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INVERSIONES SUSTENTABLES
FISCALIZACIN DE LAS ACTIVIDADES
ENERGTICAS Y MINERAS

4-5
Augusto Astorga Philippon

2 y 3 | Tributos e importaciones. Regalas ajustables al valor

aduanero basadas en el acuerdo de valoracin OMC.

6, 7 y 8 | Gestin y resultados. El Tribunal de Contrataciones

del Estado.

scar Vsquez

Mara del Guadalupe Rojas Villavicencio de Guerra

Suplemento de
anlisis legal

MARTES 17 DE DICIEMBRE DE 2013

COMERCIO EXTERIOR

OREGALAS AJUSTABLES AL VALOR ADUANERO DE ACUERDO CON LA OMC

Tributos e importaciones
OSCAR VSQUEZ
Gerente Senior de Impuestos
de KPMG en Per. Abogado
por la PUCP y Mster en
Comercio Exterior y Aduanas
por la Universidad de Canberra,
Australia. Adems, cuenta con
estudios de Economa en la
Universidad de Lima.

a determinacin del valor de una mercanca para efectos aduaneros signica

la determinacin de la base imponible
de importacin, esto es la base sobre la cual se
van a calcular los tributos que van a gravar el
ingreso de una mercanca en territorio peruano.
En el Per, el Decreto Supremo N 186-99-EF
seala que la determinacin del Valor en Aduanas
se realizar segn lo dispuesto en el Acuerdo
de Valoracin en Aduana de la Organizacin
Mundial del Comercio, el mismo que establece
la aplicacin en forma sucesiva y excluyente de
seis mtodos de valoracin.
El primero est desarrollado en el artculo
1 de dicho Acuerdo, el cual establece que el
valor en aduana de las mercancas importadas
ser el precio realmente pagado o por pagar
por las mercancas cuando se venden para su
exportacin al pas de importacin, ajustado de
conformidad con lo dispuesto en el artculo 8,
cuando concurran las circunstancias descritas en
dicho artculo 1. Los ajustes a que se reere el
artculo 8, corresponden, entre otros, a regalas
o cnones.

BIENES IMPORTADOS
En este sentido, la regla fundamental del Acuerdo
es que el valor en aduana debe basarse en la
mayor medida posible en el valor de transaccin del bien importado, es decir en el precio
realmente pagado o por pagar por el bien, el
mismo que generalmente se ve reejado en
el valor consignado en la factura comercial de
importacin.
En relacin con lo sealado, consideramos
que el objetivo de la aplicacin de los "ajustes"
sealados en el artculo 8 del Acuerdo es "reconstruir" un precio que fue fraccionado en dos o
ms partes: i) en un valor contenido en la factura
comercial, y ii) en pago(s) ulterior(es). Por tanto,
el ajuste tiene como nalidad la reconstruccin

jurdica

Director (e): Jos Luis Bravo Russo | Editora: Mara valos Cisneros | Jefe de Edicin Grca: Daniel Chang Llerena
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COMERCIO EXTERIOR

de todo el precio realmente pagado o por pagar,

porque la naturaleza de dichos conceptos es la
de formar parte del precio del bien importado;
y es bajo esta idea que debern interpretarse
las normas relativas a estos "ajustes".
Dicho artculo 8, asimismo, establece aquellos
supuestos taxativos de ajuste al precio realmente
pagado o por pagar por las mercancas importadas, dentro de los cuales se encuentran los
denominados "ajustes" por regalas.

VALORACIONES
El literal c) del numeral 1 del artculo 8 del
Acuerdo establece que para determinar el valor
en aduana de conformidad con lo dispuesto en el
artculo 1, se aadirn al precio realmente pagado
o por pagar por las mercancas, entre otros, los
cnones y derechos de licencia relacionados con
las mercancas objeto de valoracin que el comprador tenga que pagar directa o indirectamente
como condicin de venta de dichas mercancas,
en la medida en que los mencionados cnones
y derechos no estn incluidos en el precio realmente pagado o por pagar.
Sin embargo, el Acuerdo de Valor de la OMC
no desarrolla de manera clara las pautas para
establecer en qu casos: i) las regalas pactadas
se encuentran "relacionadas" con las mercancas
objeto de valoracin, ni ii) cuando el pago de las
mismas constituye una condicin de venta. Ni
tampoco, en nuestra opinin, lo hacen las normas
reglamentarias emitidas por el Gobierno, ni los
confusos comentarios emitidos por el Comit
de Valoracin de la OMA.
Pero, en nuestra opinin, el Acuerdo estara
haciendo referencia a regalas por intangibles
intrnsecamente ligados a las mercancas (formando una unidad para efectos del mercado),
que siendo originalmente parte del precio real-

MARTES 17 DE DICIEMBRE DE 2013

mente pagado o por pagar, por decisin de las

partes, no se factura en su totalidad, sino que
se ha procedido a postergar y aplazar parte
del pago de este precio para ser cancelado
ms adelante, mediante una base de clculo
determinable distinta, pero que, sin embargo,
para efectos aduaneros, debi formar parte del
precio realmente pagado o por pagar, siendo esta
la justicacin econmica y legal que sustenta
la aplicacin de un ajuste de esta naturaleza.
Por otra parte, debe precisarse que no debe
confundirse la naturaleza del pago de las regalas
con la forma como stas se determinan, esto es,

Q Por lo cual, consideramos que el pago de

las regalas debera constituir una
contraprestacin pactada en el mismo
contrato de compraventa internacional de
mercancas, o en un addendum a ste,
aceptado por ambas partes (comprador y
vendedor), pues constituye una modicacin
o ampliacin del mismo, ello,
independientemente del ttuloz que se le
haya puesto al conjunto de prestaciones o
"contratos" que lo conforman.

No debe
confundirse la
naturaleza del pago
de las regalas con
la forma como stas
se determinan,
esto es, por
ejemplo, que
el hecho de
haberse pactado
la retribucin
con base en un
monto porcentual
del total de las
ventas anuales
de los productos
importados a los
consumidores
finales no
genera una
"relacin", porque
igual podra
determinrsele
basado en un
porcentaje de las
utilidades totales
de la empresa o de
los costos laborales
(pago de planilla)
o en un monto
fijo anual, o una
combinacin de
conceptos, y otros.

por ejemplo, que el hecho de haberse pactado

la retribucin con base en un monto porcentual
del total de las ventas anuales de los productos
importados a los consumidores nales no genera
una "relacin", porque igual podra determinrsele basado en un porcentaje de las utilidades
totales de la empresa o de los costos laborales
(pago de planilla) o en un monto jo anual, o
una combinacin de conceptos, etctera.
De acuerdo con lo sealado, asimismo, los
cnones y derechos de licencia (regalas) que
debern considerarse en el clculo de la valoracin sern nicamente aquellos que representen

pagos que el comprador efecte como "condicin

de venta".
En este sentido, para efectuar el anlisis
acerca de cules pagos por regalas constituiran
una condicin de la venta se debera partir del
contrato o acuerdo (o del anlisis de la transaccin) de compra-venta entre el proveedor no
domiciliado y el importador de las mercancas
(vendedor y comprador), relacin contractual
en la cual se debe haber establecido que el
pago de regalas constituye una condicin de
necesario cumplimiento para que la venta de
las mercancas se perfeccione. X

Los contratos de compraventa

Q Ahora bien, sostener que el pago de las
regalas constituye una condicin del
contrato de compra venta internacional en
los trminos antes sealados, importara
armar que los efectos de este dependen de
la ocurrencia del pago por dicho concepto,
es decir, que el contrato de compraventa
internacional surtira efectos siempre y
cuando se verique el pago por concepto de
regalas. En otras palabras, este pago
constituira el hecho condicional que dota de
ecacia al referido contrato, lo que contrario
sensu importa que el incumplimiento en el
pago por concepto de regalas debera
acarrear necesariamente el nacimiento del
derecho del vendedor a accionar la rescisin
o resolucin del contrato de compraventa
internacional por incumplimiento
contractual.
Q Por lo tanto, existira condicin de la
venta cuando el vendedor extranjero haya

Suplemento de
anlisis legal

supeditado el contrato (es decir la venta de

exportacin) al compromiso que asume el
comprador de pagar las regalas (ya sea a l
mismo o a un tercero). En este sentido, si el
compromiso de pagar regalas no es
aceptado por el importador - comprador, o si
una vez aceptado, stas no son
efectivamente pagadas, el compromiso de
venta no se concretar.

4-5

Suplemento de
anlisis legal

MARTES 17 DE DICIEMBRE DE 2013

OCON NUEVO REGLAMENTO DE SUPERVISIN Y FISCALIZACIN

Las actividades energt

AUGUSTO ASTORGA
PHILIPPON*
Socio snior del Estudio Muiz,
Ramrez, Perez-Taiman &
Olaya Abogados. Abogado con
especializacin en recursos naturales
(petrleo y gas) e inversin extranjera.
(*) El artculo fue realizado con la
colaboracin de Jos Castillo.

l Organismo Supervisor de la Inversin

en Energa y Minera (Osinergmin)
aprob recientemente el reglamento
de supervisin y scalizacin de las
actividades energticas y mineras de esta entidad,
destinado a establecer los criterios y procedimientos especcos para la calicacin, clasicacin,
contratacin, designacin y ejecucin de las tareas
de scalizacin que realizarn las empresas supervisoras, as como las obligaciones que debern ser
cumplidas por los agentes supervisados como parte
de las actividades de supervisin y scalizacin que
realice el Osinergmin.
Fue mediante la Resolucin de Consejo Directivo del Osinergmin N 171-2013-OS/CD, la cual
seala que las empresas supervisoras son personas
naturales o jurdicas, debidamente calicadas
y clasicadas como tales por Osinergmin, que
realizan actividades de supervisin y scalizacin
en los sectores energticos o minero; mientras que
los agentes supervisados con personas naturales
o jurdicas de derecho pblico o privado que realizan actividades del sector energtico o minero.
A continuacin desarrollaremos los aspectos ms
importantes de la norma en comentario.

DISPOSICIONES GENERALES
El reglamento dispone que la norma tiene como
finalidad establecer las directrices y procedimientos especcos para clasicar y calicar a
las empresas supervisoras, as como su contratacin, designacin y la ejecucin de las tareas de
supervisin y scalizacin que ellas realizan (Art.
1). Asimismo, establece que el reglamento ser
de aplicacin obligatoria tanto para Osinergmin,
para las empresas supervisoras como para los
agentes supervisados (Art. 2).
El Art. 4 del referido cuerpo normativo contempla principios que deben cumplirse en el
desarrollo de la funcin de supervisin y scalizacin, adicionales a los principios de accin
ya establecidos en el reglamento general de
Osinergmin, que fue aprobado por el DS N 0542001-PCM. Estos principios son los de eciencia,
presuncin de veracidad y transparencia, as como
el de nalidad preventiva y correctiva.

DE LA SUPERVISIN
Q Modalidades de supervisin y scalizacin.
El Art. 6 regula la supervisin preoperativa, cuya
nalidad es emitir un informe tcnico favorable o
efectuar una evaluacin tcnica sobre el proyecto
de instalacin o modicacin de instalaciones,
establecimientos o unidades, antes del inicio de
operaciones.As, se podr vericar el cumplimiento
de las condiciones tcnicas o de seguridad, y las
dems previsiones normativas. Luego, el Art. 7
dispone que la supervisin operativa implica
aquella realizada segn el programa anual de
supervisin de Osinergmin. Finalmente, se establece la supervisin especial, la cual implica aquella
accin adicional al programa anual de supervisin
que Osinergmin considere necesarias respecto a
los agentes supervisados, dentro de las cuales se
incluyen las acciones de supervisin y scalizacin
derivadas de accidentes, emergencias, denuncias
u otros imprevistos.
QActividades de supervisin y scalizacin. En
cuanto a las actividades de supervisin y scalizacin en hidrocarburos lquidos, el Art. 9 dispone
que estas actividades son las de exploracin y
explotacin, as como las de procesamiento, almacenamiento, ductos y terminales, comercializacin,
entre otras. Mientras que el Art. 10 incluye dentro
de las actividades de supervisin y scalizacin
de gas natural, las de exploracin y explotacin,
las de produccin, procesamiento y transporte,
as como las de distribucin y comercializacin
de GNV, GNC y GNL. Respecto al subsector de
electricidad se incluyen entre las actividades de
supervisin y scalizacin a las de generacin,
transmisin, distribucin, comercializacin, entre
otras. Por otro lado, en el sector minero, la supervisin y scalizacin recaer sobre el cumplimiento
de disposiciones legales y tcnicas, as como la
seguridad de infraestructura, sus instalaciones,
gestin de seguridad y operaciones, dentro de
las etapas de exploracin, explotacin, benecio, transporte minero y almacenamiento de
concentrado de mineral. Los aspectos son los de
geomecnica, ventilacin, transporte adems de
maquinarias e instalaciones auxiliares plantas
de benecio, fundiciones, reneras, depsitos
de concentrado de mineral y plantas de relleno
hidrulico, as como depsito de relaves, pilas de
lixiviacin, depsito de desmontes y tajo abierto.

DEL PROCESO DE SELECCIN

El Art. 13 del reglamento establece que en cuanto
a los requisitos previos al proceso de seleccin
la gerencia de scalizacin o rea equivalente
que requiera la contratacin de una empresa
supervisora solicitar a la gerencia general la
conformacin del comit de seleccin. Adems,

El contrato administrativo
Q En virtud de los principios de igualdad, no
discriminacin y competencia, el consejo
directivo del Osinergmin ha implementado
una medida adecuada para la supervisin y
scalizacin de las actividades energticas y
mineras por parte de empresas supervisoras,
las cuales, pudiendo ser personas naturales o
jurdicas, son contratadas para llevar a cabo
tales actividades.
Q Este tipo de contratos que celebran, por
una parte, la administracin pblica y, por

otro, agentes privados, tiene naturaleza de

contrato administrativo, el cual se rige por el
derecho pblico, toda vez que Osinergmin
supervisa y scaliza, no solo a las empresas
contratistas, sino a los agentes supervisados.
Asimismo, es interesante resaltar que las
funciones que las empresas supervisoras
realizan en minera y energa fueron
atribuidas por la Ley N 28964, la cual
mantiene el esquema de supervisin y
scalizacin a cargo de Osinergmin, ya
previsto por la Ley N 27699.

El nu
establ
super
las ac
y min
super
luego
opera
super

ENERGA Y MINAS

icas y mineras

uevo reglamento
lece hasta tres tipos de
rvisin y fiscalizacin de
ctividades energticas
neras. La primera es la
rvisin preoperativa,
o, la supervisin
ativa, y finalmente la
rvisin especial.

el proceso de seleccin consta de seis etapas: i)

Convocatoria; ii) Formulacin y absolucin de
consultas; iii) Presentacin de propuestas tcnicas y econmicas; iv) Evaluacin de requisitos y
propuesta tcnica; v) Evaluacin de propuesta
econmica; y vi) Designacin.
El Art. 18 dispone que contra el resultado de la
evaluacin tcnica y el resultado nal del proceso
solo proceder el recurso de reconsideracin ante
el comit de seleccin. Asimismo, seala que lo
resuelto por el comit de seleccin es irrecurrible.
Segn el Art. 20, excepcionalmente, en situaciones
de urgencia o emergencia, se podr contratar
empresas supervisoras sin proceso de seleccin,
en tanto el monto total del contrato no exceda el
15% del valor presupuestado para cada gerencia
de scalizacin o rea equivalente en el programa
anual de supervisin. De excederse el 15%, antedicho, se requerir autorizacin mediante resolucin
de presidencia del consejo directivo de Osinergmin.

DE LAS EMPRESAS SUPERVISORAS

QClasicacin y contratacin. Las empresas
supervisoras que sean personas naturales se
clasican en supervisor 1, supervisor 2, supervisor
3 y supervisor 4, dependiendo de la experiencia
profesional en las actividades de los sectores
supervisados. Por otro lado, el Art. 22 clasica
a las empresas supervisoras que sean personas
jurdicas en empresas supervisoras acreditadas
(dentro de las que se encuentran las de Nivel
A y Nivel B y Empresas Supervisoras Tcnicas).
El Inc. 1 del Art. 24 dispone las causales de
impedimentos, incompatibilidades y prohibiciones
de participar en los procesos de seleccin que Osinergmin convoque para el ejercicio de funciones
de supervisin o scalizacin, supuestos como
mantener vnculo como cnyuge o conviviente o
relacin de parentesco hasta el cuarto grado de
consanguinidad y segundo de anidad con los
miembros del consejo directivo o con trabajadores
de Osinergmin o, incluso, terceros que participen
directa o indirectamente en el proceso de seleccin.
Otra causal contemplada implica haber sido condenado con calidad de cosa juzgada por la comisin
dolosa de un delito.Asimismo, regula los supuestos
adicionales a lo dispuesto por el Inc. 1 del citado
artculo, bajo los cuales las empresas supervisoras
no podrn participar, al tratarse de la supervisin o
scalizacin de determinados agentes supervisados.
El Art. 25 igualmente regula los requisitos
para suscribir el contrato de supervisin, entre los
que se encuentran la presentacin de plizas de
seguros vigentes que las empresas supervisoras
contratarn directamente, el certicado mdico
de los profesionales que realizarn las labores
de supervisin, as como la declaracin jurada
actualizada de no estar incurso en alguna causal

Antecedentes
Q Segn lo dispuesto por el Art. 4 de la
Ley N 27699, Ley complementarias de
fortalecimiento institucional del Organismo
Supervisor de la Inversin en Energa y
Minera (Osinergmin), las funciones de
supervisin, supervisin especca y
scalizacin atribuidas a dicho organismo
podrn ser ejercidas a travs de empresas
supervisoras, las cuales pueden ser
personas naturales o jurdicas,
debidamente calicadas y clasicadas por
el Osinergmin.
Q Mediante Resolucin del Consejo
Directivo del Osinergmin, N 205-2009-OS/
CD, se aprob el Reglamento de
Supervisin de Actividades Energticas y
Mineras, el cual rige, con sus
modicatorias, la contratacin y
actividades realizadas por las empresas
supervisoras.
Q Luego, para una mejora del marco
reglamentario relativo a la supervisin y
scalizacin de las actividades mineras y
energticas, se procedi a revisar
integralmente dicho reglamento. En ese
sentido, de acuerdo con la Ley N 27332,
Ley Marco de los Organismos Reguladores
de la Inversin Privada en los servicios
pblicos y el reglamento general del
Osinergmin, aprobado por DS N
054-2001-PCM, se aprob, por Res. N
171-2013-OS/CD, el Reglamento de
supervisin y scalizacin de las
actividades mineras y energticas de
Osinergmin, dejndose sin efecto el
reglamento aprobado por la Res. N
205-2009-OS/CD, sus modicatorias, as
como todas las disposiciones que se
opongan al nuevo reglamento.

de incompatibilidad, impedimento o prohibicin

previstas.
Q Funciones de supervisin y scalizacin. El Art.
26 dispone que las empresas supervisoras tienen
facultades como realizar inspecciones, exigir a los
agentes supervisados la exhibicin o presentacin
de documentos, tomar copia de los archivos fsicos o magnticos/electrnicos, tomar muestras,
efectuar pruebas, analizar las caractersticas de los

equipos, entre otras. Asimismo, segn el Art. 27 y

28, las empresas supervisoras tienen obligaciones
tales como realizar oportunamente las acciones
de supervisin o fiscalizacin requeridas por
Osinergmin e informar el cumplimiento del agente
supervisado respecto de las obligaciones legales o
contractuales, realizar la supervisin o scalizacin
con los profesionales aprobados por Osinergmin,
realizar previamente a la supervisin o scalizacin
encomendada la revisin o evaluacin exhaustiva
de la documentacin, guardar reserva sobre la
informacin o documentacin de propiedad o en
relacin con los agentes supervisados, entre otras.
Como contrapartida, el Art. 29 reere las
obligaciones de los agentes supervisores en relacin con las empresas supervisoras, que incluyen
permitir el ingreso a sus instalaciones, proporcionar
oportunamente la informacin y documentacin
que permita vericar el cumplimiento de sus
obligaciones, realizar o brindar facilidades a la
empresa supervisora para ejecutar pruebas tcnicas, mediciones, instalacin o retiro de equipos,
entre otras.
QDesempeo de la empresa supervisora. El Osinergmin impondr penalidades a la empresa supervisora
por incumplir el plazo en la realizacin de actividades
o entrega de informes u otra documentacin, as
como otros incumplimientos previstos en las bases
del proceso de seleccin (Art. 30). Mientras que los
contratos con las empresas supervisoras tendrn
como duracin mxima cinco aos, previendo la
posibilidad de ser renovados (Art. 32).
Se prev como causales de resolucin del
contrato de supervisin realizar subcontrataciones
sin autorizacin previa, acumular penalidades
por un importe equivalente al 10% del monto
del contrato, coludirse con los administrados, no
guardar reserva sobre la informacin obtenida,
presentar informacin falsa o documentacin
inexacta, entre otros supuestos (Art. 33). Asimismo, se dispone que las bases podrn establecer
causales adicionales.
El Art. 35 establece que cuando producto del
incumplimiento de las obligaciones establecidas
en el presente reglamento, se resuelva el contrato
suscrito con una empresa supervisora, la gerencia
de scalizacin o rea equivalente inscribir tal
suceso en el registro de resolucin de contratos de
supervisin a su cargo dentro de los siguientes tres
das a la resolucin, quedando impedida la empresa
supervisora de participar en procesos de seleccin
en los siguientes tres aos de resuelto el contrato.
Por ltimo, mediante la nica disposicin
complementaria derogatoria, se deja sin efecto el
reglamento aprobado por Res. N 205-2009-OS/
CD, sus modicatorias, as como todas las disposiciones que se opongan al presente reglamento.

Suplemento de
anlisis legal

ADMINISTRATIVO

MARTES 17 DE DICIEMBRE DE 2013

OEL TRIBUNAL DE CONTRATACIONES DEL ESTADO

Gestin y resultados
MARA DEL
GUADALUPE ROJAS
VILLAVICENCIO DE
GUERRA
Presidenta del Tribunal de
Contrataciones del Estado.

an transcurrido 18 meses desde que

se dio inicio a una nueva gestin en el
Tribunal de Contrataciones del Estado
(TCE). Durante este tiempo, conjuntamente con
la participacin y compromiso de los vocales,
profesionales y personal tcnico integrante
de este rgano resolutivo, hemos desplegado
esfuerzos por mejorar nuestros procesos de
trabajo y ofrecer a la ciudadana un servicio
con altos niveles de eciencia y calidad.
Como bien seala el artculo 63 de la Ley
de Contrataciones del Estado, el TCE tiene
entre sus principales funciones: a) resolver las
controversias que surjan entre las entidades,
los participantes y los postores durante el proceso de seleccin, con el objeto de garantizar
el cumplimiento de la normativa y prever que
las contrataciones se realicen optimizando los
recursos pblicos en las mejores condiciones de
calidad y precios en un marco de transparencia
y competencia, y b) aplicar sanciones de inhabilitacin temporal y denitiva a los proveedores,
participantes, postores, contratistas, rbitros
y expertos independientes, con el objeto de
incentivar buenas prcticas en la contratacin
y prevenir la concurrencia de conductas que
alteren o violenten la normatividad.
A partir de lo expuesto se puede armar
que las funciones otorgadas a este Tribunal
Administrativo son de gran importancia para el
inters pblico, por cuanto acta como jurisdiccin administrativa en materia de contratacin
pblica para la solucin de controversias generadas durante la tramitacin de los procesos
de seleccin ejerciendo el rol de cautela de los
recursos pblicos en benecio del ciudadano;
y, adems, genera incentivos para promover
prcticas saludables en el mercado de compras
pblicas y previene los actos de corrupcin o
ilegalidad a travs de las sanciones que aplica.
Por ende, el fortalecimiento y mejora de sus
procesos se encuentra dentro de la agenda de
prioridades del OSCE.
Al respecto, como actividad inicial, nos
propusimos identicar el estado situacional
del TCE. Los resultados de este diagnstico
indicaron la necesidad de ejecutar en cada

uno de los mbitos que se sealan, las

acciones siguientes:

I. ORGANIZACIONAL
QOrganizacin y procesos de trabajo: reorganizar los procesos internos
del TCE e implementar mecanismos
de supervisin y monitoreo de las funciones y actividades.
QInstrumentos normativos de gestin interna: a) contar con un reglamento que dena
responsabilidades y actividades en el marco
de su competencia, y b) la Directiva N 0032012-OSCE/CD sobre lineamientos para el
procedimiento de asignacin de expedientes
deba considerar criterios de complejidad a
efectos de garantizar una asignacin equitativa
de expedientes. Asimismo, era necesario que
la Directiva N 009/2010/OSCE/PE se adecue
a los cambios normativos en materia de contratacin pblica.
QGestin del archivo perifrico: garantizar
la adecuada custodia de un aproximado de
8,000 expedientes (250 metros lineales) correspondiente al periodo 2000-2012, que se
encontraban bajo la responsabilidad de la
Secretara del TCE.
QInformacin sobre cumplimiento de metas
y productividad: disear e implementar informes o instrumentos de gestin que reejaran
el cumplimiento de metas e indicadores de
productividad.

II. CARGA PROCEDIMENTAL

QGestin de carga procedimental: atender
1,177 ingresados al TCE correspondiente al

periodo 2000-2012 que se encontraban pendientes de pase a Sala para la emisin de

pronunciamientos; as como 346 expedientes
suspendidos con archivo provisional.
QActividades estratgicas para ejecutar: remitir a la Contralora General de la Repblica,
Ministerio Pblico, Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin
de la Propiedad Intelectual y otras entidades
pblicas un aproximado de 560 expedientes
correspondientes al periodo 2005-2012.

III. INFRAESTRUCTURA Y LOGSTICA

QInfraestructura y equipamiento: organizar
ambientes adecuados para el desarrollo del
trabajo de los profesionales del TCE y la custodia
temporal de expedientes.
QSoporte tecnolgico: que las funcionalidades
del sistema informtico permitieran la gestin
integral de los expedientes, y que se superen
las dicultades de accesibilidad a los usuarios,
entre otros aspectos.
Como se puede apreciar, haba que atender
necesidades inmediatas en cuanto a la gestin
administrativa del TCE; sin que ello implique dejar
de garantizar la prestacin de un servicio oportu-

no a los administrados. Por ende, para lograr

cumplir con los objetivos propuestos, se ha
impulsado un proceso de cambio que parte por
dejar atrs el modelo de organizacin y cultura de
trabajo tradicional de la administracin pblica
y concentrar esfuerzos en la implementacin de
un nuevo modelo gerencial que comprende los
siguientes fundamentos bsicos: a) El ciudadano es el eje central de la accin pblica; b) El
Estado es el medio para alcanzar nes sociales
y colectivos; c) La prioridad del Estado es la
inversin social; d) La utilizacin eciente del
gasto pblico; y e) La vocacin de austeridad
en la actuacin administrativa a travs de la
optimizacin de los recursos.
Asimismo, hemos aprovechado las ventajas
de la reforma de la normatividad de contratacin pblica a travs de la Ley N 29873 y
el DS N 138-2012-EF. Lo sealado guarda
concordancia con la Poltica Nacional de Modernizacin de la Gestin Pblica aprobada
por DS N 004-2013-PCM y el Plan Nacional
de Lucha Contra la Corrupcin 2012-2016
aprobado por DS N 119-2012-PCM.

PILARES DE LA GESTIN
DE CAMBIO EN EL TCE
Bajo este modelo de gerenciamiento pblico, la
gestin de cambio en el TCE se viene implementado a travs de los siguientes pilares:
I. ORGANIZACIN Y PROCESOS
QReorganizacin de la gestin de trabajo de
la Secretara del TCE, deniendo actividades de
antes y despus de sala, as como de ejecucin de resoluciones y acuerdos. Lo sealado
favorece la simplicacin de procesos, delimita
responsabilidades y dinamiza el trmite de los
expedientes.

ADMINISTRATIVO

MARTES 17 DE DICIEMBRE DE 2013

Impacto de la reforma normativa en la gestin del TCE

Las modicatorias incorporadas a la normatividad de contrataciones del Estado a travs de la Ley N 29873 y DS N 138-2012-EF han
permitido obtener los siguientes resultados:
Q En los procedimientos de sancin se
precisan plazos para las indagaciones
previas, remisin del expediente a sala y
resolucin. Esta modicatoria normativa
ha permitido que el tiempo transcurrido
para la resolucin de los expedientes de
sancin se reduzca de 380 a 144 das.
Q En los procedimientos de apelacin se
precisan plazos para la tramitacin de los
recursos de apelacin. A partir de ello, el

Q Reorganizacin del archivo perifrico del

TCE. Los expedientes han sido ordenados,
clasicados y organizados. A la fecha se han
transferido 1351 expedientes correspondientes
al periodo 2000-2010 al Archivo Central del
OSCE para su custodia y conservacin. Esta
accin permite tener un adecuado control y
custodia de los expedientes, lo cual favorece
la atencin oportuna de informacin solicitada
por los administrados y entidades pblicas.
QPriorizacin en la atencin de expedientes
ingresados al TCE en el periodo 2000-2012, as
como las remisin a la Contralora General de la
Repblica, Ministerio Pblico, Indecopi y otras
entidades, de expedientes correspondientes al
periodo 2005-2012. Con ello se resuelven las
diversas controversias que inciden en la contratacin e impacta en la prevencin y sancin
de la corrupcin.
QDenicin de indicadores de productividad
y metas para la tramitacin y resolucin de
expedientes. En todo modelo de gestin, permite que el TCE brinde un servicio oportuno y
de calidad.
QImplementacin de procedimiento para el
registro automtico en el RNP de las sanciones
de inhabilitacin dispuestas por el TCE, as como
implementacin de mejoras al sistema XPORTAL5 del TCE. Dicha accin permite garantizar
que las sanciones dispuestas por el TCE en sus
resoluciones se ejecuten en forma inmediata.
QEstandarizacin de los formatos de resoluciones y acuerdos, y de los decretos. Con ello se
contribuye a la transparencia y predictibilidad.
Q Elaboracin del proyecto de reglamento
del TCE, directiva sobre gestin de archivo
y ejecucin de resoluciones y directiva para
scalizacin posterior. Su aprobacin permitir
denir funciones, procedimientos y responsabilidades en el TCE.
QContratacin y ejecucin de consultora para
la elaboracin e implementacin de un sistema
de gestin de expedientes. Su implementacin
permitir contar con un sistema automatizado

tiempo transcurrido para la resolucin de los

expedientes de apelacin se ha reducido de
55 a 46 das.
Q Antes de la modicatoria, el TCE conoca
los recursos de apelacin cuyo valor
referencia era > 600 UIT. Con la
modicatoria, conoce los recursos de
procesos de seleccin por LC, CP, ADP y AMC
derivadas de tales procesos. Dicha
disposicin otorga mayor seguridad

administrado en razn a la imparcialidad

que ofrece un rgano distinto e
independiente de la entidad que convoca
el proceso de seleccin.
Q Se aprovechan los benecios de la
tecnologa a travs de noticaciones
electrnicas ejecutadas mediante el sistema
informtico XPORTAL5. Asimismo, las
sanciones son efectivas en el inmediato plazo
(la comunicacin al RNP es electrnica).

Suplemento de
anlisis legal

Gestin de
la carga
procedimental
Las estrategias y medidas
implementadas han impactado
positivamente sobre la carga
procedimental en cuanto a la
tramitacin y resolucin oportuna de
los expedientes, segn podemos
apreciar en los siguientes datos:
Q Durante el 2012 ingresaron al TCE
2,148 expedientes, de los cuales, 1,648
(77%) correspondieron a solicitudes de
sancin y 500 (23%) a recursos de
apelacin. Hasta octubre del presente,
2,082 (97%) expedientes fueron
concluidos y 66 (3%) tenan la
condicin de suspendidos (por medidas
cautelares, inicio de procedimiento
arbitral y otras causales).
Q Durante el 2012 se emitieron 1,500
resoluciones, de las cuales 1,248 (83%)
derivan de procedimientos
sancionadores y 252 (17%) de
procedimientos de apelacin.
Q Hasta setiembre de 2013, el TCE
recibi 2651 expedientes, de los cuales
1,929 (73%) corresponden a
solicitudes de sancin y 722 (27%) a
recursos de apelacin. En el mismo
periodo, 1,712 (64%) expedientes
fueron concluidos, 923 (35%) estaban
en trmite y 6 (1%) tenan la condicin
de suspendidos.
Q Hasta setiembre del 2013, el TCE ha
emitido 2,206 resoluciones, de las
cuales, 1,698 (77%) derivan de
procedimientos de sancin y 508
(23%) de procedimientos de apelacin.
que agilice los procedimientos del TCE.

II. TRANSPARENCIA
QMediante Resolucin N 100-2013-OSCE/PRE
del 15 de marzo de 2013 se aprob la Directiva
N 002-2013/OSCE-CE respecto a lineamientos
para el procedimiento de asignacin de expedientes en el TCE.
QMediante Resolucin N 283-2012-OSCE/
PRE del 18 de setiembre de 2012 se aprob
la Directiva N 008-2012/OSCE-CE respecto a disposiciones que regulan la emisin de
decretos, resoluciones y/o acuerdos del TCE y
su noticacin, as como la programacin de
audiencias y lectura de expedientes.
Dichas normas ofrecen a los administrados
reglas claras en cuanto a la asignacin de los
expedientes a cargo del TCE, as como respecto
a la emisin y noticacin de decretos, acuerdos
y resoluciones.

Suplemento de
anlisis legal

ADMINISTRATIVO

MARTES 17 DE DICIEMBRE DE 2013

Reflexiones
finales
El TCE ha desplegado esfuerzos por
atender oportunamente los expedientes
que han sido puestos a su conocimiento
para el respectivo pronunciamiento. En tal
sentido, las cifras expuestas son el
resultado de las mejoras implementadas,
as como por el impacto de la reforma en
la normatividad de contrataciones.
Finalmente, podemos concluir que los
avances logrados a la fecha por el TCE
tienen un impacto importante en la
contratacin pblica en razn a lo
siguiente:
Q En los recursos de apelacin se
garantiza la correcta aplicacin de la
normativa cautelando que las compras
pblicas se desarrollen con eciencia y
calidad.
Q La solucin de controversias en plazos
razonables garantiza que las necesidades
de los ciudadanos puedan ser atendidas
oportunamente por las entidades.
Q Se promueve el uso adecuado de los
fondos pblicos a travs de la contratacin
estatal.

III. PREDICTIBILIDAD
QUniformidad de criterio de las salas al momento de resolver los expedientes asignados.
Durante el 2012 y 2013 se aprobaron Acuerdos
de Sala Plena sobre los siguientes temas: a)
alcances del artculo 114 y 118 de la RLCE; b)
procedimiento de resolucin contractual por
incumplimiento del contratista como condicin
necesaria para la aplicacin de sancin; c)
aplicacin de las disposiciones incorporadas
por la Ley N 29873 y DS 138-2012-EF; d)
trmite de expedientes en sala pendientes de
resolucin; y e) contabilizacin de plazos en
los procedimientos de apelacin y sancin. Lo
sealado ha permitido que las salas observen
criterios uniformes durante la tramitacin y

resolucin de los casos a su cargo. Asimismo,

ofrece seguridad jurdica a los administrados
y fortalece la imparcialidad en las actuaciones
del TCE.
QAdicionalmente a la publicacin de resoluciones y Acuerdos de Sala Plena, se viene
gestionando, en coordinacin con otras dependencias del OSCE, la contratacin de los
servicios de sistematizacin, digitalizacin
y gestin documental (an en proceso).
Como resultado de dichas contrataciones
se ofrecer una fuente jurisprudencial trascendente que permite identificar cules son
los criterios asumidos por el TCE en cuanto
a temas concretos.

IV. ESPECIALIDAD TCNICA

Con fecha 10.07.2013 se ha suscrito el Convenio
Interinstitucional entre el Ministerio de Salud
y el OSCE, que tiene entre sus objetos brindar
apoyo tcnico del CENAN de manera priorizada
en el anlisis y de ser el caso en la absolucin de
consultas tcnicas relacionadas con alimentos y
nutricin durante el desarrollo y despus de los
procesos de seleccin. Asimismo, el 29.01.2013
se suscribi un convenio de cooperacin con
Indecopi. Es una tarea pendiente la suscripcin
de convenios con otras entidades especializadas.
Lo sealado permite contar con el apoyo tcnico
especializado de entidades pblicas que regulan
determinados temas que son materia de evaluacin en los procesos de contratacin pblica.

Q Se institucionalizan, entre otros, los

principios de transparencia, libre
competencia, igualdad y equidad en la
contratacin pblica.
Q Se restringe el acceso al mercado de
compras estatales a los proveedores
inecientes o que promueven prcticas
ilegales en perjuicio del Estado.
Q Se fomentan buenas prcticas en la
contratacin estatal.
Q Representa un mecanismo de lucha
contra la corrupcin.
Q Tiene un impacto importante en la
economa del pas en razn a la magnitud
del mercado de compras pblicas.

I EDICIN OFICIAL

Compendio de Legislacin sobre

Promocin de laTransparencia y
Lucha contra la Corrupcin
Ley N 29497

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Dr. Julio Arbizu Gonzlez

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