 'law of obligations ' is hardly a precise
equivaleni of English 'law of contract ".
57 Puede verse al respecto la obra de CARVAJAL ARENAS, Lorena y LEVI,
Giulio, la commercializzazione del Dirillo Privato. JI senso del/'unificazione, Giuffre,
Milano, 1996, pssim. RJPERT, G., Aspects juridiques du capitalisme moderne, Paris,
1951, citado por GALGANO, Franesco, JI Dirillo Privato fra codice e costituzione,
Bologna, 1978, p. 28, nota 2: "El Cdigo Civil no es ms el breviario de la vida
civil. No es abierto ms que en circunstancias excepcionales de la vida familiar: el
matrimonio, la sucesin. En la vida cotidiana es con los comerciantes que uno debe
tratar. Es el mundo moderno que se comercializa". ELLERO, Pietro, Programma
dell'Archivio Giuridico (s. l., 1868). p. 7, citado en el legendario texto de VIVANTE,
Cesare, Trattato di Diritto Commercia/e, Vallardi, Milano. 1922, !, p. 24, n. 46. "De
ah el surgimiento y la prevalencia del Derecho Mercantil, que es parte del Derecho
Civil; mas una parte progresiva e invasiva y quizs destinada a transformar el .todo".
Se refiere tambin al fenmeno de la "mercantilizacin del Derecho Civil". GOMEZ
BALMACEDA, Comentario, en Estudios sobre reformas al Cdigo Civil y Cdigo
de Comercio, Jurdica de Chile, Santiago, 1999, ps. 302 y ss., quien lo identifica
como un fenmeno naturaL pues el mbito particular alcanza al general por su comn
aplicacin.
~---------

DERECHO COMERCIAL EN EL PROYECTO

Frente a la propuesta de unificacin de ambos derechos -Civil y


CJomercial- tambin se esgrimen -adicionalmente- las caractersticas
especficas del Derecho Comercial59 para resistir la unificacin, dentro
de las cuales deben resaltarse:
a) su inestabilidad-en orden a los cambios econmicos y sociales-;
b) la naturaleza propia de sus orgenes como categora histrica, y
c) el elemento internacional.
Sin embargo, los partidarios de la unificacin advierten que respecto
de la inestabilidad del Derecho Comercial se podra sostener que, cada
vez ms, las modificaciones legislativas se hacen necesarias aun en el
mbito del Derecho Civil, el cual hace mucho ha dejado de ser un
cuerpo de nonnas intocable, dadas la intensidad y la frecuencia de Jos
fenmenos jurdicos que han generado que el Derecho Civil haya hecho
propio el ritmo veloz y adaptable del Derecho Comercial60
En cuanto a la naturaleza de sus orgenes, como Derecho de una
clase, es considerada por Jos partidarios de la unificacin como una
argumentacin anacrnica visto que en la actualidad la sociedad ya
no conoce una clase o categora de personas -<:omerciantes o empresarios- distinta del resto de Ja poblacin, y por ello resulta lgico que
sea irrelevante Ja distincin entre comerciantes y quienes no lo son6 '.
u Vase CARVAJAL ARENAS, la unificacin... cit.
59
Vase GROSSO, Giuseppe, Le:ioni di storia del Diri1to Romano, s ed., Giappichelli, Torino, 1965, ps. 272 ss.; CERAMI, Pictro y PETRUCCI, Aldo, lezioni di
Dirilto Commerciale Romano, Giappichelli, Torino, 200'.!, ps. 7 y ss., afirman la existencia de una specialita sostanziale del Derecho Comercial tpica de la experiencia

romana comprendida entre la mitad del siglo lII a. C y la mitad del siglo HI d. C.
60
Vase GARRIGUES, Qu es y qu debe ser el Derecho Mercantil? cit.
61
Vase nuest~ posicin sobre la caracterizacin que hacemos de la figura del
"consumidor" en VITOLO, Las reformas al rgimen de defensa del consumidor. ..
189

EL

Doc'TRINA

Finalmente, en lo que hace al elemento internacional, se. enfatiza


como premisa -en la corriente unificadora- que el comercio no es
particularista, sino que tiene una vocacin universal por la necesidad
de realizarlo entre naciones. De ello se deriva que la tensin hacia la
unifonnidad ultranacional es un fenmeno que debe enfrentarse en
todo caso. En ese escenario -entonces- la unificacin de la nonnativa
relativa a las obligaciones constituira un instrumento eficaz en el camino para alcanzar la annonizacin de la legislacin en la materia en
sede internacional, especialmente en Amrica Latina62 .

I'

9.4. La especialidad del Derecho Comercia/


. Los que resisten la unificacin sealan que Derecho Comercial, a
diferencia del Derecho Civil patrimonial donde domina la voluntad de
los privados, debe ser ampliamente impregnado de criterios publicsticos; sera un punto de interseccin entre Derecho Pblico y Derecho
Privado, ligado a una disciplina ms estrecha en razn del inters
pblico inmanente de las relaciones de masa, de modo de dejar libre
al particular de adherir o no a una relacin jurdica, pero no de construirla a su entera voluntad, en disonancia o en contraste con la voluntad
colectiva de su clase63.
Lo cierto es que la corriente unificadora ha puesto de resalto que esta
diferencia ya no existe, en la medida en que el Derecho Civil tambin se
ha visto-cada vez ms- impregnado de la impronta del Derecho Pblico
en sus instituciones, a tal punto que se han producido fenmenos de hasta
64
constitucionalizacin de institutos y nonnas del Derecho Privado
cit.; ldem, STIGLITZ, Gabriel A., la Defensa del Consumidor en el Proyecto le
Cdigo, en L. L. del 29-10-2012.
62 Vase HINESTROSA, Femando, liminar, a VV. AA., El contrato en el sistema
jurdico latinoamericano. Bases para un cdigo latinoamericano tipo, Universidad
Externado de Colombia, Bogot, 1998, 1, ps. 1-2; CRAVAJAL ARENAS, la unificacin... cit.
61
Vase RODRf GUEZ OLIVERA, Nuri y LPEZ RODRIGUEZ, Carlos, Especialidad o excepcionalidad del Derecho Mercantil, quienes analizan el tema en un
trabajo publicado en la Web.
64
Vase, CORRAL TALCIANI, Algunas reflexiones sobre la constitucionalizacin
del Derecho Prfrado, Conferencia dictada en la escuela de Derecho de la Universidad
de Temuco, Chilc.-22-10-2003.
190

,,
,

DERECHO COMERCIAL EN EL PROYECTO

Finalmente, ante la pregunta de si la necesid"1d de certeza jurdica


en materia comercial implica una limitacin al principio de la autonoma de la voluntad, rector en materia civil, la respuesta es negativa;
vale decir, la fijacin de contornos a la relacin deja intacta la posibilidad de contratar o no hacerlo, elegir al cocontratante y delinear el
vnculo en el respeto de las nonnas imperativas del orden privado
vigente65.
9.5. El Derecho Comercial como Derecho social
Algunos autorcs66 sostienen que el Derecho Comercial ha permanecido siempre fiel a su bautismo de derecho popular, libre en el origen
del tecnicismo de la glosa, libre luego de las abstracciones lgicas de
los sistemas, abierto siempre a Ja accin renovadora de los usos que
le conservan frescura, plasticidad y ductilidad.
El Derecho Comercial se ha contrapuesto -entonces- a la ley civil,
individualista y atomista, como un derecho nutrido de espritu social:
el espritu social de las antiguas corporaciones, de las antiguas compaas, de las antiguas encomiendas; el espritu de Ja communitas de
la nave, donde el contrato de trabajo encontr su primera regulacin
coiectiva. El Derecho Comercial anticip las exigencias de la moderna
economa organizada, mientras la ley civil pennaneca, en su fragilidad,
fiel a las frmulas elementales de la economa familiar y de la pequea
economa rural, y con eso mismo confesaba su incapacidad de dominar
las complejas estructuras de la economa modema67.
Lo cierto es que este discurso no parece actua) 68 en la medida en
que el propio Derecho Civil se ha visto impregnado de un contenido
soci~I indiscutible, con claras normas publicsticas que pudieron adve~irse a partir d~ la sancin de la ley 17.711 en el ao 1968, y una
sene de leyes particulares y especiales, posteriormente, que lo afecta

65 1 t
;r.
cuestionam1cnto que se fonnula CARVAJAL ARENAS , la Un(1n crcsantc
.
.
.
cac1on... cit.
:~ Ver la ajustada sint~sis e? C~RVAJAL ARENAS, la unificacin... cit.
V~r ASQUINJ, R11.1sta d1 Dmuo Commerciale ( 1940), p. 51 o.
61
. . ~ease ~ORAPI, Diego, l '11nificazione del Codice di Commercio e del Codice
~iwle m. Brasi/e, .en CALDERALE, Alfredo (editor), /1 Nuovo Codice Civile Brasiliano, GrnfTrc, Milano, 2003.

191

EL

0ocTRIN A

y contratos, o en algunas materias especficas, pero manteniendo la


separacin entre los Cdigos Civil y de Comercio -o equiparando este
Cdigo con alguna ley especial-.
As ha ocurrido con Suiza -1881-; Tnez -1906-; Marruecos
-1912-; Turqua -1926-; Lbano -1934-; Polonia -1934-; Madagascar
-1966-; Senegal -1967-; Unin Sovitica -1964-; Per -1984-; Paraguay -198776-; Cuba -1988-; Holanda -1992-; Mongolia -1994-;
Vietnam -1995-; la Federacin Rusa -1994-, a modo de ejemplo.
En el sistema anglosajn rige desde el siglo XVJII la unificacin
d~I Derecho Civil y Comercial con dos caractersticas particulares: las
reglas comerciales predominan por sobre las77 civiles y subsisten normas
especiales para ciertas figuras mercantles
Todo parece indicar -en nuestra opinin- que el camino escogido
por la Presidente y la misin encomendada a la Comisin creada por
r
el decreto 19112011 ha sido original a la hora de pretender unifica
los Derechos Civil y Comercial en su regulacin total -sealo los
aspectos de "regulacin" porque va de suyo que ninguna instruccin
presidencial o labor de una Comisin refonnadora podra eliminar la
naturaleza propia del Derecho Mercantil- y, si bien se siguieron los
lineamientos de otros proyectos unificadores -en especial el de 1998-,
la propuesta mantiene la originalidad en relacin con el resto de las
l
regulaciones del mundo. Claro est que no se trata de algo origina
varios
pues
ales
nacion
dentes
desde el punto de vista de los antece
proyectos anteriores en nuestro pas se inclinaron por el rgimen de
unificacin total78
En efecto; si partimos de la base que el proceso unificador lo que

ron; de donde cabe resaltar los fundamentos dados por los redactores
9
del Proyecto en el sentido de procurar6 un Cdigo donde se consagre
n
la constitucionalizacin del Derecho Privado; en el cual se respete
un
con
vos;
tanto los derechos individuales como los derechos colecti
claro concepto de regulaciones basadas en la igualdad y en el paradigma
de no discriminacin; destinado a una sociedad multicultural, y que
asegure la finneza jurdica de las transacciones comerciales7.

9.6. La experiencia unificadora


Lo cierto es que no existe un consenso universal respecto de que
s
los Derechos Civil y Comercial deban unificarse totalmente -meno
inilas
que
an que deban derogarse los Cdigos de Comercio-, sino
s
ciativas unificadoras han tendido, en casi todos los casos y salvo alguna
raras excepciones, a unificaciones parciales en detenninadas reas, en
especial las obligaciones y los contratos.
De hecho71 , segn nuestro conocimiento slo Italia-1942n-; Chia
na en Taiwn -ltima enmienda en 2007-; Tailandia -ltima refonn
74
199073- la Repblica Popular China -1987 - y Brasil -2002 - han
consagrado cdigos nicos en lo civil y comercial, con derogacin
75
expresa de sus Cdigos de Comercio .
En el resto de los cuerpos unificados, la unificacin se registra
-<:orno lo sealramos- en forma parcial en materia de obligacion~s
todava
Y decimos "procurar" porque de nuestro anlisis no podemos concluir
.
que el propsito haya sido logrado
cin.
70
Vanse los Fundamentos que acompaaron al Anteproyecto en su presenta
71 En lo que nosotros tenemos conocimiento.
la nocin de imprenditore,
72 Pero el propio Codice Civile italiano pone al centro
da, y tambin la nocin
organiza
y
nal
profesio
ica
econm
d
activida
como
de la empresa
.
empresa
la
a
les
de azienda como un conjunto de bienes funciona
73 Pero este Cdigo en su estructura ha permanecido sin cambios significativos
por ms de 80 aos.
74 Sin embargo debe destacarse que en Brasil, el Cdigo Civil de 2022, que entr
Empresa. Vase
en vigencia en 2003, se incorpora un Libro sobre el Derecho de la
e America.
Roma
en
Civil,
Cdigo
Novo
do
Geral
Visao
Miguel,
,
REALE
al respecto
del Dirillo
ione
Unificaz
e
e
grazion
Dirillo Romano Comune: Rivista di Dirillo del/'lnte
2002.
Roma,
13,
N
in Europa e in America latina,
propuesta legislativa
n Sin perjuicio de ello pebemos sealar que Brasil tiene en
volver a sancionar un Cdigo de Comercio.
69

19:?

DERECHO COMERCIAL EN EL PROYECTO

de
Colocamos a Paraguay en este grupo dado que, si bien derog su Cdigo
que
iante
Comerc
del
Ley
una
en
Cdigo
dicho
de
1
Comercio, desglos el Libro
de Comercio,
incluye no slo el estatuto del comerciante, sino la disciplina de los Actos
manteniendo
a,
Limitad
abilidad
Respons
de
al
y hasta normas de la Empresa Individu
o Cdigo
derogad
el
an
integrab
que
o
Martim
Derecho
de
normas
la vigencia de las
de Comercio.
la Law
77
Vase Proyecto Me Gregor acerca del programa adoptado en 1965 por
Derecho
el
reunidos
estn
donde
Code,
t
Contrac
un
redactar
para
Commission inglesa
Civil y el Derecho Comercial.
Comisi n
71
En especial el del ao 1998 que ha sido seguido en gran parte por la
1.
191/201
decreto
el
por
creada
76

- - - - -193

CTO
EL DERECHO COMERCIAL EN EL PROYE
[)ocTRJNA

las comunidades, son


recepta, en la evolucin econmica y social de
nir histrico para
las mutaciones que se van produciendo en el deve
mica y social,
econ
ad
realid
a
nuev
que la legislacin se adecue a una
as de Derecho
nonn
las
de
nido
no caben dudas de que todo el conte
Ja modernidad
tra
regis
que
Privado debe redefinirse. Y el fenmeno
y Ja mercantido
Priva
cho
-en realidad- es Ja publicitacin del Dere
nsin uniprete
la
Con
.
lizacin o comercializacin del Derecho Civil
, sino que
arece
desap
no
ficadora, el Derecho Comercial -o Mercantil
s inscierto
-en
Civil
perdura y tiene vigor para convertir al Derecho
o
tiemp
o
mism
al
titutos- en Derecho Comercial, comercializndolo;
manue
aunq
ial;
que reduce su campo de accin como Derecho espec
reas en las cuales la
teniendo las diferencias existentes en diversas
legislacin debe operar.
XX el Derecho
As como en las ltimas tres dcadas del siglo
cho de obliDere
un
e
ment
rente
Comercial haba dejado de ser prefe
y de mecaes
ucion
instit
de
gaciones para convertirse en un Derecho
esa merempr
la
a
tomo
en
nismos jurdicos, fundando su autonoma
terstica
carac
su
y
o
acent
su
to
cantil, en lo que va del siglo XXI ha pues
caracque
lo
que
modo
de
a",
en la denominada "actividad empresari
es
das
tros
nues
en
l
ercia
Com
teriza Ja propia autonoma del Derecho
ciry
giran
cual
la
de
-entonces- la actividad empresaria, alrededor
ones y sus institutos;
culan bienes y personas, y tambin las organizaci
se hayan dejado de
los que no desaparecen aunque algunos de ellos
Jegislar79
no hubiera sido
Pero en orden a la realidad, cabra discernir si
al del sistema
gradu
acin
fonn
trans
preferible en esta etapa encarar una
en todos sus aspectos,
y, en Jugar de haber concebido un Cdigo nico
era experiencia uni-
prim
una
se hubiera dado un paso intennedio en
largo de algunos
lo
a
a,
ficadora para despus de probada Ja mism
r si la sociedad
cado
pocos aos, se hubiera consolidado el proceso unifi
lo requera.
80- si lo que se
Por ello es que -<:orno bien adelantaba Garrigues
Derecho Privado, en
persigue es la sancin de un Cdigo nico de
79

,__.._ _

194

10

ercia/e... cit.
Wase FERRI, FERRI y ANGELICI, Dirillo Comm
ho-Mercantil?-cit. Derec
el
ser
debe
qu
y
es
Qu
Vase GARRIGUES,

~u cuerpo dos tipos


una primera etapa podran haberse excluido de
de normas:
antilizarse-pera) Las civiles que se considere que no puedan merc
sona, familia, sucesiones-, y
en desmercantilib) las mercantiles que se considere que no pued
ren a la emzarse -civilizarse?-, tales como las que se refie
~tivos, ~algunos
presas comercial, su patrimonio, sus signos disti
os inseparacontratos esencialmente mercantiles por estar hgad
de empresa-.
blemente a Ja actividad de Ja empresa -<:ontratos
del Sistema de
De tal suerte, en un Proyecto de Reorganizacin 81
cdigos :
Derecho Privado, es posible contemplar cuatro
el cual se incluyan
en
es,
a) Un Cdigo nico para las obligacion
se ha extendido
acin
aquellos contratos mercantiles cuya utiliz
de los conuno
al pblico en general, siendo indiferente que
la actividad
que
tratantes resulte ser una empresa mercantil, dado
de Ja empres va dirigida al pblico en general.
idad empresaria
b) Un Cdigo de Comercio que regule la activ
nizacin, abarorga
como
contemplando -tambin- a Ja empresa
empresario
-el
no
exter
cando tanto el espectro interno como el
as como
s-,
dade
individual, las sociedades, Jos grupos de socie
aquellos
,
decir
aquellos contratos denominados "de empresa"; es
interempresaria,
que ontolgicamente pertenecen a la relacin
ibucin, agencomo los seguros, los contratos bancarios, la distr
cia, concesin y franquicia, entre otros.
contenga nonnas
c) Un Cdigo Civil -en sentido estricto-. que
sobre personas, familia y sucesiones.
lezcan las normas
d) Un Cdigo de Consumo, en el cual se estab
umidor en todos
protectorias y se regulen los derechos del cons
sus aspectos.
Redactora desTanto la Presidente de la Nacin como Ja Comisin
en
rgim de unificacin
cartaron esta posibilidad y se inclinaron por un
hora de aplicarse Ja
total que presentar un verdadero desafio a Ja
nueva nonnativa.
11

modificaciones nuestras.
Es la visin de Garrigues, pero c~n agregados y
195

DocTRINA

10. El Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin


Numerosas son las referencias que, en el texto de Jos Fundamentos
que acompaaron al Proyecto remitido por el Poder Ejecutivo al Congr~so :1.aborados por la Comisin-, se efectan en relacin con la
umficac1on del Derecho Privado.
En efecto, en tal sentido se menciona que:
a) El Proy~c!o trata -especficamente- de Ja unificacin del Derecho C1v1I y Comercia1 82;
b) es un Proyecto de unificacin del Derecho Privado&3.
c) se un'.fican las obligaciones y los contratos civiles y com~rciales84;
d) se un~fican -para el futuro- las sociedades civiles y comercialesss;
e) se unifican la responsabilidad contractual y extracontraetual6, y
12

Ver "I) Aspectos valorativos".

u Ver Libro 1, Titulo V, con referencia a los derechos patrimoniales.

14

Vase Libro Tercero, Ttulos 1 y 11.


as Vanse las reformas propuestas en la Ley de Derogaciones -Anexo JI- a Ja
ley 19.SS?. Se"alamos que se trata de una propuesta de unificacin para el futuro
en la medida en que la sociedad civil regulada actualmente por los arts. J684 a J788
bis de la ley 19.550 no tiene cabida en el cocepto que de sociedad comercial -hoyy de "sociedad" -maana- propone el Proyecto. Adicionalmente la regulacin dispues~ por la Sec~in IV de la ley 19.550 bajo la redaccin que propone el Proyecto,
modifica una sene de derechos adquiridos por las sociedades civiles actualmente
vigentes. Para mayores precisiones, puede consultarse VTOLO, la reforma a la
ley 19.550 de Sociedades Comerciales en el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin cit., 2012; en igual sentido y del mismo autor, vase las sociedades
civiles, irregulares y de hecho en el Proyecto de Cdigo, en L. L. ejemplar del
6-8-2012; adicionalmente, m:s argumentos -del mismo autor- se encuentran en Rquiem para la irregularidad de las sociedades comerciales en el Proyecto de Cdigo
Civil y Comercial de la Nacin, en Doctrina Societaria y Concursa/, Errepar, ejemplar
diciembre de :?01:?.
16 En materia de reparacin, y siguiendo a los proyectos anteriores, se recepta la
unificacin de los mbitos de responsabilidad contractual y cxtracontractual. Al res
pecto, existe unifonne opinin doctrinal que ha sido expresada en distintos encuentros
cientficos. Tambin los proyectos anteriores se inclinan por la misma tesis. Por ejemplo, el articulo 1581 del Proyecto de 1998, dispone: "Las disposiciones de este Ttulo son aplicables cualquie,ra que sea la fuenle del deber jurdico de cumplir o de
reparar el dao". El texto proyectado confiere unicidad al rgimen de la responsabilidad
contractual y extracontractual. Comparando con el Proyecto de 1998, se suprime la
referencia al "deber de cumplir", recogiendo las observaciones efectuadas acerca de
196

EL DERECHO COMERCIAL

EN EL PROY[CTO

f) se tiende a la unificacin en materia de privilegios17, entre otros


muchos aspectos.
Ahora bien, confonne a lo expuesto, las dos incgnitas principales
desde el punto de vista estructural que se presentan, y sobre las cuales
pretendemos reflexionar en este artculo, son las siguientes:
a) Importa esta unificacin la desaparicn de Ja materia mercantil
con su autonoma -dogmtica y legislativa-?, y
b) qu queda y qu desaparece en materia de legislacin mercantil
en el Proyecto?
Desde ya que, siendo que la reforma sugerida en el Proyecto es
estructural y extensa, sin que haya existido un debate previo respecto
de los institutos a ser modificados, los lineamientos que deban ser
seguidos y que el texto se conoci pblicamente recin cuando el
Proyecto estuvo finalizado, las conclusiones a las que arribaremos tendrn carcter provisional, encontrndose sujetas a variaciones confonne
a las nuevas visiones que pudieran ser difundidas sobre Jos institutos
afectados por Ja refonna y las modificaciones que la propia Comisin
Redactora, o la Comisin Bicameral que analiza en Ja actualidad el
texto del Proyecto pudieran incorporar.
que esa mencin -<lcber de cumplir- excede el mbito de la responsabilidad civil y
es materia de las obligaciones en general. Adems, por la misma razn, se suprime
el inciso a. del articulo 158-$. Vanse los Fundamentos.
17 llan sealado los redactores que, sin embargo, de confonnidad con la labor encomendada a la Comisin, no le corresponda ocuparse de la Ley de Concursos, ni
de las de Seguros y de Navegacin, ni de otros temas contenidos en leyes o regmenes
especiales completos o cerrados. A los fines de encaminarse a la anhelada unificacin,
se ha p.'lrtido del rgimen de privilegios regulado en la Ley de Concursos, aun en la
regulacin de los crditos laborales, y sobre l se ha moldeado el destinado a las
ejecuciones individuales, contemplando las debidas particularidades. Con este punto
de partida, se recepta la doctrina y jurisprudencia dominante de que los privilegios
generales se ejercen slo en los procesos colectivos; por lo tanto, el Anteproyecto
regula slo los privilegios especiales. Los generales rigen slo en los procesos uni
versales, haya o no insolvencia; en definitiva, si el proceso es universal (tambin en
el caso dd proceso sucesorio), rige la ley concursa! y no el Cdigo Civil. La unificacin
en materia de privilegios especiales supone la eliminacin de algunos que hoy contiene
el Cdigo Civil y que han desaparecido de la ley concursa!, como son el del vendldor
de inmuebles y el del locador.
197

DocTRINA

11. Que desaparece en materia


comercial en el nuevo Cdigo?
Con la derogacin total que el Proyecto propugna del Cdigo de
Comercio y la no traslacin de determinadas normas que dicho cuerpo
contiene en la actualidad al texto del nuevo cuerpo normativo -hay
recepciones slo parciales- parecera que ciertos institutos y regulaciones desaparecern.

11.1. La prohibicin a los jueces de expedir


disposiciones generales o reglamentarias
El actual artculo Ill del Ttulo Preliminar del Cdigo de Comercio
dispone que "se prohbe a los jueces expedir disposiciones generales
o reglamentarias, debiendo limitarse siempre al caso especial que conocen".
El Proyecto no recoge una norma similar a sta, sino que, por el
contrario, seala en el Ttulo Preliminar dos conceptos que no se vinculan con dicha disposicin:
a) Que para la resolucin de los casos en que el Cdigo rige,
deber tenerse en cuenta la jurisprudencia en consonancia con
las circunstancias del caso -artculo 1-, y
b) que el juez debe resolver los asuntos que sean sometidos a su
jurisdiccin mediante una decisin razonablemente fundada -artculo 3-.

Es decir, que la nueva norma legal propuesta slo apunta al modo


en que deben resolverse los casos contemplados en el Cdigo pero
nada dice respecto de restricciones relativas al contenido de otras resoluciones que pudieran dictar los tribunales.
11.2. La restriccin de interpretacin

de las leyes en forma obligatoria


Bajo la redaccin actual del Cdigo de Comercio, el artculo IV
del Ttulo Preliminar seala que "Slo al Poder Legislativo compete
interpretar la ley de m~~que obligue a todos", al igual que "... Esa

{
1
1

1
1

EL

DERECHO COMERCIAL EN El PROYECTO

interpretacin tendr efecto desde la fecha de la l_ey interpretada, pero


no podr aplicarse a los casos ya definitivamente concluidos".
El Proyecto no contiene ninguna norma que refleje este principio.
11.3. La influencia de la costumbre en materia interpretativa

La costumbre, como fuente del Derecho, permite el surgimiento


del denominado Derecho (onsuetudinario. En un sentido amplio, participa del significado general de la costumbre, como modo. habitual
de actuar que se adquiere por la repeticin de actos de la misma naturaleza.
1
Sin embargo, la costumbre jurdica adquiere otra entidad, pues es
la
reiteracin,
por parte de la comunidad, de un mismo acto, con el
1
convencimiento que responde a una necesidad social y que practica
con conciencia de obligatoriedad.
En tal sentido, la costumbre presenta como caracteres fundamentales:
a) Es una repeticin de idnticas conductas frente a condiciones
y circunstancias iguales.
b) Tiene aprobacin expresa o tcita de los rganos estatales competentes.
c) Sus normas no pertenecen a ningn cuerpo legal.
d) La sociedad acepta dicha norma como una forma conveniente
para la vida social.
e) Su contenido se respeta con conciencia de obligatoriedad.
f) La conciencia de obligatoriedad deviene de considerarla una
necesidad jurdica.
La importancia de la costumbre tiene una insercin mayor, o menor, en los sistemas jurdicos, segn opere dentro de los sistemas del
common law o de tradicin romanstica. En efecto, en los del common
law, vigentes en los pueblos anglosajones, las decisiones de los jueces
se inspiran en las costumbres y usos jurdicos y se convierten en precedentes que deben ser aplicados de manera obligatoria para la solucin
de los casos similares, convirtiendo a los jueces en los verdaderos
creadores del Derecho, determinando su sentido y accin. De all que
______...( common law sea llamado Derecho judicial o jurisprudencia)

198
199

EL

DocnuNA

En los sistemas de tradicin romanstica, por el contrario, se otorga


primaca al Derecho escrito que surge de la labor creadora y especficamente regulada de los rganos legislativos, y se acude a ta costumbre -generalmente- slo en aquellos casos determinados por fa
ley de manera expresa.
Los usos, por su parte, carecen de la conciencia de obligatoriedad
y de la prctica por parte de la comunidad en el convencimiento de
que puedan responder a una necesidad jurdica. Es decir, comparten con la costumbre su aspecto material, consistente en la serie de
actos repetidos de manera constante y uniforme, pero carecen del
elemento psicolgico, cual es el de la conviccin comn de que ta
observancia de la prctica responde a la necesidad jurdica antes
apuntada.
Ahora bien, habiendo determinado el alcance de la costumbre como
fuente del Derecho, qu debe entenderse por usos y costumbres mercantiles?81
Tanto nuestro Cdigo Civil como el Cdigo de Comercio utilizan
las expresiones usos y costumbres en forma indistinta de modo que,
al abordar su tratamiento, habremos de considerarlas como una misma
expresin, y efectuamos esta aclaracin pues, de no hacerlo, podra
llamar a equvoco al lector.
De este modo, usos y costumbres mercantiles son aquellas conductas
generalizadas, observadas en forma repetitiva por los comerciantes y
empresarios de una determinada plaza, o de un sector o rama deter11 Respecto de este punto pueden verse ARAYA, Miguel C., El problema del
contenido del Derecho Comercial, cuadernos de ctedra. Derecho comercial I, Facultad
de Derecho, UNR; DEZ-PICAZO, Luis, Experiencias jurdicas y teora del Derecho;
ECHEVERRY, Ral Anbal, Manual de Derecho Comercia/, 1 ed., Depalma, 1977;
FERNNDEZ, Raymundo L., Cdigo de Comercio: Comen1ado y anotado, 1967,
t. I; FONTANARROSA, Rodolfo O., Derecho Comercial argenlino, t. 1, Parte general,
Zavalia, Buenos Aires, 2001; GALGANO, Francesco, Historia del Derecho Mercanlil;
HALPERIN, Isaac y BUTfY, Enrique M., Curso de Derecho Comercial, 4 ed., Depalma, Buenos Aires, 2000, t. I; RICHARD, E. H. y ROMERO, J., los usos y costumbres en la perspectiva actual, en RDCO, Ao 30, 1997; ROCO, Alfredo, Principios
de Derecho Mercantil; VIVANTE, Cesare, Tralla/o di Dirillo Commerciale, 2 ed.,
t. I; VTOLO, Iniciacin en el estudio del Derecho Mercantil... cit., ZAVALA RODRGUEZ. Carlos Juan, Cdigo de Comercio y leyes complemenlarias, Dcpalma,
Buenos Aires, 1971, t. l.

~oo- --

DERECHO COMERCIAL EN EL PROYECTO

minados, en el ejercicio de su actividad habitual, con el convencimiento


de que responden a una necesidad jurdica para la seguridad y celeridad
del trfico.
89
Como hemos sostenido anteriormente , dado el carcter eminentemente consuetudinario del Derecho Mercantil, los usos y costumbres
mercantiles, generados por la propia actividad de los comerciantes y
empresarios, tienen una especial importancia como fuente en esta materia, a pesar del avance producido en materia legislativa a partir de
la codificacin, y aunque -en la actualidad- pueda comprobarse su
paulatina decadencia, pues al ser una norma no escrita, sino presente 90en
la conviccin de los comerciantes, stas -como seala Broseta Pont pueden variar de una a otra plaza, convirtindose en inciertas, o pueden
las partes establecer clusulas que impidan su aplicacin o que concreten la laguna de la ley en un sentido contrario al que la prctica o
los usos determinen. Se tiende, as, el renacimiento de un formalismo
propio de la moderna contratacin mercantil, a la utilizacin de contratos-tipo, acuerdos "marco", formularios especiales o regmenes de
contratacin bajo el sistema de extensas condiciones generales, en el
desenvolvimiento de contrataciones en masa o en serie.
El artculo V del Ttulo Preliminar del actual Cdigo de Comercio
dispone que "Las costumbres mercantiles pueden servir de regla para
determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio,
91
y para interpretar los actos y convenciones mercantiles"
El Proyecto, por su parte, seala que los usos y las prcticas o
costumbres son vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieran a ellos, o en situaciones no regladas legalmente, siempre que
no sean contrarios a derecho -artculo 1 in fine-.
Como puede verse, conforme al Proyecto se desplaza el criterio
hacia una concepcin civilista en este campo.
Vase VTOLO, Iniciacin en el estudio del Derecho Mercantil... cit.
Vase BROSETA PONT, la empresa... cit.
91
En atencin a la preponderancia que la costumbre tiene en Den:cho Comercial
por imperio de las disposiciones de la respectiva ley fondal (art. 5 del titulo preliminar,
art. 218, inc. 6 y eones. del Cd. de Com.), el uso comercial toma inaplicable el
precepto general del art. 731 del Cd. Civ. CCCom. de Pergamino, 12-9-94, "Masera,
Ornar A. vs. Lastra y Marcantonio SECPA s/Cumplimiento contractual", JUBA.
19

90

:?01

EL DERECHO COMERCIAL

0ocrRINA

11.4. El estatuto del comerciante o empresario


Actualmente, el Cdigo de Comercio -artculos 1 a 74- regula el
estatuto del comerciante o empresario, conteniendo en sus disposiciones
los conceptos, definiciones y normas aplicables a su persona y a su
actividad, la capacidad legal para ejercer el comercio, las obligaciones
comunes para estos sujetos, su matriculacin, y el rgimen de rendicin
de cuentas92
El Proyecto no contempla la categora de comerciante o empresario,
ni prev un estatuto especial para estos sujetos. Simplemente menciona
en la Seccin 71 -documentacin y contabilidad-, del Ttulo IV -Hechos y actos jurdicos-, del Libro Primero -Parte general- que estn
obligadas a llevar contabilidad todas las personas jurdicas privadas y
quienes realizan una actividad econmica organizada o son titulares
de una empresa o establecimiento comercial, industrial o de servicios.
Cualquier otra persona puede llevar contabilidad si solicita su inscripcin y la habilitacin de sus registros o la rubricacin de los libros,
como se establece en esa misma Seccin.
Sin perjuicio de lo establecido en leyes especiales, quedan excluidas
de las obligaciones previstas en esta Seccin las personas humanas
que desarrollan profes iones liberales o actividades agropecuarias y conexas no ejecutadas u organizadas en forma de empresa. Se consideran
conexas las actividades dirigidas a la transformacin o a la enajenacin
9Z Vanse en este aspecto: ANAYA, Jaime Luis, Cdigo de Comercio Y leyes
complementarias, Omeba, Buenos Aires, 1967, t. I; ASCARELLI, Tullio, Introduccin
1
al Derecho Comercial. Parle general de las obligaciones comercia/es, 1 ed., Ediar,
Buenos Aires, 1947; CASTILLO, Ramn, Curso de Derecho Comercia/, 9' ed., Ariel,
1957, t. I; ETCHEVERRY, Ral A., Manual de Derecho Comercial. Parle general,
Astrea, Buenos Aires; FERNNDEZ, Raymundo L.; GMEZ LEO, Osvaldo R. Y
AICEGA, Valentina, Tratado terico-prctico de Derecho Comercial, Abclcdo-Perrot,
Buenos Aires, 2009, t. 1-A; FONTANARROSA, Rodolfo O., Derecho Comercial argentino, t. 1, Parte general, 2001, Buenos Aires; GALGANO, Franccsco, llistoria
del Derecho Mercantil; GARRIGUES, Curso de Derecho Mercantil cit.; OBARRIO,
Manuel, Curso de Derecho Comercia/, Cientfica Literaria Argentina, 1924, t. I; PI
SAN!, Osvaldo E., Elementos de Derecho Comercial, Astrea, Buenos Aires; RJVAROLA, Mario A., Tratado de Derecho Comercia/, Cia. Arg. de Edit., 1939; RIVERA,
Julio C., Instituciones de Derecho Civil; SATANOWSKY, Marcos, Tratado de Derecho
Comercia/,- tLed.;- 1957, L 111, entre otros.

:?O:?

EN El PROYECTO

de productos agropecuarios cuando estn compren~idas en el ejercicio


normal de tales actividades. Tambin pueden ser eximidas de llevar
contabilidad las actividades que, por el volumen de su giro, resulta
inconveniente sujetar a tales deberes segn determine cada jurisdiccin
local.
En los artculos 321 a 331 se regulan los modos de llevar la contabilidad, los libros y registros admitidos, la eficacia probatoria de
estos documentos y las limitaciones al rgimen investigativo.
11.5. Los dependientes y auxiliares de comercio no autnomos
El comerciante o empresario, naturalmente, no puede cumplir con
su cometido en forma exclusivamente personal, y ha contado -histricamente- con una serie de colaboradores que, en mayor o menor
medida, y con un grado mayor o menor de dependencia, lo asisten en
el manejo del establecimiento93
Estos colaboradores, subordinados algunos, autnomos otros, son
los denominados agentes auxiliares del comercio.
Entre los agentes auxiliares subordinados, el Cdigo menciona a
los factores y dependientes. Tradicionalmente, se ha reservado la ca. lificacin de agentes auxiliares a los subordinados, toda vez que respecto de los autnomos an se mantiene una polmica en el sentido
de si stos son tcnicamente auxiliares del comerciante o verdaderos
comerciantes.
11.5.1. El factor de comercio
Segn el artculo 132 del Cdigo de Comercio puede definirse al
factor como la persona con capacidad legal para ejercer el comercio
a quien un comerciante encarga la administracin de sus negocios o
la de un establecimiento particular. Lo que, en un lenguaje moderno,
conocemos nosotros como gerente94
u

vcase

'.ERNAN~~Z MADRID, Juan Carlos, Cdigo de Comercio y leyes


comp/emenlartas, Contabilidad Moderna, 1972, t. 1; Manual prctico de contratacin
comercial, t cd., t. 1, 1972; GARRONE, Jos Alberto, Derecho Comercial, 2' ed.,
Abelcdo-Pcrrot, Buenos Aires, 2008, t. 1, entre otros.
9
~ Vase MASNATTA, Hctor, El-factoufe_comercio, t ed., Omeba. 1961.
::?03

EL

0ocrRJNA

La figura del factor, gerente o enc~rgado del negocio tiene una'


antigua tradicin que se remonta al Derecho Romano en la figura del
prrepositus o institor, aunque perfeccionada en lo que hace a la extensin y naturaleza de la representacin que en la antigedad se limitaba a un carcter indirecto, mientras que actualmente, en el Derecho
moderno, es directa en absoluto9s.
Cuando el factor actuare en nombre propio, pero por la naturaleza
de los actos el tercero pudiera atribuirlos al giro del negocio del principal por medios de prueba, o aun siendo de otra naturaleza pudiera
advertirse, tambin probndolo, que existe autorizacin expresa o tcita
del principal, dicho tercero podr optar entre dirigir su accin contra
el factor, o contra el principal del negocio (art. 139)96
La relacin existente entre el factor y su principal se rige por las
disposiciones del Cdigo de Comercio en cuanto a los alcances, trascendencia, y consecuencias del trfico mercantil, pero en lo que hace
a la relacin de trabajo, o particulares condiciones existentes entre
principal y factor, las normas aplicables son las leyes laborales, constituidas por la Ley 20.744 del Contrato de Trabajo y sus complemen. tarias97
La retribucin del factor puede depender tanto de salario fijo, exclusivamente, como de porcentajes del negocio, comisiones u otra modalidad, rigiendo en este aspecto tambin la legislacin laboral general,
y los convenios particulares de cada actividad.
La representacin que el factor ejerce respecto de su principal cesa
por los siguientes motivos:
a) Por revocacin del poder.
b) Por renuncia.
c) Por muerte del factor.
d) Por extincin del establecimiento o empresa.
qs Vase VTOLO, Iniciacin en el Estudio del Derecho Mercantil y de la Empresa cit.
96 Vase SEGOVIA, Lisandro,
Explicacin y crtica del Cdigo de Comercio, I'
ed., La Facultad, Buenos Aires, 1933, t. I; SIBURU, Juan B., Comentario del Cdigo
de Comercio argentino, Flix Lajouane, Buenos Aires, 1906, t. 111; Comentario del
Cdigo de Comercio argentino, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1923, t. 11, entre otras.
97
Vase MASNATTA, El factor de comercio cit.

DERECHO COMERCIAL EN El PROYECTO

Contrariamente a lo que puede suponerse, no cesa la personera


del factor por muerte del propietario del establecimiento, y tienen vali"dez los contratos celebrados por el factor hasta que la revocacin de
los poderes o la enajenacin del establecimiento le llegue a conocimiento por medio legtimo.
La Ley 20.744 de Contrato de Trabajo, en su artculo 246, dispone
que en caso de transferencia por cualquier ttulo del establecimiento91
pasarn al sucesor o adquirente todas las obligaciones emergentes del
contrato de trabajo que el transmitente tuviera con el trabajador al
tempo de la transferencia, aun aquellas que se originen con motivo
de la misma. El contrato de trabajo, en esos casos, continuar con el
sucesor o adquirente, y el trabajador conservar la antigedad adquirida
con el transmitente y los derechos que de ella deriven.
El Proyecto no trae normas relativas al factor de comercio, pero
regula el contrato de mandato en los artculos 1319 a 1334.
11.5.2. Dependientes y empleados
El rgimen relativo a dependientes y empleados previsto en el Cdigo de Comercio ha quedado virtualmente desactualizado en cuanto
al inters que puede despertar, en razn de la evolucin registrada en
la legislacin laboral que es la que imprime en esta relacin el contenido
ms importante99
91

Vase MARTORELL, Ernesto Eduardo, Transferencia de la Empresa. Depalma,


Buenos Aires, 1993.
99
Vase ACKERMAN, Mario, E. Tratado de Derecho del Trabajo, RubinzalCulzoni, Santa Fe, 2008; MONTORO GIL, Gonzalo Vicente, Estatuto de viajantes
de comercio, ley 14.546159, en jurisprudencia concordada, Revista Jurdica Argentina
La Ley. DT, 2000-B-162.;; PINTO VARELA, Silvia E. Viajantes de comercio y otras
figuras laborales, en Revista de Derecho Laboral, N 2003-2. Estatutos y otras actividades especiales - /, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2003; PINTO, Silvia, Viajantes
de comercio, en Tratado de Derecho del Trabajo, t. V, la relacin individual del
trabajo - IV. Estatutos y regulaciones especiales, Rubini.al-Culzoni, Santa Fe, 2006;
PI ROLO, Miguel ngel, Estatuto especial: Viajantes de comercio y de la industria.
Ley 14.546, en Legislacin del trabajo sistemati=ada, Astrea, Buenos Aires, 200 1;
RODRGUEZ MANCfNI, Jorge, la aplicacin del estatuto de viajantes de comercio
dedicados a la venia de senicios, Microjuris, 2009; RUBIO, Valentin, Viajantes di 1:0mercio. El libro especial y la declaracin jurada del viajante de comercio, en R&?\'i.J/a
- - - - - - - ::05

EL

DERECHO CO~IERCIAL EN EL PROYECTO

Doc:TRINA

Sin embargo, todava las prescripciones del Cdigo de Comercio


gUJrdan relevancia respecto de los efectos que la actividad de 'estos
dependientes genera en orden a la responsabilidad del principal en el
trfico mercantil.
En efecto, a modo de sntesis podramos sealar:
a) Los dependientes no tienen facultades para obligar a los principales, salvo autorizacin expresa que, en los casos de otorgamiento de mandatos generales, debe inscribirse en el Registro
Pblico de Comercio (arts. 146 y 147).
b) Sin embargo, todo aquel dependiente portador de un recibo otorgado por el principal se preswne habilitado para recibir el pago
(art. 148).
c) El dependiente puede estar autorizado para obligar al principal
en determinadas obligaciones cuando ste ha comunicado la
autorizacin a sus clientes en forma de circular (art. 149).
d) Los dependientes que efectan ventas al por menor en el comercio se presumen autorizados para recibir el importe de las
mismas por cuenta del principal (art. 1S1 ).
e) Los dependientes en comercios al por mayor tambin se presumen autorizados a percibir el importe de las ventas al contado
en el establecimiento. Para efectuar cobranzas fuera del mismo,
deben portar recibo otorgado por el principal, el factor o apoderado con poder suficiente (art. 1SI, prr. 2).
f) Si el comerciante ha encargado al dependiente el rec!bo de mercaderas adquiridas, ste puede otorgar recibo vlido por la entrega o formular objeciones a la misma (art. 153).
de Derecho laboral, N 2004-1, Estatutos y otras actl'idadcs especiales - 11, Rubinz.al-Culz.oni, Santa Fe, ::?004; SC01TJ, Hctor Jorge, El encuadramiento sindical
y comencional de los viajantes de comercio y el artculo 3 de la ley 14.546, en
Rnta de Derecho laboral, N 2003-2, Estatutos y otras actividades especiales -1,
Rubinzal-Culz.oni, Santa Fe, 2003; VILLEGAS, Carlos G., Viajantes de comercio y
trabajadom asimilados, 3' ed., Abcledo-Perrot, Buenos Aires, 2006, t. 1; VIITA,
Juan Pablo, El agente de viajes: una irrazonable /imitacin de responsabilidad, en
lo lty, 2003; ZURElll, Mario Ernesto (h), Rgimen indemnizatorio de los viajantes
de comercio, en Revista de Derecho laboral, N 2003-2, Estatutos y otras actividades
os:.:.. ._ _
especiales - /, Rubinz.al-Culz.oni, Santa Fe, 2003, entre o:..:.:lr.=..:

206

g) Los asientos contables realizados por los de~ndientes en los


libros y registros del principal producen losm1smos efectos que
si los realizara el mismo comerciante (art. 152).
El Proyecto no regula los institutos de los auxiliares dependientes.
11.6. Los actos de comercio
Como bien se ha recordado en doctrina, ninguna de las definiciones
del acto de comercio enunciadas por los grandes maestros logra satisfacer, y esta dificultad ha trascendido tambin a las leyes, obser100
vndose bsicamente dos sistemas netamente diferenciados :
a) Leyes que para determinar cules son los actos de comercio
consignan un principio general.
b) Leyes que efectan una enumeracin de los actos de comercio.
Nuestro Cdigo de Comercio, siguiendo al Cdigo francs, enumer
los actos que sujetan a quienes intervienen en ellos a las leyes y jurisdiccin del comercio, aunque no sean esas personas comerciantes
(art. 7). La misma frmula -"la ley reputa actos de comercio en general"- encabez la enumeracin que, luego de una disposicin idntica
a la del nuestro, hizo el Cdigo de Comercio uruguayo (art. 8).
1
La comisin reformadora de 1889, como recuerda Malagarriga'
se limit a poner en el artculo 8 del Cdigo reformado "la ley declara"
donde se deca "la ley reputa" porque -sealaba en su informe- "as
se expresa de una manera ms neta la verdadera mente de la ley".
Todo parece indicar que no se mantuvo la frmula anterior por
considerarse que poda dar lugar a entender que se trataba del establecimiento de una mera presuncin legal y que, en consecuencia,
pudiera admitirse prueba en contrario acerca de la comercialidad de
los actos "reputados" comerciales.
Ha sealado Arcangeli 12 que los artculos de los Cdigos clsicos
enumeran "actos de comercio" y no "hechos" porque en la categora
100
Vase VTOLO, Iniciacin en el Estudio del Derecho Mercantil y de la Empresa cit.
101
Vase MALAGARRIGA, Tratado elemental de Derecho Comercial... cit.
102
Vase ARCANGELJ, Ageo, Studi di Dirillo Commerciale ed Agrario, Cedam,
Padova, 1935.

------

::?07

ECTO
EL DERECHO COMERCIAL EN EL PROY
DocrR INA

hechos a que el Derecho


general de los hechos jurdicos, o sea, de los
los actos jurdicos, es
atribuye consecuencias jurdicas, se distinguen
ana encaminadas a prodecir, las manifestaciones de la voluntad hum
de los actos jurdicos
ora
ducir consecuencias en Derecho. Y en la categ
llamados, estos ltimos,
se distinguen los actos ilcitos y los lcitos,
negocios jurdicos.
de comercio habra
Pues bien, si la ley hubiese hablado de hechos
que la materia
creer
o
hech
incurrido en una inexactitud, pues habra
humanos, lo
actos
son
no
del comercio puede comprender hechos que
la actividad
de
rama
que no puede ser porque el comercio es una
y nicamente de actos.
humana y, por lo mismo, un conjunto de actos
curso del tiempo,
La diferenciacin es ntida toda vez que el trans
blo, en cuanto
voca
del
do
que es un hecho jurdico en el verdadero senti
diversas, aun
ncias
ecue
independiente del querer humano, produce cons
, y la prueba
civil
esfera
en el campo mercantil, de las que genera en la
ecuencia
cons
las diversas
es que tenemos una prescripcin comercial; y
po provienen nicamente
que el Derecho hace derivar del correr del tiem
las relaciones a que lo
de la diversa naturaleza (civil o mercantil) de
refieren.
cios mercantiles se
As tambin, si Ja ley hubiese hablado de nego
a hecho pensar que la
habra expresado incorrectamente, porque habr
los actos lcitos, mientras
materia del comercio comprende nicamente
os del comerciante son
que en el Derecho Mercantil aun los actos ilcit
los actos ilcitos que manconsiderados mercantiles y, de igual manera,
Por lo tanto, ya que
resa.
tienen relacin con el ejercicio de una emp
hechos no humanos
Jos
Ja ley ha excluido de la materia de comercio
ilcitos, se ha expresado
e incluido en la misma algunos actos humanos
en general.
correctamente al hablar de actos de comercio
de Comercio puede
igo
Cd
De la lectura del artculo 8 de nuestro
a propia de dichas
ralez
desprenderse que Ja ley no ha definido Ja natu
una enumeracin de ellas
operaciones, sino que se ha limitado a forjar
mismo tiempo, a incluir
que, aunque bastante larga, es incompleta y, al
es que nada tienen en
en la enumeracin diversos actos y operacion
comn.
n algn principio
Si pudiera llegar a entreverse en la enumeraci
ar una idea sobre la
comn y directivo que fuera idneo para otorg
208

truir sobre esa sustancia


base legislativa, podra resultar posible cons
establecer as, con toda
la definicin legal del acto de comercio y
ercial.
certidumbre, los lmites del Derecho Com
103, resulta imposible subsumir
Sin embargo, como sostiene Vivante
ntes a que el legislador
en un concepto nico los actos tan incohere
que quiere inspirarse
ha impreso el carcter comercial, y la doctrina,
nciar a una definicin
en el Derecho positivo, debe francamente renu
con el Derecho viable
ncili
que, por necesidad lgica, resultara inco
gente.
caracteres distintivos
Sin embargo, la doctrina ha intentado buscar
ha hecho sobre la base
del acto de comercio, y la mayora de ella lo
cambios, aunque, miendel espritu de lucro y Ja intermediacin en los
entre los cambios, otros
tras unos aceptan una intermediacin directa
oferta y la demanda o,
la
slo exigen una mera intermediacin entre
lacin de Jos bienes y
finalmente, caracteriza sobre la base de la circu
servicios 104
Ja doctrina francesa,
Por nuestra parte, y siguiendo en este sentido
encuentren su definicin
coincidimos en que los actos de comercio no
cia, sino que son actos
en cond iciones absolutas de derecho y de justi
ad prctica, de tal
utilid
de
sustrados al Derecho comn por razones
punto de vista
solo
del
s
manera que a menudo hechos poco diferente
ue desde la
porq
ley,
la
racional son tratados de forma distinta por
los a todos
ficar
en clasi
perspectiva prctica no hay el mismo inters
leyes se han contentado
como actos de comercio. Es por ello que las
ideran de comercio sin
por enunciar generalmente Jos actos que cons
dar una definicin general.
ercio y no contempla
El Proyecto propone derogar el Cdigo de Com
actos de comercio.
ninguna norma que regule Ja disciplina de Jos
11.7. El Registro Pblico de Comercio
de la Nacin que la
El Proyecto de Cdigo Civil y Comercial
Commerciale, Fratelli Bocea,
Vase VIVANTE, Cesare, Trattato di Diritto
Torino, 1904.
a,
Anbal, Manual de Derecho Comercia/, Astre
IOl Vase ETCHEVERRY., Ral
Curso de
Isaac,
,
ERIN
HALP
cit.;
...
rcial
Come
ho
Buenos Ares, 1977; GARO, Derec
103

::?09

CTO
EL DEREC HO COMERCIAL EN EL PROYE
DocTIU NA

derogacin del C Presidente ha remitido al Congreso, comprende la


-lgicamente- los
e
digo de Comercio en su totalidad, lo cual incluy
co de Comercio.
Pbli
tro
artculos 34 a 42 que crean y regulan el Regis
es reemplazado
no
cual
Ello implica la desaparicin de este Registro, el
Cdigo.
nuevo
de
por instituto alguno en el texto del Proyecto
tan amplios
ces
Esta decisin de la Comisin se vincula con los alcan
acin del
unific
la
-por no decir absolutos- con que se ha encarado
rmar un nuevo
rgimen de los Derechos Civil y Comercial para confo
-y total- Sistema de Derecho Privado.
como en el
La nueva normativa, tanto en el texto el Proyecto,
a salvedad
algun
con
,
dades
Socie
de
Anexo 11 que modifica la actual Ley
motivos
por
que
isin
Com
la
de
-derivada ms de errores y omisiones
rcio
Come
de
co
Pbli
tro
Regis
al
10
a
espccialcs s- no hace mencin algun
mero
un
por
ucin
sustit
la
y se reemplaza tal instituto -cuando cabe
crea.
"Registro Pblico" que en ninguna otra norma se
tiva.
No consideramos que sta haya sido una buena inicia
cidad legal, de
El Registro Mercantil es un instrumento de publi
e que son coforma que los hechos y actos inscriptos en l se supon
que deben ser
nocidos por todos y, contrariamente, los hechos y actos
dera que son desinscriptos, pero cuya inscripcin se omite, se consi
106
ciones donde tal
excep
as
algun
en
conocidos por los terceros , salvo
acceso directo a
un
por
o
suplid
rgimen de conocimiento puede ser
107

la informacin, por parte de los intcresados


1972; OBARRIO, Curso de Derecho
Derecho Comercia/, Oepalm:i, Buenos Aires,
Comercial cit., entre otros.
modificara Y en el mismo

no se
1' Por ejemplo, el actual art. 7 de la ley 19.550existir

ms.
no
que
rcio
Come
de
o
se alude al Registro Pblic
Empre
la
de
Y
ntil
Merca
ho
Derec
del
o
Estudi
1 Ver Vf TOLO, Iniciacin en el

'

ario - /, Astrca, Du~no s


ARAMOUNI. Alberto, Prctica del Derecho Societ
y el poder de policla ,
ria
societa
a/
registr
n
cuesti
la
M.,
Aires, 2004; CUR, Jos
inscrip ta del estatuto
no
a
reform
la
en L. L. 1989-B-1049; FARGOSI, Horacio, Sobre
DUBOJS, Eduardo,
R
FAVIE
na;
Doctri
6,
0-127
2000L.
L.
en
de sociedades annimas,
84-875 ; fAVIER
D.
E.
en
ciales,
El controljudici al sobre Registro de Sociedades Comer
s Aires, 1994;
Bueno
loe,
Ad-1
ra/,
Regist
ario
Societ
ho
Derec
DUBOIS (h), Eduardo M.,
Ge~eral ~e
cin
Inspec
la
ante
FRANZA. Jorge A., Manual prctico de actuacin
caciomodifi
las
de
ectos
Ef
D.,
Jorge
O,
GRISP
2005;
Justicia, Ediciones Jurdicas,
en
ros",
"terce
de
y
dad"
"socie
!_as. respec to de la

sa cit.

07

nes tkl contraro_social _no i~

::!10

antiles puede
El origen de esta institucin de los registros merc
ha tenido
nte,
icame
histr
que,
rativo
encontrarse en el carcter corpo
imponfa
se
e,
ment
ional
tradic
que,
tal
el Derecho Comercial, de modo
libro de
el
en
os
culad
matri
estar
de
acin
a los comerciantes la oblig
cada corporacin a la cual stos pertenecieran'
de mercaderes
Estas inscripciones de la poca de las corporaciones
, los cdigos
luego
que,
acin
son consideradas el antecedente de la oblig
te como
rcian
come
al
decimonnicos y las leyes especiales impusieron
109
obligacin profesional
Nacin, que se
En el Proyecto le Cdigo Civil y Comercial de la
curioso:
algo
e
encuentra bajo consideracin en el Congreso, ocurr
gacin de los
a) Se elimina el Registro Pblico de Comercio -dero
artculos 34 a 42 del Cdigo de Comercio-; pero
leyes 21. 768,
b) al mismo tiempo se mantiene la vigencia de las
22.28 0, 22.31 5 y 22.31 6.

De tal suerte -si se aprueba el nuevo Cdigo-:


de Comercio;
a) No existirn ms en el pas Registros Pblicos
o, ni por quines,
b) debern crearse-no sabe cuntos, cmo, cund
en el texto
"Registros Pblicos", ya que una serie de normas
Pblico
del Cdigo remiten al "Registro Pblico", "Registro
a al domicorrespondiente", "Registro Pblico que correspond
cilio", y
tro por cada
c) todo parece indicar que debera existir un Regis
ces de esa
alcan
los
o
Cdig
el
domicilio, sin explicar tampoco
Registro Pblico de Comercio y
L. L. 2003-F-1304, Doctrina; HALPERIN, Isaac, El
I, Francisco, Inscripcin de la
!ARD
MIGL
;
59-713
L.
L.
en
ad,
el control de legalid
nota a fallo, en L. L. 1979cio,
Comer
de
o
jera en el Registro Pblic

sociedad extran
participa en socied ad existente
C-95; Inscripcin registra/ de sociedad extranjera que
S. Ana Maria, Oposicin a la
MOLA
-55::!;
en el pais, nota a fallo, en L. L. 1979-C
la actuacin de la Inspeccin
imia.
homon
por
ciales
comer
ades
inscripcin de socied
Augusto, Sobre la necesidad
o
Ricard
N,
General de Justicia, en E. D. 143-264; NISSE
materia de registracin de
en
19.550
ley
la
por
ta.f
previs
s
norma
de modificar lm
actos societarios, en L. L. 1989-E-866.
ho Comercial,
11
GARRIGA, Carlos C., Tratado elemental de Derec

Ver MALA
Buenos Aires, 1922.
Comercio, en L. L.
1oq Ver FONTANARROSA, Rodolfo, El Registro Pblico de
51-1141.
211

EL DERECHO COMERCIAL EN EL PROYECTO


00CTIUN A

expresin "domicilio"; especialmente cuando no se refiere a sociedades solamente -ver las nonnas de los artculos 320 y siguientes en materia de documentacin, contabilidad y registros,
o las de contratos asociativos, artculos 1442 y siguien tes"-.
Parecera que en el pensamiento de la Comisin existe un error
conceptual, cual es el de confundir el instituto del Registro Pblico
de Comercio con la Inspeccin General de Justicia o las autoridades
s.
a cargo del mismo en las distintas provincias. Y son cosas distinta
creado
instituto
un
es
cio
Comer
En efecto, el Registro Pblico de
por ley nacional -artcu lo 34 del Cdigo de Comer cio-, y que el propio
Cdigo regula respecto de:
a) Cuntos debe haber en el pas -uno en cada tribunal de comercio
ordinario-;
b) dnde deben estar -donde haya un tribunal de comercio ordinario-;
c) a cargo de quin deben estar -del respectivo secretario-, y
d) qu responsabilidad tendr el "responsable" de dicho Registro
-de la exactitud y legalidad de los asiento s-.
Posterionnente, el artculo 1 de la ley 21.768, texto segn ley
de
22.280, estableci que "El registro de los contratos constitutivos
actos
dems
los
de
el
y
aciones
las sociedades comerciales, sus modific
,
y documentos cuya inscripcin se imponen a aqullas, a sus rganos
la
por
a
atribuid
funcin
otra
a sus socios o a sus mandatarios, y toda
s,
legislacin comercial al Registro Pblico de Comercio, a los registro
mismo Proyecto en su Captulo 5, al legislar el domicilio
En efecto:
considera varios conceptos, pero ninguno se vincula con "jurisdiccin".
lugar de su
el
en
real
o
domicili
tiene
humana
persona
La
real.
o
Domicili
73
"Art.
en el lugar
residencia habitual. Si ejerce actividad profesional o econmica lo tiene
tes de dicha
emergen
nes
obligacio
las
de
iento
cumplim
el
para
ifa
dcsempe
la
donde
donde la ley
actividad". "Art. 74 - Domicilio legal. El domicilio legal es el lugar
perm:incnte
manera
de
reside
persona
una
que
contra,
en
prueba
presume, sin admitir
Slo la ley
nes.
obligacio
sus
de
para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento
" "Art. 75
....
s
especiale
normas
en
dispuesto
lo
de
perjuicio
sin
y
puede establecerlo,
o para el
domicili
un
elegir
- Domicilio especial. Las partes de un contrato pueden
El
Efecto.
78
"Art.
"
...
emanan
l
de
que
nes
ejercicio de sus derechos y obligacio
jurdicas. La
domicilio determina la competencia de las autoridades en las relaciones
eleccin de un domicilio produce la prrroga de competencia".
11

:m

Por otra parte el

I
jueces, jueces de registro, tribunal de comer_cio o ~ut~r~dad registr~
admio
les
Judicia
mos
organis
los
de
cargo
quedan indistintamente a
nistrativos que, en cada jurisdic cin, determinen las leyes locales".
Finalmente, en el mbito de la Capital Federal, la leyes 22.315
-Ley Orgnica de la Inspeccin General de Justici a- .organi z.' Insy
peccin General de Justicia y la ley 22.316 transfiri el Registro

sus funciones a la Inspeccin.


Quiere decir que hoy falta en el Proyecto una nonna que cree los
enReiistr os Pblicos que, en materia de ~c~ividad empres arial, docum
puns
aspecto
s
alguno
y
tacin y contabilidad, contratos asoctallvos
tuales de las sociedades comerciales, deben recibir las inscripciones.

12. Qu perman ece en materi a comerc ial en el nuc,o Cdigo ?


Independientemente de que el Proyecto propon ga la derogacin del
Cdigo de Comercio, recoge en sus disposiciones algunas normas merles
cantiles y -adicio nalmen te- respeta la mayor a de las leyes especia
tales
cos,
sjurdi
islema
que conforman -al decir de la Comis in- micros
la
como la Ley de Concursos y Quiebras, el Cdigo Aeron utico y
Ley de Navegacin -entre otras-.
12.1. La empresa
Independientemente de que la propuesta de deroga cin del Cdigo
to
de Comercio lleva implcita la derogacin del denom inado "estatu
in
regulac
de
idea
cierta
una
ne
mantie
del comerciante''. el Proyecto
a
sobre la empresa 111 en algunos aspectos particulares y -sin llegar
112 alude a la misma en materia
regularla especifica o sistcmticamente de organizacin cuando establece normas atinent es a la documentacin
y contabilidad.
1
En cfocto, en el Libro Segundo del Proyecto, la Secci n 7 est
Vcase AGUIRRE y ROITMAN, Empresa y Sociedad cit.; GALGANO. Frandel/'ecoL
cesco, 'impresa, en Trarrato di DiriUo Commerciale e di Dirirro Pubblico
o coComerci
de
Cdigo
..
N
A.
Adolfo.
ON,
nomia, Cedam, Padova, 1978; ROUlLL
otros.
entre
:?005;
,
..
A
B.
L.
L.
en
anotado,
y
me111ado
112 Vease CABANELLAS. Guillermo, La concepcin de la emprrsa en el anlisis
del Derecho Econmico conlemporneo, en Tratado de la Empresa cit.
111

DoC'TRINA

dedicada a la contabilidad y esta


dos contables. La Comisin tom

como base el Proyecto de 1998 y


otros anteriores, mas consider ade
cuado optimizar y actualizar el tem
a.
Los contenidos bsicos son los sigu
ientes:
a) Se extiende la obligacin del
llevado de contabilidad a todas
las personas, sean humanas o jur
dicas, que desarrollen una actividad econmica o sean titulare
s de empresas. Se excepta de
tal obligacin a las personas fisic
as a las que el llevado de
libros pudiera resultar gravoso, tale
s como agricultores y profesionales no organizados en form
a de empresa. Asimismo, se
faculta a las jurisdicciones locales
a exceptuar tambin a aquellas
actividades cuyo volumen de giro
no justifiquen el llevado de
libros. Se introduce, en favor de tod
as las personas, la posibilidad
de llevar contabilidad legal en form
a voluntaria -si as lo deciden- en un pie de igualdad resp
ecto de los sujetos obligados.
b) En cuanto al llevado de la con
tabilidad, se hace hincapi en la
verosimilitud de las registraciones
, las que deben reflejar los
hechos, instrumentos y documento
s que les dan origen, sobre bases y criterios uniformes -a fin de
evitar distorsiones originadas
en las variaciones de los mismosy con carcter eminentemente
inclusivo de todos los actos que
pudieran tener efecto sobre el
patrimonio del obligado y el resu
ltado de sus operaciones.
c) Se imponen como libros obligat
orios mnimos, el "Diario", a
fin de la anotacin de las operaci
ones en orden cronolgico, y
el de "Inventarios y Balances", para
la anotacin en forma detallada de los activos, pasivos y
patrimonio neto, al comienzo
de las actividades y al cierre de
cada ejercicio, as como par a.
la trascripcin de los estados contabl
es anuales. Se agrega, tambin con carcter de obligatorio,
todo otro libro o registro que
resulte necesario en funcin de la
dimensin y caractersticas
de la actividad del obligado o los
que en forma especial impongan el Cdigo u otras leyes.
d) Se prev la posibilidad, previa auto
rizacin, del llevado de libros,
registros y del archivo de la doc
umentacin de respaldo por
medios alternativos hoy existentes
(electrnicos, magnticos, p1- -- -ticos, etc.) u otros que pue
dan crearse en el futuro. Se-except
a :?t4

EL DER ECH O COM ERC IAL


EN EL PRO YEC TO

de tal posibilidad al libro de "In


ventarios y balances'', donde
deben quedar registradas las cara
ctersticas de los medios alternativos solicitados, as como las
autorizaciones que se confieran, debiendo los referidos med
ios garantizar la inalterabilidad, inviolabilidad, verosimilitud
y completitud de los registros.
e) Se ha dejado a cargo de los Reg
istros Pblicos de cada jurisdiccin el otorgamiento de autoriza
ciones para su llevado por
medios alternativos.
f) En cuanto a la forma del
llevado de los libros, se mantien
en
las normas de seguridad que hacen
a la fe de sus registraciones.
Se imponen en forma expresa para
los libros y registros, el
idioma y la moneda nacional, lo
que excluye otras lenguas o
unidades de medida tcnicas o for
neas.
g) Se fija expresamente el lugar
en que han de permanecer los
libros y registros contables, lo que
aventar controversias al
respecto. A la vez, ese mismo lug
ar se constituye en aquel en
que se deben llevar a cabo -en su
caso- las diligencias probatorias sobre los libros y registros
del obligado.
h) Se dispone que los registros han
de permitir al cierre de cada
ejercicio la determinacin del patr
imonio, de su evolucin y de
sus resulta~ establecindose el
contenido mnimo de los estados contables anuales.
~
i) En cuanto a la conservacin de los
libros y registros, se establece
el plazo de diez aos, el que se
computar: desde el ltimo
asiento en el caso de los libros; des
de la ltima anotacin efectuada en el caso de los dems reg
istros, y desde la fecha de su
emisin, en el caso de los instrum
entos o documentos respaldatorios.
j) Se establecen reglas concretas
acerca de la eficacia probatoria
de la contabilidad, incluyndose
todas las posibilidades, tanto
entre obligados a llevar contabilida
d y quienes decidan hacerlo
en forma voluntaria, como entre
stos y los no obligados.
k) Se sostiene el criterio general de
confidencialidad, prohibindose
las pesquisas genricas a fin de det
e~inar si las personas llev
an
o no conta~fd
ad leg~ -

215

EL DERECH O COMER CIAL EN EL PROYEC TO


Doc'TRI NA

orio
En resguardo de la confidencialidad, se limita el examen probat
gen
a .1~ cuestio.nes estrictamente en debate, sin perjuicio del exame
de
o
llevad
nenco del sistema contable a fin de establecer si ste es
acuerdo a las prescripciones legales.

12.2. Los contratos


El Anteproyecto regula tanto los contratos civiles com~ los comer
prolos
ciales de un modo unificado, siguiendo los lineamientos de
res.
anterio
yectos
conLas dispo~iciones generales comienzan con la definicin de
~
ms
o
dos
cual
el
nte
media
o
~rato. Se sostiene que es el acto jurdic
car,
modifi
r,
regula
crear,
para
nto
pa~es manifiestan su consentimie

slll.
oniale
patrim
as
jurdic
tran'Srerir o extinguir relaciones
a
Se incorporan algunos principios jurdicos aplicables en la materi
tica
dogm
noe-in
la
que constituyen la base sobre la cual se asienta
y que son los siguientes:
ido
a) La libertad de las partes para celebrar y configurar el conten
el
y
ley
la
del contrato dentro de los lmites impuestos por
orden pblico.
La fuerza obligatoria mediante la cual el contrato vlidamente
celebrado es obligatorio para las partes. Slo puede ser modificado o extinguido conforme a lo que en l se disponga, por
acuerdo de partes o en los supuestos que, sobre adecuacin del
contrato, estn previstos por la ley.
cual
b) La buena fe en la celebracin, interpretacin y ejecucin, lo
inar.
Prelim
Ttulo
el
en
nte
es coherente con la norma existe
exc) Los contratos obligan, no slo a lo que est formalmente
erarse
consid
presado, sino a todas las consecuencias que puedan
nte
comprendidas en ellos, con los alcances en que razonableme
amse habra obligado un contratante cuidadoso y previsor. La
la
plitud que se le reconoce a este principio es consistente con
que le ha dado la doctrina y jurisprudencia argentinas.
con
d) En cuanto a la extensin temporal, se incluye la ejecucin,
, Buenos Aires,
Vase VTOLO, Daniel Roque, Contratos comercia/es, Ad-Hoc
entre otros.
2007,
Aires,
Buenos
,
Ad-lloc
les,
omercia
c
'
os
1992; Manual de contrat
llJ

216

. - --- -- - - -

lo cual resulta innecesario crear una nueva figura denominada


"poscontrato" (art. 1063 del Proyecto de 1998). Estos principios
obligan a ponderar la libertad y la fuerza obligatoria de la autonoma de la voluntad, por un lado, y del orden pblico, por
el otro, permitiendo un balance entre principios competitivos
adecuado en el caso concreto.
Se establecen -asimismo-:
voi) Criterios para resolver la relacin entre la autonoma de la
acin
luntad y las normas legales, conflictos de normas e integr
del contrato;
lacioii) que los jueces no tienen facultades para modificar las estipu
o
cuand
partes
de
pedido
a
sea
que
to
excep
tos,
nes de los contra
lo autoriza la ley, o de oficio, cuando se afecta de modo manifiesd~
to el orden pblico. Esta norma estaba presente en el Proyecto
es
regla
La
a.
materi
la
en
ina
argent
cia
ruden
1998 y sigue la jurisp
deben
e
porqu
to,
contra
un
icar
modif
n
que los jueces no puede
respetar la autonoma privada. La excepcin ocurre cuando una
o
ley autoriza a las partes a solicitar la modificacin o bien cuand
esto
de
cto
Respe
o.
pblic
orden
el
iesto
se afecta de modo manif
d,
ltimo, cabe decir que la consecuencia habitual es la nulida
admiti
ha
se
pas
o
nuestr
de
cia
ruden
pero en la doctrina y jurisp
114
o
vncul
del
vacin
conser
la
do, excepcionalmente,
no. Contratos,

Vase BORDA, Guillermo A.. Tratado de Derecho Civil argenti


Contratos mercantiles,
Perro!, Buenos Aires, 1979, t. l.; BULGARELLI, \Valdirio,
o Comercial, comDerech
de
Curso
S.,
Ramn
LLO,
CASTI
1981;
Pablo,
Atlas, San
ESONJ, Femando,
CERM
1956;
Aires,
Buenos
pilado por Francisco Bertorino, 8 cd.,
BRES, GerCOLOM
1922;
Aires,
Buenos
ez,
Mennd
Jess
iales,
comerc
Contratos
1972; DALAires,
Buenos
t,
o-Perro
Abeled
rio,
vasio R., Curso de Derecho Societa
3 ed., Cedam, Padova.
rciali,
comme
e
impress
del/e
ti
contra/
/1
Arturo,
ELLO,
MART
acin civil, baco,
1962; FERREYRA; Edgard A.. Principales efectos de la contrat
iones comerciales. RDCO,
obligac
y
tos
Contra
Isaac,
RIN,
HALPE
1978,
Aires,
Buenos
contratos, Ediar, Buenos
1980-164; LAFAILLE, Hctor, Derecho Civil. Tratado de los
tos, Ediar, Buenos Aires,
Contra
Jorge,
ASPE,
ITURR
T
MOSSE
11;
t.
195~.
Aires,
RAVENNA, Nelly A..
1978; MUNOZ, Luis, Contratos, Tea, Buenos Aires, 1960;
Federico Vidcla EsDr.
del
Ctedra
/,
tos
Contra
en
os.
contrat
los
de
tos
los elemen
iones de Derecho
Instituc
G.,
Alberto
,
calada, Zavalia, Buenos Aires, 1971; SPOTA
ADO. Osear,
MERC
DEL
EZ
VZQU
1975;
Aires,
Buenos
a.
Depalm
tos,
Civil. Contra
1985.
,
Contratos mercantiles, Porra, Mxico
114

217

EL

Ol!RECllO C OMERCIAL EN [L PROYECTO

OoCHIN '

l. problemas que ello podrla suscitar con relacin a la aplicacin


dd prim:ipio protectorio cst:\n solucionados al admitirse el control judicial en los vfnculos celebrados por adhesin a condiciones generales
1.k la contratacin y al kgislarsc los contratos de consumo en un titulo
difrrenlc.
Los derechos resultantes del contrato integran el derecho de propicd:id, lo cual ha sido reconocido por la Corte Suprema de Justicia
de 13 Nacin en contextos de emergencia econmica.
En cuanto a la clasificacin de los contratos, se sigue el modelo
del Proyecto de 1998, receptando algunas modi jicacioncs sugeridas
por la doctrina.
A modo de sfntesis, podemos selalar que la disciplina contractual permanece dentro del Proyecto incluyendo a los contratos comerciales.

12.2.1. Contratos que se mantienen o incorporan

con regulacin especfica en el Proyecto


Como novedad, el Proyecto regula la parte general, incluyendo
temas referidos a los subcontratos, los contratos conexos, y los contratos
de consumom.
En lo que hace a los contratos en particular, de un modo especial
se regulan una treintena de contratos entre los cuales se incluyen:
1) Compraventa;
2) permuta;
3) suministro;
4) locacin;
5) leasing; obras y servicios;
7) transporte;
8) mandato;
9) consignacin;
10) corretaje;
11) depsito;
m V:isc VTOLO. Manual de contratos.~cit.--

12) contratos bancarios;


a) depsito bancario;
b) cuenta corriente bancaria;
c) prstamo y descuento bancario;
d) apcrtGra de crdito;
e) s/rvicios de cajas de seguridad;
J) custodia de ttulos;
13) factoraje;
14) cuenta corriente;
15) contratos asociativos;
a) negocio en participacin;
b) agrupaciones de colaboracin;
c) uniones transitorias;
d) consorcios de cooperacin;
16) agencia;
17) concesin;
18) franqu icia;
19) mutuo;
20) comodato;
21) donacin;
22) fianza;
23) contrato oneroso de renta vitalicia,
24) juego y apuesta;
25) cesin de derechos;
26) cesin de deudas;
27) cesin de la posicin contractual;
28) transaccin;
29) arbitraje, y
30) fideicomiso.
Adems se respetan las regulaciones de los contratos contenidas
-~)'.es especiales.
:!19

:!1 8

EL PROY ECTO
EL D ERECHO COME RCIA L EN
0ocn uNA

a
12.2.2. Contratos a los que hace referenci
lan
regu
se
no
el Proyecto pero que
amente por el Proyecto,
Adems de los contratos regulados especfic
referencia en el resto del
existen otros contratos a los que se hace
ue sin regulacin.
aunq
artculo manteniendo tipicidad legislativa
de superficie -artcua) Los contratos para constituir derechos
lo 2119-;
chos de garanta -artcub) contratos para la constitucin de dere
lo 2185-;
culo 2208-, y
c) contrato constitutivo de hipoteca -art
2219-.
culo
d) contrato constitutivo de prenda -art
12.2.3. Contratos que no se regulan
contratos estimatorios ni
El Proyecto no prev en su articulado los
el contrato de comisin.
12.2.4. Contratos regulados por leyes
especiales que se mantienen
respectivos ordenamientos
Del mismo modo, se mantienen bajo sus
los contratos de:
a) Seguro, bajo la ley 14.718;
22.426, y
b) transferencia de tecnologa, bajo la ley
c) tarjetas de crdito, bajo la ley 25.065.
12.3. Los ttulos de crdito
n de los ttulos de crdito
Se mantiene en el Proyecto la regulaci
ecto de 1998, con algunas
y -en este sentido- la Comisin sigui el Proy
modificaciones.
tado proyecto, es decir,
La ubicacin metodolgica sigue la del men
ntad y el articulado -indican
dentro de la declaracin unilateral de volu
bsicas y ms aceptadas,
los redactores- recepta las reglas jurdicas
n amplia de estos ttulos y
con la finalidad de promover la circulaci
la seguridad jurdica.
r persona puede crear y
Se registra como novedad que cualquie

iciones que elija. Se comemitir ttulos valores en los tipos y cond


n del tipo o clase de tt~lo,
prenden en esta facultad la denominaci
leyes generales, sus garanttas,
su fonna de circulacin con arreglo a las
o no en otra clase de ttulo,
rescates, plazos, su calidad de convertible
s regulaciones que hagan a
derechos de Jos terceros titulares y dem
partes interesadas, que deben
la configuracin de los derechos de las
confusin ~on el tipo, d~no
expresarse con claridad y no prestarse a
res especialmente previstos
minacin y condiciones de los ttulos valo
en la legislacin vigente.
cartularcs que son neceSe regulan -adems- los ttulos valores
ificacin y ejercicio del desarios para fa creacin, transmisin, mod
mento detenrrina el alcance
recho incorporado. El tenor literal del docu
gaciones consignadas en l
y las modalidades de los derechos y obli
o en su hoja de prolongacin.
y el ttulo valor a la orden;
Se contemplan el ttulo valor al portador
dedica una Seccin completa
se establecen las reglas del endoso. Se
a la sustraccin, prd ida y
a los ttulos valores no cartulares y otra
registros. Son relevantes las
destruccin de ttulos valores o de sus
lica.
nonnas sobre ttulos con cotizacin pb
sobre ttulos de crdito en
Ms all de esta incorporacin de nonnas
no propone la derogacin
el cuerpo principal del Cdigo, el Proyecto
bio, vale y pagar; ni las
del decreto-ley 5965/63 sobre letra de cam
, 9643 de warrants, 9644
leyes 928 de certificado y warrant aduanero
ciables, 24.452 de chenego
de prenda agraria, 23.576 de obligaciones
os valores privados, 24.760
ques, 24.587 de nominatividad de los ttul
reglamentaciones, entre otras.
sobre factura de crdito, y sus respectivas

o autnomos
12.4. Los agentes y mcciliares de comerci
otros agentes auxiliares
En el actual Cdigo de Comercio, exis ten
o como autnomos en la
del comercio, a los cuales se ha calificad
a particular y sin depe~dencia
medida que ejercen su actividad en form
de un comerciante principal.
facilitar la realizacin de
La funcin de estos agentes auxiliares es
nte y el pblico en general.
operaciones mercantiles entre el comercia
ellos alguna discusin en
Tambin se ha presentado respecto de
:?21

- -:?20t -- -

0ocrRINA
EL DERECHO COMERCIAL EN EL PROYECTO

doctrina en el sentido de si, en realidad, ms que agentes auxiliares,


se trata de verdaderos comerciantes, toda vez quei 16:
'
a) Se les exige capacidad para ejercer el comercio.
b) Se les impone la obligacin o carga de la matriculacin.
c) Se les impone otras obligaciones comunes a los comerciantes.
d) Los actos que estos agentes realizan son enumerados por el
Cdigo en el artculo 8 y disposiciones complementarias, calificndolos tcnicamente como actos de comercio.
e) Estos agentes ejercen dichos actos de cuenta propia, y haciendo
de ello su profesin habitual.
A pesar de ello, la enumeracin el Cdigo sistemticamente la
ubica en un apartado especial, que es el de los agentes auxiliares.
Lo que realmente ocurre es que estos agentes, a diferencia de los
comerciantes en general, encuentran su actividad limitada a una clase
o categora nica de actos de comercio, y por ello se les da un tratamiento diferencial respecto del resto de las normas que regulan al
comerciante.
Entre los agentes auxiliares autnomos, nos parece relevante dedicar
algunos conceptos para describir lo que ocurre con los corredores, martilleros, despachantcs de aduana, agentes de bolsa y agentes del seguro.

t 2.4. t.

El Proyecto considera que el contrato de. corretaje se configura


cuando una persona denominada corredor. se obliga ante otra, a mediar en la negociacin y conclusin de uno o varios negocios, sin
tener relacin de dependencia o representacin con ninguna de las
partes -artculo 1345-.

Nota caracterizante del corredor es que no asume representacin


o mandato, ni gestin de las partes que intervienen en el negocio, pues
ello afectara la neutralidad que hace til la mediacin. Por ello le
est prohibido al corredor ser parcial o tener inters propio en el negocio
que se concluye por su intermediacin 118
. De conformidad con lo dispuesto por la ley 23.282, para ser corredor
se requiere una serie de condiciones habilitantes 119
La obligacin de matriculacin en el Registro Pblico de Comercio
est impuesta al corredor por el artculo 89 del Cdigo de Comerciol20.
El Proyecto, si bien propone derogar el Cdigo de Comercio, regula
el contrato de corretaje en el Libro Tercero, Captulo 1O, artculos 1345
a 1355, y no propone derogar la ley 23.282, pero propone derogar los
artculos 30, 37 y 38 de la ley 20.266 y sus modificaciones 121 , atento

Corredores

La funcin de intenncdiacin caracteriza la actuacin del. corrcd.or


que es ta persona que de modo autnomo, profesional e im~?rcial
media entre ta oferta y la demanda para facilitar la celebrac1on de
contratos.
.
A diferencia del Cdigo de Comercio -que o~ite definir el corre.
1a 1ey 7021 de la Provincia de Buenos Aires define al corretaje-,
.
dor como un intermediario entre dos partes, cuya labor c.on~1st.e _en
acercarlas para que concierten entre ellas un acto o negocio JUrid1co
(art. 56, inc. b, ley 7021 ) 117
116

Vase VTOLO, Iniciacin en el Estudio del Derecho Mercantil Y de la Em-

pres~1ciVt.Lase GllERSI

Carlos A. (dir.), Responsabilidad profesional. Registra~ores


"

inmobiliarios
. Administrado
res de consorcios. Marfil leros o rematadores Correuores,
Asirea. Buenos Aircs,-2003. -

:?2:?

_J __

11 1 LAPA, Eduardo L., Manual del martillero pblico y del corredor. Aspecto
Jurdico.
Procedimientos. Jurisprudencia, 14" ed., Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 2009, t 1.
19
1
a) Ser mayor de edad; b) poseer tiulo de enseanza secundaria expedido o
revalidado en la Repblica con arreglo a las reglameniaciones vigentes; c) aprobar
el examen de idoneidad para el ejercicio de la aciividad, que se rendir anie cualquier
tribunal de al1.ada de la Repblica con competencia en maierial comercial, ya sea
federal, nacional o provincial, el que expedir el certificado habiliianie en todo el
territorio del pas. A los efecios del examen de idoneidad se incorporar al tribunal
un rcpresenianic del rgano profesional con personera jurdica de Derecho Pblico
no esiatal, en las jurisdicciones que exisla. El examen deber versar sobre nociones
bsicas acerca de la compraventa civil y comercial.
120 Vase: PIEDECASAS, Miguel A., Martilleros y corn!dores universitarios
. El
nuevo rgimen legal de la ley 25.028, en L. L. supl. Actualidad, 2000.
121 Art. 36. Son obligaciones del corredor:
a) Llevar el libro que establece el artculo 35;
b) Comprobar la identidad de las personas entre quienes se tralan los negocios
en los que interviene y su capacidad legal para celebrarlos;
c) Deber comprobar, adems, la existencia de los insirumentos de los que resulte
el ii1ulo invocado por el enajenante; cuando se trate de bienes registrables, recabar
la certificacin del Registro Pblico correspondiente-sobre la inscripcin del dominio,

EL DERECHO COMERCIAL EN EL PROYECTO


DocrRINA

12.4.2. Martilleros

a Ja regulacin particular que efecta, en el contrato de corretaje, de


los derechos y obligaciones del corredor.
gravmenes, embargos, restricciones y anotaciones que reconozcan aqullos, as como
las inhibiciones o interdicciones que afecten al transmitente;
d) Convenir por escrito con el legitimado para disponer del bien los gastos y
la forma de satisfacerlos, las condiciones de la operacin en la que intervendr
y dems instrucciones relativas al negocio; se deber dejar expresa constancia en
los casos en que el corredor quede autorizado para suscribir el instrumento que
documenta la operacin o realizar otros actos de ejecucin del contrato en nombre
de aqul;
e) Proponer los negocios con la exactitud, precisin y claridad necesarias para la
formacin del acuerdo de voluntades, comunicando a las partes las circunstancias
conocidas por l que puedan influir sobre la conclusin de la operacin en particular,
las relativas al objeto y al precio de mercado;
f) Guardar secreto de lo concerniente a las operaciones en las que intervenga: slo en virtud del mandato de autoridad competente, podr atestiguar sobre las
mismas;
g) Asistir la entrega de los bienes transmitidos con su intervencin, si alguna de
las partes lo exigiere;
h) En las negociaciones de mercaderas hechas sobre muestras, deber identificarlas
y conservarlas hasta el momento de la entrega o mientras subsista la posibilidad de
discusin, sobre la calidad de las mercaderas;
i) Entregar a las partes una lista firmada, con la identificacin de los papeles en
cuya negociacin intervenga;
j) En los contratos otorgados por escrito, en instrumento privado, debe hallarse
presente en el momento de la firma y dejar en su texto constancia firmada de su
intervencin, recogiendo un ejemplar que conservar bajo su responsabilidad. En los
que no requieran la forma escrita, deber entregar a las partes una minuta de la
operacin, segn las constancias del Libro de Registro;
k) Respetar las prohibiciones del artculo 19 en lo que resulten aplicables;
1) Cumplir las dems obligaciones que impongan las leyes especiales y la reglamentacin local.
(Artculo incorporado por art. 1 de la ley 25.028. Vigencia: a partir de los sesenta
das de su publicacin en el Boletn Oficial.)
Art. 37. - El corredor tiene derecho a:
a) Cobrar una remuneracin por los negocios en los que intervenga, conforme a
los aranceles aplicables en la jurisdiccin; a falta de ellos, de acuerdo de partes o de
uso, se le determinar judicialmente; salvo pacto contrario, surge el derecho a su
percepcin desde que las partes concluyan el negocio mediado.
La remuneracin se debe aunque la operacin no se realice por culpa de una de
las partes, o cuando iniciada la negociacin por el corredor, el comitente encargare
la conclusin a otra persona o la concluyere por s mismo.
Interviniendo un solo corredor, ste tendr derecho a percibir retribucin de cada

224

Los martilleros o rematadores son sujetos que se dedican a la realizacin de subastas, las que a su vez podrn ser privadas -voluntarias122
judiciales y administrativas -pblicas -.
Como se ha definido en doctrina y jurisprudencia, el remate o subasta es la venta pblica, propuesta de viva voz y concluida con la
persona que ofrece mejor precio, lo que se determina por un golpe de
martillo. Este golpe pone fin a la puja y define al comprador. Por su
parte, las "subastas pblicas" son las ordenadas en. los pr.ocesos de
ejecucin forzada de los bienes del deudor, y se diferencian de las
ventas por remate que se efectan en procesos voluntarios por acuerdo
de los dueos 123
Las subastas o remates, sean pblicos o privados, se realizan a
travs de martilleros.
Segn recuerda Fontanarrosat 24, el martillero en el remate efecta
una oferta dirigida al pblico y que expresa la voluntad de vender los
bienes. Los oferentes aceptan esa oferta mediante sus propuestas, y
provocan ta conclusin del contrato al ser admitidas por el rematador.
Para favorecer el mejoramiento de Jos precios, se somete la conclusin
a Ja condicin resolutoria de que otro oferente mejore la ltima pro-

1
1

'

una de las partes; si interviene ms de un corredor, cada uno slo tendr derecho a
exigir remuneracin a su comitente; la compartirn quienes intervengan por una misma
parte;
b) Percibir del comitente el reintegro de los gastos convenidos y realiz.ados, salvo
pacto o uso contrario.
(Artculo incorporado por art. 1 de la ley 25.028. Vigencia: a partir de los sesenta
dias de su publicacin en el Bolctin Oficial).
Art. 38. El corredor por cuya culpa se anulare o resolviera un contrato o se
fru strare una operacin, perder el derecho a la remuneracin y a que se le reintegren
los gastos, sin perjuicio de las dems responsabilidades a las que hubiere lugar.
(Articulo incorporado por art. 1 de la Ley N 25.028. Vigencia: a partir de los
sesenta das de su publicacin en el Boletn Oficial).
122
Vase CMARA, l-lctor, Observaciones al proyecto de Estatuto Profesional
del Martillero o Rematador, en J. A. Doctrina 1970-234
123
Vase: TRIGO REPRESAS, Flix A.. Responsabilidad civil de los martilleros
Y corredores, en Tratado de la responsabilidad civil, t. 11, El Derecho de Daiios en
la actualidad: Teora y prctica, La Ley, Buenos Aires, 2004.
12
~ FONTANARROSA, Derecho Comercia/ argentino... cit.
--~~"'-5 -

0oc:T RINA

puesta adn:iitida. Con la oferta final el


martillero adjudica el bien, y
declara quin es el adquirente definitiv
0 12s.

o.e confonnidad .con las disposiciones de la ley 20.2


66 -y modificaciones-: Yel Capitulo II, del Ttulo IV
del Libro Primero del Cdigo
de Co~erc10 (arts. 11? ~ 132 derogados),
un conjunto de cond1c1ones 126 habilitan para ser martillero se requiere
tes121.
El P~oyecto. no propone derogar los artc
ulos de la ley 20.266 y
sus modificatorias que regulan este insti
tuto.

EL DERE CHO COMERCIAL EN


EL PROYECTO

12.4.3. Otros agentes


El Cdigo de Comercio tambin mencion
a, dentro del Ttulo referente
a los agentes auxiliares del Comercio, a
los barraqueros y administradores
de casas de depsito, a los acarreadores
, porteadores y empresarios del
transporte. Sin embargo, las disposicione
s contenidas en los captulos
respectivos se refieren ms a las obligaci
ones de dichos agentes auxiliares
en relacin con los contratos de depsito
y de transporte que celebran.
125 Vas
e LAPA. ~duardo L., Prcticas del
martillero pblico: Jurdico, contable,
administrativo, 1 cd., Omc ba, Ducn
os Aires, 1961.
126 Para ser mar1
illcro se requieren las siguientes cond
iciones habilitantes: a) Ser
mayor de edad y no estar comp rend
ido en ninguna de las inhabilidades del
artculo 2;
b) pose er ttulo universitario expe dido
o revalidado en Ja Repblica, con
arreglo a
las reglamentaciones vigentes y las
que al efecto se dicten (Artculo susti
tuido por
art. I de la ley 25.0 28, D. O.: 29-1
2-99. Vigencia: a par1ir de los sesen
ta das de su
publicacin en el Dolctn Oficial).
121 Art. 3 - Quie n prete nda
ejerc er la actividad de martillero debe
r inscribirse
en la matrcula de la juris dicci n
correspondiente. Para ello deber cump
lir los siguientes requ isitos: a) Pose er el ttulo
previsto en el inciso b, del ar1culo
1; b)
Acreditar mayorla de edad y buen a
conducta; c) Constituir domicilio en
la jurisdiccin.
que corresponda a su inscripcin; d)
Constituir una garanta real o personal
Y la orden
del organismo que tiene a su carg
o el control de la matrcula, cuya
clase Y monto
sern dctcnninados por ste con carc
ter general (Nota lnfol eg: por art,'
1 de la
resolucin 1/2000 Inspeccin Gene
ral de Justicia, 13. O.: 11-2-2000, se
fiJa la suma
de $ 500 [pesos quinientos) com o
importe del depsito a partir de . la
entrada. en
vigencia de la refon na ley 25.028;
y que dicha suma adems de en diner
o efectivo,
podr acreditarse a opcin del inter
esado, mediante la contratacin de
u~ segu~o. de
caucin a favor de la Inspeccin Gene
ral de Justicia). e) Cumplir los dcma
s requ1s1tos
que establezca la reglamentacin local
.
(Artculo sustituido por art. I de la
..
ley 25.028, D. O. del .29-12-99. Vige
ncia. a
- par1ir de los sese nu das de su publ
icacin en el Boletn Oficial).- --

226

(
1

12.4.3.1. Agentes de bolsa


Como recuerda Franco 128, la Exposicin
de Motivos de la ley
17.811, que rige en la materia, en la parte
correspondiente al Captulo V,
da cuenta de los antecedentes que se estu
diaron para adecuar la denominacin de quienes actan como inter
mediarios en la negociacin
de ttulos valores en los mercados de valo
res, y sostiene que la antigua
denominacin de "corredores" corresponde
que, con mayor propiedad,
sea la de agentes de bolsa, ya que quie
nes actan como tales no solamente acercan a las partes, sean comitent
es, vendedores o compradores, sino que su funcin va ms all, ya
que "perfecciona el negocio
jurdico, actuando en nombre propio por
cuenta ajena".
El registro de quienes actan como agen
tes debe ser llevado por
los mercados, los que deben poner en cono
cimiento de la Comisin
Nacional de Valores la informacin corr
espondiente a los nuevos que
ingresen, las bajas que se produzcan y cual
quier modificacin en sus
registros. Reconoce luego, la ley, la posi
bilidad de que los agentes se
asocien entre ellos o con terceros y, ms
adelante, establece el secreto
que los mismos deben guardar de las oper
aciones que realicen, obligacin de la que solamente pueden ser relev
ados por decisin judicial.
Los mercados de valores deben llevar un regis
tro de agentes de bolsa.
Ninguna persona fisica o jurdica puede oper
ar en un mercado de valores
ni usar la denominacin de agente de bols
a o desarrollar actividades de
tal, sin estar inscripta en el registro del mer
cado corr~spondiente.
Los requisitos y condiciones para ser agen
te de bolsa dependen de
dos cuerpos administrativos.
i) Los exigidos por la ley 17.811.
ii) Los que cada mercado imponga para
sus agentes.
La tarea del agente tiene importancia, en
materia de documentacin,
ya que su firma da autenticidad a los
boletos y dems documentos
correspondientes a las operaciones en que
haya intervenido.
Los aranceles de las comisiones que debe
n percibir los agentes de
bolsa, por su intervencin en los distintos
tipos de operaciones, son
fijados por los respectivos mercados de
valores y presentados al Mi121 Vase FRANCO. Horacio, Bolsa
de Comercio y Mercado de Valores, Abel
c
do-Pcrrot, Buenos Aircs,_1925

:!27

EL 0ERECllO COMERCIAL EN EL PROYCCTO


Ooc'TRINA

de existencia ideal, podr autorizarse excepcionalme~te la gestin . sin


razones
tervenc1"n del despachante de aduana, cuando
t
JUS
. .mediarend
m
tificadas, en tas condiciones y con los requ1sttos que etermma a

nisterio de Economa y Trabajo de la Nacin, para su aprobacin. Se


considerarn definitivamente establecidos, si dicho Ministerio no se
pronuncia en el tnnino de 60 das.
Los agentes de bolsa solamente deben percibir las comisiones previstas en los respectivos aranceles. No deben eximir a sus comitentes
del pago de las mismas, ni cederlas a otros agentes de bolsa o a terceros,
salvo autorizacin del mercado de valores respectivo. Actualmente, el
decreto 2284/91 de Desregulacin ha derogado el rgimen de aranceles
mnimos previsto por los reglamentos respectivos.
El Proyecto nada dice respecto de estos agentes auxiliares, pero
no se propone derogar la ley 17.811, de donde pennanecera vigente
la nonnativa regulatoria de esta actividad. -

reglamentacin.
El Proyecto nada dice respecto de estos agentes y tampoco propon.e
ta derogacin de ta normativa mencionada, la que mantendria su vigencia.
12.4.3.3. Agentes del seguro
La ley 22.400 regula la actividad de intermediacin mediante la
cual se promueve la concertacin de contratos de seguros, asesorando
130
a asegurados y asegurablcs
La actividad de intermediacin puede ejercerse segn las siguientes

12.4.3.2. Despachntes de aduana


La ley 22.415, modificatoria de la 17.325, es la que regula el rgimen de los despachantes de aduana, que revisten el carcter de auxiliares del comercio y del servicio aduanero.
Son despachantes de aduana las personas de existencia visible que,
las
en condiciones previstas en el Cdigo Aduanero, realizan en nombre
de otros, ante el servicio aduanero, trmites y diligencias relativos a
la importacin, la exportacin y dems operaciones aduaneras.
La intervencin del despachante es fundamental en las operaciones
del comercio exterior, en la medida que slo podrn gestionar ante
las aduanas el despacho y el destino de la mercadera quienes revistieren
la calidad de despachantes de aduana, con excepcin de las funciones
que el Cdigo Aduanero prev para los agentes de transporte aduanero
y de aquellas facultades inherentes a la calidad de capitn de buque,
comandante de aeronave o, en general, conductor de los dems medios
de transporte 129
No obstante lo mencionado, podr prescindirse de la intervencin
del despachante de aduana cuando el importador o el exportador fuera
una persona de existencia visible y realizare la gestin ante la aduana
en fonna personal. Si el importador o el exportador fuera una persona
129

Vase VITOLO, lf!iciacin en el Estudio del Derecho Mercantil y de la

Empresa cit.

:m

modalidades de actuacin:
i) Productor asesor directo: persona fisica que realiza las tareas
indicadas en el artculo 1de la ley 22.400 y las complementarias
previstas en la ley.
ii) Productor asesor organi:ador: persona fisica que se dedica a
instruir, dirigir o asesorar a los productores y asesores directos
que formen parte de una organizacin. Deber componerse como
mnimo de cuatro productores asesores directos, uno de los cuales podr ser el organizador cuando acte en tal carcter.
Para el ejercicio de la actividad de productor asesor, en cualquiera
.de las categoras previstas por la ley 22.400, los interesados debern
hallarse inscriptos en el Registro de Productores Asesores de Seguros
a cargo de la Superintendencia de Seguros de la Nacin. Para inscribirse
se requiere una serie de condiciones especficas.
El Proyecto no propone derogar ni modificar esta normativa.
12.5. Las sociedades
Se mantienen las sociedades comerciales, las que el Proyecto pro-

'

130
Vase ALEGRIA, Hctor y MOSSET ITURRASPE, Jorge (dirs.), Re1ista do!
Derecho Pri1:ado y Comunitario, N 19, Seguros - /, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe,
1998; FERNANDEZ DIRUBE, Ariel, El seg uro: su estroctura y funcin econmKu,

Schapirc, 1966; entre otros.

DocTRINA

pone modificar en su denominacin para que -bajo un rgimen de


cuestionable unificacin 131- quedaran comprendidas en una nica Ley
General de Sociedades, pero bajo la estructura de la actual Ley de
Sociedades Comerciales 19.550.
El Anteproyecto elaborado por la Comisin creada por decreto
19112011 era ms complejo y extenso, pero el Poder Ejecutivo desaprob gran parte de las reformas. Entre las principales modificaciones
introducidas por el Proyecto al Anteproyecto -en materia de Sociedades
Comerciales- merecen mencionarse las siguientes:
a) Se eliminaron la reformas propuestas por la Comisin al rgimen
de resolucin de conflictos - propuesta de reformas al artculo 15, de la ley 19.550 e incorporacin de los artculos 15 bis,
15 ter y 15 quter-;
b) se incorporaron normas referidas a las sociedades constituidas
o en las que participaran menores, dado que el Anteproyecto
haba olvidado corregir este tema cuando, simultneamente, se
propona derogar la ley 14.394 -modificaciones a los artculos 28 y 29 de la ley 19.550-;
c) se modificaron las reformas propuestas al artculo 30, restringiendo la participacin de las sociedades por acciones solamente en otras sociedades por acciones o en sociedades de
responsabilidad limitada -modificacin al artculo 30 de la ley
19.550-;
d) se eliminaron las reformas propuestas al rgimen de control y
de participaciones de una sociedad en otra, incluyendo las sugerencias respecto de las innovaciones en relacin con participaciones recprocas -modi ticaciones de los artculos 31, 32 y 33

de la ley 19.550-;
e) se eliminaron las modificaciones propuestas al rgimen de inoponibilidad de la personalidad jurdica-modificaciones propuestas al artculo 54 de la ley 19.550-;
f) se eliminaron las modificaciones propuestas en materia de grupos societarios, poltica grupal y responsabilidad de adminisA pesar de lo que digan los redactores, la sociedad civil -que desaparecera
al ser derogado el Cdigo de Civil- no encontra~a_cabida en la nueva nonnativa.
IJI

EL DERECHO COMERCIAL EN EL PROYECTO

tradores -modificaciones propuestas a Jos artculos 54 y 59 de

Ja ley 19.550-;
al rgimen de repropuestas
es
modificacion
las
g) se eliminaron
telemticos y remedios
contabilidad,
gistros, documentacin,
61 y 73 de
artculos
los
a
uniones a distancia -modificaciones
la ley 19.550-;
h) se incorpora una norma en materia de exclusin de socios -modificacin del artculo 93 de la ley 19.550-;
i) se mantiene la posibilidad de remocin de las causales de disolucin -modificacin artculos 94 y 100, e incorporacin de
un artculo 94 bis-;
j) Se modifica la propuesta de regulacin de la sociedad unipersonal, restringiendo su utilizacin al tipo de la sociedad annima,
limitando la posibilidad de que las sociedades unipersonales
puedan constituir a su vez sociedades unipersonales, y colocando contrapesos y controles al instituto -modificaciones de los
artculos l, 11, 164, 167, 299 y concordantes de la ley 19.550-,
entre otras.
Los fundamentos que ha invocado el Poder Ejecutivo para introducir
tales modificaciones y correcciones al Anteproyecto original -recogidos por la Comisin- fueron extremadamente laxos e imprecisos, pues
slo refirieron que:
a) Procedieron a eliminar una serie de artculos que consideraban
propios de la ley especial, ya que tiene el propsito de elaborar
un proyecto de reformas de la Ley de Sociedades en la que
deberan incluirse esas modificaciones, y
b) se limitaron a agregar regulaciones especficas de las sociedades
unipersonales.
Como puede advertirse, los fundamentos invocados -ms all del
juicio que pudiera merecer la reforma- no se condicen con la naturaleza
de las modificaciones realizadas.
Pero debe reconocerse que el Proyecto respeta en gran medida las
normas de la ley 19.550132.
132
Vase una crtica completa al Proyecto, en este campo, en VTOLO, Las
____Jc/o_rmas_gja ley 19.550 de Sociedades Comerciales... cit.

231
:?30

EL DERECHO COMERCIAL EN EL PROYECTO

12.6. El n'-;rr.m e cor.sumidor


Se m.l!lt iene b resul:lcin del rgim en de defen sa
del consu midor ,
a~ce con no' ed.Jdes impon antcs , pues
se propo ne estab lecer un doble
r~:.;i rn en:

3) L3 regul lcin de los contra tos de consu mo,


como una suerte
de g.Jr.L"ltiJ mnim J o de Mpiso" para los derec hos del
consu mido r
-sin perjui cio de otros derec hos que pudie ra otorg
arle la legisl:itin espec ial-, y
b) wu propu esta de modif icacio nes a la ley 24.24
0 y sus modif icatoriJS -en espec ial la ley 23.36 1-.

12.6.1. Contratos de consumo


En mJter ia de contra tos de consu mo, el Minis terio de
Justic ia y
Derechos Huma nos modif ic sustan cialm ente el
texto de los artcu los 1092 y 1093 que haba propu esto el Antep royec
to origin al, dejan do
sin efecto IJ distin cin que el Antep royec to efectu
aba respe cto del
destin o que la perso na fisica o jurdi ca que se
relaci onaba con un
pro\e cdor d:ibJ a los biene s y servic ios adqui ridos
a ste -salv o el
C3!3cter de destin o final- .
A diferencia de lo que el Antep royec to propo na
-excl uir de las
rcl:lciones de consu mo los biene s o servic ios consu
midos que tuv ieran
algn vncu lo con su activi dad come rcial, indus trial,
artesa nal o profesiona l-, se mantu vo el criter io actual conte nido en
la ley 24.24 0 -vers in
ley 26.36 1- de no distin guir en este camp o, y adem
s se aclar que la
adqui sicin o utiliza cin de los biene s y servic ios puede
haber sido tanto
a titulo onero so como gratui to, lo que el Antep royec
to no sealab:i.
Conse cuent emen te, se efectu aron dos camb ios princi
p:ilcs :
a) Se mantu vo el criter io de que se considera
consu mido r a la
perso na fisica o jurdi ca que adqui ere o utiliz a, en
forma gratu ita
u onero sa, biene s o servic ios como destin atario
fin:il, en beneficio propi o o de su grupo famil iar o socia l;
as como que
queda equip arado al consu midor quien , sin ser
parte d e una
relaci n de consu mo como conse cuenc ia o en ocasi
n de ella,
adqui ere o utiliza biene s o servic ios, en forma gratu
ita u one-

...__,_.,

rosa, como destin atario final, en benef icio propi


o o de su grupo
famil iar o socia l, y
b) se elimi n el supue sto de la perso na "expu esta"
a una relaci n
de consu mo que conti ene la ley actua l y respe taba
el Antep royecto .
y lo mism o ocurr e con la redac cin otorg ada al articu
lo 1093 -en
el cuerp o princi pal del Cdi go- en las dos propu
estas.
Amba s propu estas -Ante proye cto y Proye cto- elimi
naron del texto
la menc in de que queda comp rendi da en este rgim
en la adqui sicin
ae derec hos en tiemp os comp artido s, clube s de
camp o, ceme nterio s
privad os y figura s afines , pues estas relaci ones
se regul an espec ficamente en los artcu los 2073 a 2113 del nuevo
Cdig o.

12.6.2. Las refonnas propuestas a la ley 24.24 0


Por su parte, en lo que hace al texto de la actua
l Ley de Defen sa
del Consu midor , se dej sin efecto la propu esta
del Antep royec to, y
en el Anex o 11 el Poder Ejecu tivo resolv i:
a) Sustit uir el texto del articu lo 1 de la ley 24.24
0 para adapt arlo
a lo dispu esto en los artcu los 1092 y 1093 del
Proye cto;
b) sustit uir el texto del artcu lo 8, relati vo a efecto
s de la publi cidad
para coord inarlo con lo dispu esto en el cuerp
o princ ipal del
Cdig o;
e) modif icar el texto del articu lo 40 bis en mater
ia de dao direc to
y facultades de la autor idad de aplica cin;
d) modif icar norm as atinen tes a la presc ripci n
-artic ulo 50 de la
ley 24.24 0-, y
e) modif icar el texto del artcu lo 52 bis, relati
\'o a los daos punitivo s, a los que denom ina "sanc iones pecun iarias
disua sivas ",
introd ucien do camb ios tambi n de su rgimen3l,
m. ~tis all de lo que ha ~i~o la intencin de la Comis
in, lo cierto es que, tanto la
n:dacc1on del Anteproyecto on;mal, como el modo
en el cual ha quedado rcdacl:ldo el
P~):ect~ remitid~ !'r el Poder Ejcculivo al Congr
eso, luego de la in1ervenein del
Mm1ste~o ~~ Jus11c1a y Derechos 1lumanos, confon
nan una propuesta conflictiva para b
reorgan1z.ac1on que se pn:lende n:spccto del sistema del
Derecho de Consumo, dado que:
a) Se prelende imponer un doble rgimen re;ulatorio
de las relaciones de consum o
-uno en el cuerpo principal del Cdigo (arts. 109:?
a 11 :?:?) y otro en la ley especi al-;

:!33

Doc'TRINA

. 1'

Desde nuestro punto de vista, la nueva concepcin de un doble


rgimen -Cdigo y ley- sin la correspondiente coordinacin y con
modificaciones introducidas sin evaluar suficientemente el impacto que
las mismas tienen sobre el rgimen general del instituto y de la ley
especial, se advierte, al igual de lo que ocurre con otras modificaciones,
cuando menos apresurada, y merece una cuidadosa revisin por parte
de la Comisin Bicameral que evale la refonna.

13. Conclusin
1

12.8. Otras leyes que mantienen su vigencia


El Proyecto tampoco propone derogar la Ley de Navegacin 20.094,
b) los textos no en todos los casos son coincidentes y presentan ciertas diferencias
de redaccin que pueden generar una mayor conflictividad a la hora de la interpretacin
-prcticas y clusulas abusivas (arts. 1096 a 1099 y JI 17 a 1122), infonnacin Y
publicidad (arts. 1100 a 1103) y modalidades especiales (arts. 1104 a 1109), entre
otras-;
.
e) falta claridad respecto de la eventual vinculacin entre los contratos y relaciones
de consum<H1rt5. 1092 a 1122- con el rgimen de contratos conexos -arts. 1073
a 107.S- y la detenninacin de las nonnas aplicables en cada caso particular;
d) la propuesta de eliminacin del texto correspon~iente al art. 1~e la ley 24.2gO
de las referencias a la adquisicin de derechos en tiempos compartidos:. clu~s de
campo, cementerios privados y figuras afines, que el Proyecto regula como Conjuntos
Inmobiliarios" en el Libro Cuarto. Tirulo VII, dentro de los derechos reales, don~e
se dispone que slo ciertas relaciones jurdicas entre las partes contratantes estan
incluidas denrro de las denominadas relaciones de consumo en los casos de los de
nominados "tiempos compartidos" y ..cementerios privados" -arts. 2100 Y 2111-,
quedando fuera del sistema el resto de los conjuntos i~mobil!arios tales co~o los
clubes de campo, barrios cerrados o privados, parques mdustnales. empresaraale~ o
nuticos y cualquier otro emprendimien!o urbanstico in~cpendienteme~te del destino
de vivienda permanente, o temporaria, laboral, comercial o empresarial que tenga,
comprendidos asimismo a.ucllos que contemplan usos mixtos.- 234

DERECHO COMERCIAL EN EL PROYECTO

las Leyes 11.867 de Transferencia de fondos de comercio, 19.550 de


Sociedades Comerciales -aunque la reconvierte en Ley General de
Sociedades-, 22.691 de la Convencin lnteramericana sobre Conflicto
de Leyes en materia de Letras de Cambio, Pagars y Facturas, 22.765
sobre la Convencin sobre los Contratos de Compraventa Internacional
de Mercaderas y Protocolo sobre Prescripcin, 23.916 sobre la Convencin sobre la Ley Aplicable a la Compraventa Internacional de
Mercaderas, entre otras.

12.7. Los derechos intelectuales


El Proyecto no deroga las nonnas vinculadas a los derechos intelectuales, tales como las leyes 17.O11 de propiedad industrial, 22.195
respecto de convenios sobre propiedad industrial e intelectual, 22.362
de marcas, 22.426 de transferencia de tecnologa, 24.481 de patentes
de invencin y modelos de utilidad, decreto-ley 897/95 de modelos o
diseos industriales, y sus respectivas reglamentaciones, entre otras.

Et

A modo de conclusin, sobre esta primera aproximacin respecto


del panorama relativo a cmo queda en el Proyecto de Cdigo Civil
y Comercial de la Nacin el Derecho Comercial propiamente dicho,
podemos sostener que la decisin gubernamental de proponer la unificacin de los Cdigos Civil y Comercial de ningn modo alteran la
autonoma cientfica ni dogmtica del Derecho Comercial, como tampoco hace desaparecer el Derecho Mercantil ni sus institutos, la mayora
de los cuales se mantienen -<:on su impronta- en diversas nonnas
diseminadas en el texto del nuevo articulado del Proyecto de Cdigo.
A lo largo de este artculo hemos intentado brindar un panorama
sobre esta nueva realidad, ratificando que el Derecho Comercial o
Mercantil contina plenamente vigente, aunque con modificaciones
estructurales en materia institucional, dada la nueva perspectiva histrica, econmica y social en la cual esta rama del Derecho se desenvuelve en la actualidad 134

134 Vase JUNYENT BAS, Francisco,


Hacia una nuela conceptualizacin de la
comercialidad en el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Doctrina
_ societaria y.concursa/,. Errepar, Buenos Aires, ejemplar mes de agosto de 2012.---~

.,
:?35