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INTRODUO
Para o incio do nosso trabalho o grupo decidiu nesta fase introdutria partilhar um trecho de
uma histria contada por ccero antes de cristo que da conta de existncia de um tirano em
ceclia na Itlia, chamado Dionsio, naquela cidade viviam dois grandes amigos: Damon e
Ptias, este ultimo nesse caso o Ptias decidiu comear a denunciar os excessos de Dionsio o
Tirano, este insatisfeito com este afrontamento demostrado pelo Ptias, condenou Ptias a
morte, Ptias ento solicitou ao Tirano que lhe concedesse alguns dias de vida antes da
sentena, pois precisava fazer uma viagem no intuito de avisar os seus familiares sobre o
sucedido e ainda acertar algumas contas pendentes, Dionsio o Tirano riu de Ptias. Ora se ele
permitisse ao condenado visitar a sua famlia, Ptias jamais voltaria para cumprir a pena. Foi
ento que Damo o amigo fidalgal de Ptias, ofereceu-se para ficar no lugar do amigo
enquanto este ausentava-se e disps-se a morrer no lugar do amigo caso este no retornasse.
Dionsio aceitou, Ptias viajou e Damon ficou preso, aguardando a volta do amigo, sob risco
de morrer se o amigo no voltasse. No ltimo dia do prazo dado pelo Tirano Ptias retornou e
contou que sofreu vrios tipos de problemas, assalto, problemas com a temperatura, mas que
mesmo diante destes problemas foi implacvel e chegou a tempo de poder salvar o amigo e
morrer no lugar dele. Diante deste gesto de amizade conta-se que Dionsio o Tirano ficou
impressionado com tamanha exteriorizao de afeio dos dois amigos que acabou
revogando a pena de morte e todos se salvaram
Provavelmente esta edificante historia tenha no s amolecido o corao do Tirano mas como
tambm do estimados colegas ou leitores, mas a nos o que interessa com essa exposio no
medirmos o sentimento de afeio, mas sim mostrar a importncia da garantia. O Tirano
Dionsio apenas admitiu a viagem do Ptias porque este deixou uma forte garantia de que
cumpriria seu dever, isto o Ptias deixou como garantia a vida do seu amigo Damon.
Nas garantias gerais das obrigaes a doutrina refere que o cumprimento da obrigao
asseverada pelos bens do devedor. O patrimnio do devedor constitui assim a garantia geral
das obrigaes.
No presente trabalho no nos esgotaremos em tratar da garantia geral das obrigaes na sua
plenitude, iremos nos focar em analisar a outro lado das garantias, a parte especial que vai
entretanto ser um reforo na relao obrigacional dada ao credor posio essa privilegiada
conferida por lei ao credor no caso de no cumprimento da obrigao por parte do credor.
As garantias especiais da relao de crdito iro ser divididas em dois grupos, em garantias
reais e pessoais, iremos de forma minuciosa ocupar-nos destes dois grupos.
Para o nossa ordem jurdica a fonte para incorrer a uma garantia especial por via de
conveno, Lei ou deciso judicial dependentemente do tipo de garantia.
As garantias especiais subdividem-se em duas partes nomeadamente Garantias Reais e
Garantias Pessoais, Mas h certos casos previstos em Lei de garantias especiais, que no se
deixam porem se reconduzir a qualquer uma dessas modalidades. Entre elas encontramos a
separao de patrimnios a prestao de cauo e a cesso de bens aos credores.
2.2 Cauo
A Cauo consiste em toda e qualquer garantia, que por Lei, deciso judicial, ou negcio
jurdico, imposta ou autorizada para assegurar o cumprimento de obrigaes eventuais ou
de amplitude indeterminada.
A prestao de cauo referida nos arts. 623 e Ss do Cdigo Civil, resultam de uma obrigao
ou autorizao conferida por Lei, deciso judicial ou negocio jurdico e tanto pode
concretizar-se atravs de garantias pessoais como atravs de garantias Reais. Em termos
processuais, a prestao de cauo corresponde a um processo especial.
A autorizao ou obrigao de prestao de cauo pode ter origem legal, judicial ou
negocial.
3. AS GARANTIAS PESSOAIS
Segundo prof Doutor Antunes Varela estamos perante garantias pessoais, quando um sujeito,
um terceiro relativamente a uma relao obrigacional, responde com seu patrimnio pelo
cumprimento da obrigao., ou seja as garantias pessoais caracterizam-se por sujeitar um
terceiro a possibilidade de execuo de seu patrimnio, em caso de no cumprimento por
parte do devedor. Para esse efeito os terceiros assumem uma obrigao prpria, atravs da
qual ficam subsidiaria ou solidariamente responsveis pelo cumprimento da obrigao do
principal devedor.
Como modalidades de garantias especiais pessoais no ordenamento jurdico Moambicano
prevemos os seguintes exemplos:
3.1 A Fiana
A fiana a mais comum das garantias pessoais, ela ajusta-se, por meio de um contrato, que
um terceiro, inicialmente estranho a relao entre o credor e o devedor, ir garantir a divida
com o seu patrimnio. A garantia apresenta-se como a garantia pessoal tpica. Sendo regulada
pelos arts. 627, 655 do cdigo civil. No art. 627, n 1, refere-se que o fiador garante a
satisfao do direito de crdito, ficando pessoalmente obrigado perante o credor.
A situao do fiador , assim, a de garante da obrigao com seu patrimnio pessoal, tendo
sido discutido na doutrina se esta situao envolve constituio de uma obrigao prpria do
fiador. A nosso ver, a resposta deve ser afirmativa, uma vez que o fiador tem um dever de
prestar perante o credor, ainda que a sua funo seja apenas a de assegurar a realizao do
pagamento pelo devedor. Da que se o fiador efectuar a prestao, tal seja considerado como
um caso de prestao por um terceiro que garantiu a obrigao, ainda que sujeita por esse
motivo sub-rogao legal (cfr. Art. 644).
Nesse mbito como nos referimos acima a fiana , por isso, uma garantia pessoal das
obrigaes, atravs da qual um terceiro assegura a realizao de uma obrigao do devedor,
responsabilizando-se pessoalmente com o seu patrimnio por esse cumprimento perante o
credor. O valor da fiana como garantia encontra-se, por isso, dependente do valor do
patrimnio do fiador. Normalmente, a fiana abrange todo o patrimnio do fiador, embora
possa por limitao convencional ser restringida a alguns dos seus bens (art. 602).
Normalmente a fiana restringe-se a algumas ou algumas dvidas do devedor, embora possa
abranger todas as suas dvidas presentes e, eventualmente, futuras, desde que determinveis.
Se no for estabelecido qualquer critrio para a determinao das obrigaes futuras a
afianar, o negcio no poder deixar de ser considerado nulo por indeterminabilidade do
objecto (art. 280).
4. AS GARANTIAS REAIS
As garantias reais caracterizam-se por possibilitarem ao credor de obter o pagamento
preferencial do seu Crdito pelo produto da venda de bens determinados ou de rendimentos
desses bens, ainda que eles venham a ser transmitidos para terceiro.
Os credores titulares de garantias reais dizem-se credores preferenciais por oposio aos
outros credores, denominados credores comuns. A lei atribui-lhes o direito de se fazerem
pagar em primeiro lugar sobre os bens objecto da garantia, passando assim frente dos
credores comuns, que s se podem fazer apagar pelo remanescente desses bens, aps o
pagamento aos credores preferenciais.
Quer isto dizer que quando h uma garantia real, o credor tem o direito de se fazer pagar com
preferncia sobre todos os credores, pelo valor de um certo bem ou dos rendimentos de um
certo bem. Ele pode fazer vender judicialmente um certo bem e com o produto da venda
judicial desse bem, fazer-se pagar pelo seu crdito. Isto independentemente de ser ou no
suficiente. Se for insuficiente, ele depois concorre, para a parte restante com os demais
credores quanto garantia geral.
Constituem por isso categorias de direitos reais, mais precisamente de direitos reais de
garantia, uma vez que oneram bens determinados, independentemente da titularidade dos
mesmos. Como exemplos temos a consignao de rendimentos, o penhor, a hipoteca, o
privilgio e o direito de reteno.
CONSIGNAO DE RENDIMENTOS
A consignao de rendimentos remonta aos direitos da Antiguidade. O Direito Romano
recebeu-a da Grcia que a denominava anticrese e onde significava contrafruio. Consistia,
ento, na estipulao pela qual se concedia ao credor (pignoratcio), no os simples juros de
uma soma, mas os prprios frutos da coisa empenhada.
A hipoteca e o penhor permitem ao credor pagar-se pelas foras do valor de uma coisa. A par
dessas figuras, as leis prevem, desde h muito, outra garantia que concede ao seu titular o
direito (oponvel a terceiros) de se pagar pelas foras dos rendimentos ou do uso de uma coisa
(e no pelo seu valor). Assim, na consignao de rendimentos no se verifica a penhora e
posterior venda, em processo executivo, da coisa dada em garantia.
PENHOR
Numa breve anlise histrica, segundo o Direito Romano o penhor considerado uma
garantia real. Denominado pignus, vocbulo que deriva da palavra "punho", ter sido criado
pela jurisprudncia romana para afastar os inconvenientes da fiducia cum creditore, figura
mais abrangente da qual, como j dissemos supra, deriva o instituto em anlise. O pignus
caracterizava-se pela transferncia da posse de uma coisa ao credor, que se obrigava a
conserv-la e restitu-la aps a satisfao do seu crdito.
Tratava-se de um direito real de garantia acessrio uma vez que a sua existncia e validade
dependiam da existncia e validade da obrigao garantida e indivisvel, o que significava
que a extino parcial da dvida no extinguia parcialmente o pignus.
O termo penhor usado pelos autores, e nos arestos dos tribunais, com um trplice sentido: o
direito de penhor, a coisa empenhada ou dada em penhor e o contrato de penhor. no
primeiro sentido que o vocbulo ser aqui normalmente usado.
O penhor confere ao seu titular uma preferncia na satisfao do seu crdito pelo produto da
alienao de coisa mvel, direito ou outro bem sobre que incida. O regime do penhor consta
do Cdigo Civil e exige o desapossamento do autor da garantia (penhor de coisas), que
entrega ao credor ou a terceiro depositrio a coisa mvel dada em garantia.
O penhor constitui, repita-se, uma garantia real, dado que atribui uma preferncia sobre bens
determinados, cuja especificidade consiste em ter por objecto bens mveis, ou crditos ou
outros direitos, do devedor ou de terceiro, no susceptveis de hipoteca. A no
susceptibilidade de hipoteca refere-se tanto aos direitos como s coisas: no podem, ento,
ser empenhados os automveis, os navios e as aeronaves.
Contudo, embora o regime civil, que o "regime base" do penhor, esteja previsto nesse
diploma no mbito do penhor de coisas h um conjunto muito vasto de outros diplomas
que criaram regimes especiais e mesmo excepcionais para o penhor.
O regime que aqui vamos analisar, por ser o "padro geral da figura" do penhor, o do
penhor de coisas, positivado no Cdigo Civil nos arts. 666e seguintes. Assim, penhor
concebido, no art. 666 CC, como o direito conferido ao credor de se pagar do seu crdito,
com preferncia sobre os demais credores, pelo valor de certa coisa mvel.
HIPOTECA
O Direito Romano no conheceu imediatamente a hipoteca enquanto figura autonomizada e
isoladamente regulada de direito real de garantia. Assim, tanto a hipoteca como o penhor
derivaram de uma forma mais ampla (e primitiva) de direito real de garantia a fidcia cum
creditore que implicava a transferncia para o credor da propriedade do bem (do devedor ou
de terceiro) sobre o qual incidia, mas realizando-se essa transmisso de domnio sob condio
de que o credor o restitusse quando a dvida fosse satisfeita.
A hipoteca um direito real de garantia (rectius garantia real) que confere ao credor o direito
de desencadear a venda judicial de coisa certa imvel (ou mvel registvel: veculo
automvel, navio ou aeronave, pertencente ao devedor, ou a terceiro e, assim, ser pago pelo
valor da sua venda, com preferncia sobre os demais credores que no gozem de privilgio
especial ou de prioridade de registo.
A hipoteca hoje muito corrente na vida econmica e social, porque permite aos
proprietrios de bens imobilirios o acesso rpido ao crdito que lhes permita, com um
mnimo de encargos e pelo prazo conveniente, dispor dos capitais de que carecem para
desenvolver o aproveitamento do solo; ao mesmo tempo, confere ao credor um risco reduzido
de ver frustrado o seu crdito.
a natureza imobiliria dos bens por ela abrangidos que explica a importncia prtica
extraordinria que a hipoteca reveste em todas as operaes de crdito, como justifica
tambm a soluo excepcional de a eficcia da hipoteca depender do seu registo, mesmo em
relao s partes art. 687 CC.
O devedor mantm o poder de disposio da coisa podendo alien-la a terceiro e
extraindo da mesma, por conseguinte, todas as suas potencialidades.
Por sua vez, as hipotecas voluntrias, reguladas pelos arts. 712 e seguintes CC., so as que
nascem de contrato ou declarao unilateral modalidade em que se abrange o testamento:
714 CC.
CONCLUSO
Alcanada a fase do desfecho do trabalho o grupo conseguiu extrair durante o perodo do
trabalho importantes ilaes que caracterizam as garantias especiais nas relaes
obrigacionais no que concerne as garantias reais a segurana dada ao credor no mbito da
relao obrigacional como garantia, o credor pode exigir a celebrao de contratos especiais
para evitar concorrncia com outros credores se por acaso o devedor no cumprir com a
obrigao. Ou seja tendo em conta que de acordo com a garantia geral os bens do devedor
Perguntas
No mbito da obrigao especial pessoal um terceiro assume a responsabilidade de satisfazer
o credito do principal devedor, que tipo de relao existe entre esses dois e qual e o vinculo
jurdico que os une.