= 2 ze 3 8 ey eyf i a | EL REGIMEN ADUANERO DE DRAWBACK EN EL PERU: UNA MIRADA i See ceo I LEGAL Y PRACTICA | Cm va Ftc i tar on Caer nero por Ur Alea, Expt i Peeler de Darecho Adsnero a Unvericd do San Marin de Porras | E Sumani 1. Neances Provo Il El Réginen de Drawback en el Comeno de Kyoto Uh El régimen de Draback en a lgictn Deru 1, Akances dl Deceto Supremo No, 1045-EF- V. po de empresas benefiras del estuctén t srancelria- V1. Sobre Ia dinklén de “insumos” su apzacién price: I. importacén ndecta de isos: pstidad ‘de deduccién; 2. Sobre la impertacén inerecta de suas, 3. Sobre les lnsumos importadostrasformados: a pronieiuiento del ‘Tribonl Fecat 4, Sobre los Inumos Importadestranformades: el pronunclamiento da Ia SUNAT 5. E Ecbre los casos combinadcs blenae que ee exportany qua contlanenineumos Importador ciectaments, inrectamente y E transformados. Vl. tree requsito para el otergumiento df restucién Vl Tasumos quo daban declare on el : ado relaciéninsumos importados IX. Forma en que se matorlza Ia restacié.~ X. Otros puntos a tener en cuenta Xi, Madicacin del reglamento de Procediniento de Restucibn Smlicado de Derechos Avaneelsros: Deere Suprema No, 135-2005-EE- XILIneaccién y Sancién. |. ALCANCES PREVIOS Enel Perd, en la actualidad, el régimen aduanero de Drawback se constituye como uno de los mecanismos més atractivos para las personas naturales y juridicas que han logrado colocar en el ‘mercado internacional, a través de las exportaciones, los bienes que producen. ‘Como veremos, el procedimiento do aplicacién de este régimen aduanero ha sido regulado a través de una norma con rango de Decreto Supremo que esté vigente desde 1995 y, desde esa focha hasta hoy, no deja de llamar la atencién las diversas situaciones que son materia de consulta por los diversos exportadores en el sentido de conocer con exactitud sI pueden ser calificados 0 no ‘como usuarios de este mecanismo. Las duclas surgen en algunos casos por la diversidad e incluso ccomplejidad de los procesos productivos de las mercanclas que se exportan y, en otros casos, por lo genérico de las disposiciones del referido Decreto Supremo. Este articulo tiene como objetivo dar una mirada legal y préctica al régimen aduanero de Drawback, lo que implica analizar algunos casos en concreto, sin pretender agotar la vasta casustica que existe, con el fin de que nos ayuden a entender este mecanismo, considerando los requisitos legales, recientes modificatorias, asf como algunos pronunciamientos concretos emitidos por la propia Administracién Aduanera y el Tribunal Fiscal Il, ELREGIMEN DE DRAWBACK EN EL CONVENIO DE KYOTO En el aio 1973, bajo el auspicio del Consejo de Cooperacién Aduanera (conocido como la (Organizacién Mundial de Aduanas — OMA), se aprobé el Convenio internacional para la simplificacién y armonizacién de los regimenes aduaneros, conocido internacionalmente como Convenio de Kyoto, el que fue revisado en al ao 1999, aprobindose of Protocolo de Enmienda compuesto por tres apéndices cuyo resultado actual se denomina Convenio de Kyoto revisado.' "EL Convent de Kyoto revisado oath compuesto por tres apénsices: el pelmaca contione el texto del preémbulo y do fos aticos del Convento revsedos; sLssgunda el Anexo Genera; y al tarkara, los Anexos Especics ravsndes, entre tos ‘cuales se encuentra ls dlsposiciones referidas al Drawback. ADVOCATUS 14 2006-1 | 293294 César Alva Falcon Este Convenio se elaboré con la finalidad principal de que se constituya como un Instrumento de caricter internacional que sirva para disminuir las diferencias existentes entre los regimenes aduaneros de los distintos pafses, divergencias que eventualmente pudieran entrampar fa libre circulacién de mercanctas en el entorno internacional. En términos generales, los alcances normativos de-este Convenio estén orientados a simplificar yarmonizar los regimenes aduaneros anivel mundial, entre los cuales se encuentra el Drawback. En el Anexo Especffico F de la versién revisada de dicho Convenio, se precisé las siguientes definiciones referidas al régimen aduanero de Drawback: “Régimen de Drawback”, es el régimen advonero que permite, en el momento de la exportacién de mercancies, obtener la restituci6n total o patcial de los derechos y los Impuestos a la importacién que hayan grovado ya sea las mercanclas mencionadas o los productos contenidos en las mercenclas exportadas 0 consumidas durante su produccién”. “Drawback”, el monto de los derechos y los impuestos a la importaci6n reintegrados en aplicaci6n del régimen de “drawback”; Como se puede apreciar, resulta interesante ver cémo el Convenio de Kyoto diferencia conceptualmente e! “régimen aduanero de Drowback” de lo que es el “Drawback” proplamente. Con relacién al primero se destacan las siguientes caracteristicas: ~ Es un régimen aduanero cuya premisa para su utilzacién, es que se hayan efectuado exportas ~ Permite obtener la restitucién total o parcial de los derechos ¢ impuestes de aquellos bienes importados que: i) estén contenidos en las mercancfas exportadas o i) que hayan sido consumidos durante su produccién, Con relacién al “Drawback” es importante apreciar cémo se define, en el sentido de que es ‘elmonto de los “derechos e impuesto ala importactén" que se reintegran en aplicaciOn de! “régimen aduanero de Drawback”, De los conceptos transcritos se desprende que, para el Convenio de Kyoto, el régimen aduanoro de drawback se constituye como un instrumento para que el exportador pueda solicitar la restitucién, total o parcial, de los derechos e impuestos de los bienes importades que sirvieron para producir los bienes de exportacién, En efecto, elrégimen de Drawback se concibe justamente para que el exportador, at momento de producir fos bienes que coloca en el mercado internacional, ne vea incrementado su costo de produceién con el monto de los impuestos que est obligado a pagar por aquellos insumos importados ‘que, finalmente, sirvieron para producir mercancfas que serdn consumidas en el exterior. Ahora bien, conviene precisar que si bien el Pert no {ue suscriptor a titulo individual del Convenio de Kyoto, actualmente esta obligado a aplicar parte de dicho Convenio sobre la base de lo dispuesto en la Decisién No. 618 de la Comunidad Andina, Para el caso especifico del régimen de Drawback, al estar contendido en un Anexo Espectfico, los alcances del Convenio solo se consideran ‘como referencia para la elaboracién de la Decisién sobre Regimenes Aduaneros que eventualmente apruebe la Comunidad. En otras palabras, el Perti no esté obligado a aplicar las normas de Kyoto teferidas al régimen especifico de Drawback. I, EL REGIMEN DE DRAWBACK EN LA LEGISLACION PERUANA Es indiscutible que las exportaciones son una fuente de ingresos que traen consigo beneficios, ‘més allé que la simple captacién de divisas para un pals. Detrés de ellas estén, solo para poner como ADVOCATUS 14DOCTRINA ejemplos, a generacién y desarrollo de actividades productivas que conllevan a la demanda de puestos de trabajo, ingresos directos para el Estado a través de impuestos, etc. El Pert no esté siendo ajono a la tendencia mundial de bésqueda de nuevos mercados que sirvan como plazas para In colocacién de nuestras exportaciones; tales son los resultados objetivos que, ala fecha, ya tenemos firrado el Tratado de Libre Comercio (TLC) con Estados Unidos y estamos a fa busqueda de nuevos acuerdos con otros palses, como Chile y Brasil por citar algunos ejemplos. Dentro de este ccontexto, el régimen aduanero de Drawback se constituye en una herrarnienta importantsima para les exportadores peruanos, puesto que les permite obtener la devolucién total o parcial de los derechos arancelarios por aquellos instumos que fueron utlizados para producir los bienes colocados enol exterior. Veremos entonces a continuacién cémo nuestra legislacién ha regulado este régimen aduanero. La Ley General de Aduanas del Per‘, norma que desde su publicacién ha suftido una serle de modificactones que estén agrupadas en un Texto Unico Ordenado”, regula este régimen aduanero bajo los siguientes alcances: ‘Artculo 76.- Es el Régimen Aduanero que permite, como consecuencia de la exportacién cde mercancie, obtener la restitucin total o parcial de fos derechos arancelarios, que hayan _revado la importacién de fas mercanclas contenidas en los blenes exportados o consumnidos durante su produccién’ “Aticulo 77.- Por Decreto Supremo se podrén establecer Procedimientos Simplifcados de Restituci6n Arancelaria” En primer lugar, como puede apreciarse, nuestra Ley de Aduanas concibe este régimen con el fin de, como producto de la exportacién de mercancias, obtener la restituctén, sea total o parcial de los derechos arancelarios por aquellos blenes contenidos en los productos exportados. Esta definicién difiere de la establecida en el Convenio de Kyoto puesto que, recordemos, en dicho Instrumento lo que se obtenia como restitucién era “los derechos y los impuestos ala importacién”” Jo que, trasladado a nuestra ley, implicaria que el exportador pueda obtener por el acogimiento a este régimen aduanero no solo la devolucién de los derechos arancelarios sino todos los dermis tributos que gravan la importacién de bienes, como por ejemplo, el Impuesto General a las Ventas (en adelante IGY). Si bien el exportador también tiene la posibilidad de obtener la devolucién del IGY, convione precisar que el mecanismo utiizado para este caso es el denominado “Saldo a Favor del Exportador” que diflere normativamente de lo que es el régimen aduanero de Drawback. En segundo lugar, nuestra Ley de Aduanas facuita a que el procedimiento de devolucién de los derechos arancalarios se efectie a través de Decreto Supremo. En este sentido, el anterior Reglamento de la Ley General de Aduanas? establecla expresamente en su Sétima Disposici6n ‘Complementaria que se mantenia la vigencia del Decreto Supremo No. |04-95-EF para los “efectos de los dspuesto en el articulo 77 de la Ley”. Convione precisar que dich Disposicién Complementaria sigue plenamente vigente en virtud de fo provisto en el articulo 2 del Decreto Supremo No, 01 !- 2005-EF, norma que aprueba ol actual Reglamento de la Ley General de Advanas. Todo lo anterior nos hace coneluie que ef procedimlento legal mediante el cual se regula actualmente fa devolucién de los derechos arancelarios es el Decreto Supremo No, 104-95.EF > exo nico Ordenado de ney Geert de Adar, Dace Supromo No, 129-2004, pbade el 12 do septembre de 200 + DecrtoSipremo No. I24-36- ADVOCATUS 14 296296 César Alva Falcon Finalmente, y antes de entrar al andlisis de fo regulado en el procedimlento que acabamos de _mencionar, es importante indicar que el Reglamento de la Ley General de Aduanas hace una precisién en lo refacionado al régimen aduanero de Drowback: Mticulo 131.- “Podran ser beneficiarios del régimen de drawback, las empresas exportadores que importen 0 hayan importedo o través de terceros, las mercancfas Incorporadas 0 consumidas en la produccién del bien exportado, asi como tas mercanclas elaboradas con insumos 0 materias primas importados adquiridos de proveedores locales, conforme a las disposiciones especfficas que se dicten sobre la materia” Através de este articulo se hacen precisiones importantes: en primer lugar, quelos beneiclarios | Polos de + Exportacién Algodén | produetivo | Mleede" i“ 100%, Re Derecho Arancelarios pee Ejemplo de importacién indirecta de insumos: la misma empresa exportadora de polos “A” cen vez. de importar directamente el algodén, lo compra localmente a un proveedor, empresa “"B", que previamente lo ha nacionalizado pagando integramente los derechos arancelarios, Entigndase que esta venta de algodén se hace sin ningén afiadido ni transformacién, es deck, cesta tercera empresa "B" tal cual importa el algodén, lo vende localmente a la empresa cexportadora de polos ‘A’. Tenemos la explicacién grifica siguiente: > Ambas condiciones productor y exportador Son raqulstos concurrantes @ Indspensables para acogerse al régimen sduanaro de drawback ADVOGATUS 14 297César Alva Falcén b) Empresa "B” Empresa "A" Empresa “A” Importacién |_Venta Proceso "Rain pt ee | nas Local Productive 100% I Derechos Arancelario Exportacién M—" Drawback Produccién directa de bienes de exportacién en donde se incorporan mercancias adquiridas de terceras empresas elaboradas en base a insumos importados por esta ¢itima (existencla de insumo importado trarisformado localmente). ‘Como ejemplo de esta modalidad podemos mencionar alas empresas productoras de esprragos “3X” que compran a un proveedor local, empresa “Y”, cajas de cartén en cuya fabricacién ha intervenido un insumo importado por dicho proveedor “Y" que es el cartén corrugado. Es decir, como puede apreciarse en el grafico siguiente, en esta modalidad el {nico sustento de la empresa exportadora "X” para solicitar el beneticio de Drawback seré el cartén corrugado. importado por un tercero (empresa “Y") que a su vez lo ha transformado en un bien final (cajas de cartén) y que luego de haberse adquirido han sido utilizadas para la exportacién de esparragos. Esta modalidad esta prevista en elarticulo 131 del Reglamento de la Ley General de Aduanas* y lo mencionamos en el acdpite Ill del presente articulo: Gréfico No. 3: Insumo im te Empresa "Y" Empresa “Y" Empresa" Empresa "x" Proceso Imgaradin | Proceso To a Venta an Prodtatve | n |——>| @ — i > | Esptiragos Comaad | Produc Local Empacado 100% + Derechos ‘Araneclaties xportaciin —— Drawack © Enel reglamento derogado esta modslad estaba prevsta en el arcu 128, ADVOCATUS 14DOCTRINA ©) Encargo de la produccién parcial o total de los bienes de exportacién a terceras empresas, proporciondndoles los insumos o materias primas importadas. En este caso se podrfa mencionar como ejemplo 2 aquella empresa que importa algodén y luego este insumo es entregado a un tercero para que proceda a transformarto en telas que | luego serén materia de exportacién. Esta modealidad, como es obvio, implica no solo laentrega i de insumos por parte del exportador a un tercero que se encargara de efectuar la respectiva : produccién, sino también un acuerdo previo entre tales actores (exportador y productor) ‘que por lo general se materializa a través de un contrato de produccién.’ Finalmente, y esto € lo mis importante en esta modalidad, el encargo de produccién generaré fa emisién de tuna factura por el servicio prestado que e tercoro productor emitiré ala empresa exportadora. Cabe precisar que, en todas las modalidades anteriormente mencionadas, es requisito indispensable para el goce de este beneficio que el solicitante de la restituci6n (e! exportador) haya ‘exportado directamente los productos finales. No se acepta en este mecanismo la exportacién utiizando la intermediacién de terceras empresas o lo que se denomina “oxportacién a través de terceros”, VI. SOBRE LA DEFINICION DE “INSUMOS” Y SU APLICACION PRACTICA Hemos visto hasta este momento que para el goce del beneficio del régimen de drawback es Indispensable que el beneficiarlo haya incorporado en el producto de exportacién un insumo nacionalizado, pagando integramente los derechos arancelarios. En tal sentido, hemos creldo conveniente desarrolar la defiicién de “insumo" a fa luz no solo de fo establecido en el Reglamento del Procedimiento Simplificado de Restitucién de Derechos Arancelarics, sino también sobre la base de algunas opiniones emitidas por la propia Administraci6n Trbutaria. ‘Asi, tenemos que el Reglamento del Procedimiento de Restitucién Simplificado de Derechos Arancelarios define como insumo a “las materias primas, productos intermedios, partes y plezas". ‘Ahora bien, a su vez, dicho dispositivo desarrolla cada uno de los conceptos antes mencionados en tos siguientes términos: ~ Materia prima: Es toda sustancia, elemento o materia necesaria para obtener un producto, incluidos aquellos que se consumen o intervienen directamente en el proceso de produccién 0 manufactura, sirven para conservar el producto de exportacién. Asimismo, se considera como materia prima las etiquetas, envases y otros articules necesarios para Ia conservaci6n y transporte del producto exportado. Es importante precisar que no se considera materia prima los combustibles 0 cualquier otra fuente energética cuando su funcién sea la de generar calor o energfa para la ‘obtencién del producto exportado, Tampoco se considera materia prima los repuestos y tiles de recambio que se consuman © empleen en la obtenciSn de estos bienes = Productos intermedios: Aquellos elementos que requieren de procesos posteriores para adquirir la forma final que serén incorporades al producto exportado. = Pleza: Aquella unidad previamente manufacturada cuya ulterior divisién fsica produzca su inulizacién para la fnalidad a que estaba destinada, 2 Algunos aleances mportantes sobre el contrat de encargo de producién en el régimen de drawback ha sido coment fpr el Or Jorge Avene Valdez en 4 artiuo publeado en el Dario Ocal El Peruano el 18 de octubre de 2005 sud Et erawbeck y lor exigenles de lo Adminsacln Tater aa ADVOCATUS 14 | 299300 César Alva Falcon = Parte: Elconjunto o combinacién de pleas, unidas por cualquier procedimiento de sujecién, destinado a constituir una unidad superior. Delos conceptos anteriormente expuestos, podemos concluir que “insumo” serd todo aquello, ‘que tenga participacién directa en el proceso productivo y que se incorpore © consuma durante la produccién del bien de exportacién. Caso contrario, de tener el insumo una particlpact6n secundaria ‘en el proceso de produccién 0 no se incorpore © consuma en la produccién del bien final, el ‘componente utiizado no estaré comprendido dentro de dicha definicién® Ahora bien, abordaremos algunos puntos de importancia que estén relacionados con|a definicién de “insumo” quo hemos mencionado anteriormente. 1, Importacién indirecta de insumos: posibilidad de deducci6n Uno de los elementos que excluyen a un producto de exportacién de poder acogerse a la restituci6n de los derechos arancelarios es ef hecho de haber utilzado 0 Incorporado directamente durante su proceso productivo insumos ingresados al pafs bajo la siguientes modalidades: a) _Ragimenes de Admisién y/o Importacién Temporal, salvo que los insumos hubieren sido previamente nacionalizados pagando el integro de los derechos arancelarios ad-valorom; b) Nacionalizados al amparo del Régimen de Reposicién de Mercanclas en Franquicia; 6) Naclonalizados con exoneracién arancelaria,franquiclas aduaneras especiales otorgadas por Acuerdos Comerciales Internacionales 0 con el uso de cualquier otro régimen devolutivo o suspensivo de derechos y gravamenes aduaneros. Por otro lado, conviene precisar en este punto que no se excluye del beneficioa los productos ‘exportados en cuya elaboracién se han incorparado o consumido insumos importados con exoneracion ‘© inafectaci6n del Impuesto General alas Ventas. Es decir, si un producto ingres6 al pals pagando sus derechos arancelarios, mas no asf ef IGY, ello no lo invalida para que sirva como sustento para solictar el régimen de Drawback. La razén de las exclusiones mencionadas est centrada en el hecho de que el Procedimlento de Restitucién Simplificado de Derechos Arancelarios no acepta que la mercancfa de exportacion contenga insumos que se han beneficiado con otros mecanismos de suspensién, reduccién ‘exoneracién del pago de los derechos arancelarios, debido a que se entiende que con ello se estarla favoreciendo doblemente a la empresa exportadora en desmedro del fisco. Ahora bien, es importante precisar que el 12 junio de 2004, se publicé el Decreto Supremo No, 077-2004-EF que sefala que los exportadores debersn deducir del valor FOB de exportacion cel monto de los insumos importados y adquiridos de terceros que: 1) Hubiesen ingresado al pals con mecanismos aduaneros suspensivos exoneratorios de aranceles o de franquicias aduaneras especiales 0 con cualquier otro régimen devolutivo © suspensivo de derechos y gravamenes aduaneros; 0, * Gn este punto creemos Importante menclonar que, para el caso concreto del ago, Ia Inendenca Naclonal de Técnica ‘Aanera (INTA),érganotécrico dala Superntendeca Nacional ce Adintecién Tributrla (SUNA, ha sfalado que no $e consdera como “nsimo" os fertizantes utrados en la produccién de Bienes agrlols. Eta opi fu emia através al nforme No. 700-200 -ADUANAS-INTA-GPNO-DPAO, del 24 de juio del 2001, y el sustento radea en que, para a SUNAT, Ios istmnos quo se acogen a fo pravto enol bonefilo de Resttucién de Derechos Aracelros,deberén estar “incorporades" 0 "consumgos" en la produccin del bien expertado, En tal sensido, clcha Intendencla opin que los {ertiantes nose Yncorporaa nl eonsimen" de modo directo en razén de que l fertizante no ext conten en el bien {nal (producto materia de conta se trataba de espisrags) sto que el mismo estaba contumido por la terra ye suelo cn el qua recard el mencionado producto. ADVOCATUS 14ce DOCTRINA li) Elexportador considere que no haya podido determinar adecuadamente sila importacion de estos insumos a la fecha de presentacién de la solicitud de restituci6n, se ha realizado ‘mediante el uso de mecanismos aduaneros suspensivos 0 exoneratorios de aranceles © de franquicias aduaneras especiales 0 con cualquier otro régimen devolutivo o suspersivo de derechos y gravimenes aduaneros. De manera adiconal a la norma antes mencionada, se publicé el 7 de diciembre de 2004, ef Decreto Supremo No. 177-2004-EF que, en su articulo 2, precisa que la deduccién del valor FOB, al que se hace referencia s6lo procede respecto del monto de los insumos importados por terceros, ingresados al pals con mecanismos aduaneros suspensivos 0 exoneratorios de aranceles.o de franquicias aduaneras especiales 0 con cualquier otro régimen devolutivo o suspensivo de derechos y gravmenes aduaneros, 0 por los cuales no so haya podide determinar adecuadamente las condiciones y/o modalidades de exportacién, que hubieren sido adquiridos en el pals por el exportador. Entonces, como conclusién de este punto y sobre la base de lo anteriormente mencionado, queda claro que, en el supuesto en que un exportador ingrese directamente al pais un insumo importado via uno de las modalidades a las que hemos hecho referencia en este acépite (lterales a, by o) noseré posible que se pueda gozar del régimen del Drawback, Para tales efectos, tampoco podré deducir del valor FOB de exportacién el monto de dicho insumo. Sin embargo, distinto es el aso en el cual el insumo es ingresado al pals por un tercero (bajo las mismas modalidades de los Iterales a, by ¢) y luego adquirido localmente por el exportacior en dicho estado (es decir, sin que este haya sido transformado). En tal supuesto, las normas antes referidas prevén la posibiidad de ‘que el exportador pueda deducir del valor FOB de exportacién el monto de! insumo adquiride aun torcero a efectos de que pueda gozar del beneficio del régimen de Drawback y slempre que exista ‘otro insumo que haya pagado todos sus derechos arancelarios que sustente el régimen.’ 2. Sobre Ia importacién ing sumo: ‘Tal como lo hemos venide mencionado, pueden gozar del régimen de drawback las empresas productoras-exportadoras, entendiéndose como tales a cualquier persona natural o juridica que desarrolle a produccién directa de bienes que exporta, y que haya incorporado Insumos importados directamente (Grafico No. |) 0 adquiridos en el mercado local a través de la importacién indirecta (Grifico No. 2), es decir, adquirido localmente sin que dicho insumo haya suftido transformacién ‘alguna luego de haberse importado. En este tikimo caso, es decir, en la adquisicién de Insumos importados indirectamente por terceros (Gréfico No. 2) convene precisar que resulta necesario, a efectos de que el exportador pueda acogerse a este beneficio, tener la soguridad de que el proveeder local (importador) haya cancelado el integro de los derechos arancelarios por aquellos Insumos que vende. De no tener dicha seguridad, y en fa medida que el bien exportado contenga otros Insumos que sustente el acogimiento al régimen, es recomendable proceder a la deduccién del valor del insumo adquirido localmente segcin lo dispuesto en los Decretos Supremos No. 077-2004-EF y 176-2004-EF a los {que nos hemos referido anteriormente, Ahora bien, podria darse el caso en el cual un insumo es importado por un tercero y este, luego de haberlo nacionalizado, fo venda localmente a otra empresa que a su vez lo revende. Esta cadena podria continuar hasta llegar a un punto en el cual el insumo Importado, luego de haber sufrido una serie de ventas locales, sea adquirido por el exportador sin que se haya transformado. > Reeramos que la deduccion a quo se reflere el Decreto Supremo No. O77-2004-EF solamente es permitida cuando el ‘eportader aduiers elo lo nsumorlocsmenta; halen Ia precsidn que dihos Isumos no deben estar translrmados. NB procede fr deduecign cuando alo los Insameor ron importados dectamente por ls exportadores que solcan ef région, ADVOCATUS 14 301302 César Alva Falcon La pregunta seria si quien exporta estaria en la capacidad o no de solicitar vélidamente la restituci6n de derechos arancelaros. En nuestra opinién, para este caso en concreto, no habria inconveniente para que cl exportador solicite el régimen de drawback. Para tales efectos, lo que debe tenerse en ‘cuenta es la seguridad de que dicho insumo haya pagado el integro de los derechos arancelarios al ‘momento que fue nacionalizado, Finalmente, cabe mencionar que a raiz de las modificaciones introducidas al amparo del Decreto Supremo No. 176-2004-EF cuando el exportador se encuentre bajo este supuesto (compras locales del insumo a un tercero) ya no serd necesario que le exija una copia autenticada de la Declaractén Unica de Aduanas (DUA) de importacién del insumo comprado localmente, Ahora solo ser necesario que dicho proveedor local le proporcione al exportador una declaracién jurada en la que se indique que eo los insumos materia de venta fueron ingresaron al pafs pagando el integro de derechos arancelarios. 3. Sobre los insumos importados transformados: el pronunciamiento del Tribunal Fiscal Hemos mencionado que otra de.las modalidades para que las empresas productoras- expertadoras soliciten fa restitucién de derechos arancelarios, es la produccién de bienes de exportaci6n on donde se incorporen mercanclas adquiridas de terceras empresas elaboradas en base a insumos importados por esta titima (Gréfico No. 3). Sobre dicha modalidad existen pronunciamientos no solo del Tribunal del Fiscal, sino también de la propia Administracion Tributaria fo que nos hace concluir que cada vez mas se constituye como una modalidad contingente para aquellas empresas que la utilizan, Pasaremos a explicar el porqué de nuestra conclusién, EI Tibunal Fiscal se pronunci6 sobre esta modalidad y concluyé que, a tenor de lo dispuesto en ef articulo 128 del entonces Reglamento de la Ley General de Aduanas'', debe entenderse ‘como empresas beneficiarias del régimen de drawback a aquella: = _ Empresa exportadora que importe mercancia incorporadas o consurnidas en la produccién del bien materia de exportacién, = Empresa exportadora que importe a través de terceros fas mercanclas incorporadas 0 consumidas en la producclén del bien exportado, ~ Empresa exportadora que elabore mercancias con insumos o materias primas importados adquiridos de proveedores locales. Es decir, para o! Tribunal Fiscal no existen otros supuestos para el acogimiento al régimen de drawback que los tres anterlormente mencionades, por lo que, 2 criterio de dicho érgano colegiado, 1no califcarfa como beneficiario del régimen de Drawbock los exportadores que: Incorporen en el bien de exportacién mercanclas que han sido adquiridas localmente de terceras empresas y que, para su produccién elaboracién, se hayan usado componentes importados, En otras palabras, para el Tribunal Fiscal, no serfa supuesto de acogimiento "© Chames como referenda los sleances dela Resclcién dol Tuna! Fiscal No. 548-2003. 1 Ta como lo hemos indcado erta modaléedfigursbaen al articols 128 del aneror Regsmento, sn embargo, en el nusve, on Krteos sconces, gua en ol artculo 131. ADVOCATUS 14eT ere DOCTRINA al régimen de Drawback la figura explicada a través del Gréfico No. 3 del presente articulo, Encarguen la producci6n de los bienes a exportar a un tercero y, para efectos del acogimiento al régimen de Dranback, le proporcione rmercancfas compradas localmente {que hansido producidas con insumos importados. Es decir, si por ejernplo, el exportador de esparragos encarga arte desu proceso productivo a una empresa “X", concretamente el empacado, y para ello le proporciona las cajas que compré focalmente a la empresa *"Y" la cual a su vez las elaboré con insumo importado (por ejemplo utilzando el cartén corrugado importado); la empresa exportadora, a criterio del Tribunal Fiscal, no podré sustentar su acogimiento al régimen de Drawback, 4, los insumos i dos trar jos: el pré la SUNAT No obstante el criterio asumido por el Tribunal Fiscal, los supuestos antes mencionados Vienen siendo aceptados por la SUNAT a efectos de que el beneficiario pueda acogerse al régimen de drawback, tal como figura en la norma que aprueba el Procedimiento Operativo de este beneficio (INTA-PG 07).”’ En consecuencia, para la Administracién Tributaria, el exportador podré acogerse a este beneficio si tiene como Unico sustento las compras locales dle insumos transformados con componentes importados. Sin embargo, convieno preclsar que, de darse este supuesto y a tenor de los titimos pronunciamientos emitidos por SUNAT®, el beneficiario debe estar totalmente seguro de que todos los insumos importados (que han sido transformados) han pagado integramente los derechos arancelarios. Basta que uno de ellos no haya cumplido con este presupuesto para que no haya posibilidad de gozar de tal beneficio. Pasaremos a graficar el pronunciamiento de la SUNAT. Grifico No, 4 Insume importado transformado localmente: pronunciamiento SUNAT. primer alcance Empresa "Y* Emprosa*“Y" Empresa "X" Empresa "x" Precaso Proceso Venta Prove ‘sie Envaeo do | erases do geen, inp ‘arin | Tao ‘ure es ane 1 PRONUNGIAMIENTO Siadems hey: SUNAT: Los 3 Spatactn Female mparteds — —lnsuros mportados apm imparadas /setioron pasar SS Neaneataos cone En el gréfico que antecede se puede apreciar que un primer alcance del pronunciamiento de fa SUNAT consiste en indicar que si un exportador (empresa “X") se acoge a esta modalidad, no bastard que solo un insumo importado (en el ejemplo el aluminio) que serd transformado por la empresa local (empresa "Y) en envases de aluminio, haya pagado todos los derechos arancelartos 1 Procediianto aprobado mediante ls Resoucién de letendencia Nacional No. 984, publeaéo en el Disrio Ofc l Peruano 12 de septembre de 1999, capa ima modicacién le fecha de elsboracién del presenta arcuo (unio 2008) ha sido 2 través de fs Resolun de Soperincendencia Naclral Adjunta de Aduanas No, 129:2005/SUNAT/A. 1 Jajorme No, 080-2005-SUNAT/284000, de fecha 23 ée junio de 2005, emlido por la Gerencts juriieo Aduanero, ratieado por al Ofio No, 28-7005-SUNAT/2B4000 del 30 de septiembre de 2005 de dicha Gerenc. ADVOCATUS 14 303304 César Alva Falcén sino que, si ademés se utilizaron otros insumos importados (en el ejemplo estén el esmalte y fas tapas), todos ellos sin excepcién (es decir, el aluminio, esmalte y tapas) debieron ingresar al pats pagando integramente los derechos arancelarios, esto a efectos de que no Invalide el acogimlento al régimen de Drawback. aleance Epon Empresa Era 7 npn? - tes. — Abinto foo nase de = eames do | POMENS| corsaras sou [Ee] Samat || Sal om bene eewd 4 stent Stato aor Soran Stamltngorte bm a + Moun etree ine ay Bion Actas Drevin Pepainponade pee > eee owncussenro. Santa ERE Cees paps aa rer ee ‘deDerechos Arancelares: A través de este Gréfico No. 5 se trata de explicar el segundo alcance del pronunciamiento de la Administracién con relacién a fa modalidad de acogimiento de insumo transformado. En ese sentido, SUNAT indica que si un exportador (empresa "X") que se acoge a esta modalidad, ademés de comprar locaimente a la empresa "Y” los envases de alurinio (fabricados con aluminio, esmalte Y tapas importados), necesita otro u otros insumos, como en el ejemplo, las atiquatas que compra ala empresa “2”, deberd cerciorarse que todos los Insumos importados que hayan Intervenido (en el ejemplo, el aluminio, esmalte, tapas, papel, tinta y pegamento) en el proceso productivo de las conservas de pescado que exporta, hayan ingresado al pais pagando integramente los derechos arancelarios. ‘Creemos, sin temor a equivocarnos, que la opinién emitida por SUNAT, la cual consideramos bastante restrictiva, convierte a esta modalidad en complicada e insegura para aquellos exportadores que pretendan utiizarla, razén por la cual sugerimos que el régimen se sustente no en un insumo transformado, sino en uno que haya sido importado directa o indirectamente. 5. Sobre los casos combinados: bienes que se exportan y quo contionen insumos importados directamente, indirectamente y transformados Es importante mencionar en este acépite el supuesto en el cual el exportador, ademés de los insumos Importados de manera directa o indirecta que sustentarén su solicitud de restitucién, ‘cuenta con insumos que han sido adquiridos localmente y que han sido transformados en nuestro pafs, los cuales tienen componentes importados. En este caso en concreto veremos cémo el pronunciamiento de la SUNAT, al que nos hemos referido en el punto precedente, no es aplicable ‘en este caso, Pasaremos a explicar con un ejemplo lo antes afirmiado: el supuesto es una empresa ADVOCATUS 14i DOCTRINA productora-exportadora de camisas que para su confeccién utiliza algodén importado directamente; botones importados indirectamente (adquiridos localmente de un importador que no los ha transformado) y, finalmente, etiquetas compradas localmente que, en su fabricacién, el proveedor local, ha utiizado papel y tinta importada, En este caso, la pregunta que slempre suele hacerse es igué sucede con las etiquetas compradas locaimente?, se deben considerar como un insumo importado a ser declarado al momento de solictar la restitucién arancelarla o se debe tomar en ‘cuenta los aspectos del pronunciamiento de la SUNAT explicados en el punto precedente. ‘Al respecto, la Administracién se ha pronunclado'* para el caso antes expuesto, indicando: que los insumos comprados localmente se calificarén como una adquisicién de bienes nacionales y, por fo tanto, no serdn tomados en cuenta para efectos de calificar 0 descalficar el beneficio, En el ejemplo, entonces, las etiquetas so considerar’én como insumos nacionales y no debe ser una preocupacién para el soficitante si para su fabricacién seutilizaron on insumos ingresados a nuestro pals con algin tipo de benefico; bastard que verifique los otros Insumos que se Importaron de manera directa. indirecta (algodén y botones en el elemplomencionado) hayan Ingresado al territorio aduanero pagando integramente los derechos arancelarios. Creemos pertinente precisar que el pronunciamiento antes mencionado solo es aplicable al -supuesto enunciado, es decir, para aquellas exportaciones que tendrén como sustento la utlizacién de un insumo importado ya sea de manera directa o indirecta; puesto que de solicitar la restitucién teniendo como sustento Gnicamente un insumo transformado, entonces el exportador deberd tomar ‘en consideracién los alcances explicados en el punto VL4 de este articuo. Vil. OTROS REQUISITOS PARA EL OTORGAMIENTO DELA RESTITUCION Parala concesién del beneficio de la restituci6n de los derechos arancelarios se han establecido tun conjunto de requisitos sustanciales y formales adicionales a los que ya hemos venico explicando, Jos cuales deben ser observados por ef exportador quo desee acogerse a este régimen y que son verificados por la Administracién Tributaria. Los alcances de estos requisites fos podemos resumir cen fos siguientes: a. Los productos exportados no deben formar parte de a lista de bienes excluidos del beneficio La procedencia de la restitucién de los derechos arancelarios esta supeditada a que el producto de exportacién, sobre el que se desea solicitar la resttucién, no debe estar en talista aprobada por el Ministerio de Economia y Finanzas. Téngase en cuenta que dicha lista de exclusién consigna una serie de sub partidas arancelarias. La tiltima lista de ‘exclusién fue publicada mediante el Decreto Supremo No, 127-2002-EF b. El Valor CIF de los insumos importados utilizados no debe superar el 50% del valor FOB del producto exportade Se ha establecido como mite para el otorgarmiento de la restitucién de los derechos arancelarios, que el valor CIF de todos los componentes importados que estén incorporados ‘que se hayan consumido en la produccién del bien exportado no debe superar ef 50% del valor FOB de exportacién de los productos que se acojan ala restitucién. Se aprecla quel pardmetro establecido para determinar este limite estérelacionaco con un concepto devvalor y no de cantidad de insumos importados, por lo que depender de un andlisis de ° Ipforme No. 124-2004-SUNAT/2B4000, de fecha 24 de agosto de 2004, emitido por Ia Gerencla Jurteo Aduanero de hi SUNAT. ADVOCATUS 14 305César Alva Falc6n costos veriicarel cumplimiento de esta condicion. Asl, con un ejemplo préctico tenemos {que si el valor FOB de exportacién de unos pantalones est en US$40,000.00, el valor CCF de fos insumos importados que hayan intervenido en su produccién (hilos, tintes, alfleres, etc.) no puede ser mayor a US$20,000.00 (50% del valor FOB de exportacién).. ‘Ahora bien, sobre este punto, cabe precisar que el valor FOB del producto exportado eselvalor FOB Puerto de Embarque, excluidos las comisiones y otros gastos deducibles, Por otro lado, se hace referencia a un limite maximo, pero no minima, de valor de los insumos importados, con lo que procederfa otorgar el 5% del valor FOB de exportacién t ‘por concepto de la restitucién simplificada aun cuando se haya incorporado en el producto de exportacién un valor minimo de componente importado, ¢. El producto exportado no debe contener componentes ingresados al pals bajo regimenes temporales y/o de perfeccionamiento activo, con beneficios arancela Este requisito y sus alcances précticos (posibilidad de deduccién) lo hemos desarrollado cen el punto VII de este articulo, EI solicitante de la restitucién no debe individualmente haber exportado mas de US$ 20,000,000.00 millones de détares en los dltimos 2 meses Laempresa exportadora que desee acogerse ala restituci6n de los derechos arancelarios, no debe superar anualmente el monto de US$ 20,000,000.00 (vente millones de délares de los Estados Unidos de Norteamérica),establecido por partida arancelariay por empresa exportadora no vinculada. Esta limitacién también ha sido explicada en el punto IV de este articulo, ; @. Los plazos a tomar en cuenta Se han contemplado dos plazos para el otorgamiento de la restitucién de los derechos arancelarios, cuya observancia es vital para el goce de este beneficio: ~ Los insumos utilizados en la produccién de los bienes finales de exportacién deben haber sido importados dentro de los treinta y seis (36) meses anteriores ala fecha de | exportacién. Este requisito significard que la Declaracién de Importacién de los. : insumos, que sustenta la solicitud de restitucién, no podré haber sido numerada més alli de este plazo méximo, contado hasta la fecha de recepeién por el transportsta de la mercancia de exportacién (fecha de embarque). ~ Asimismo, se establece que la solicitud de restitucién de los derechos arancelarios debe presentarse ante el Area de Recaudacién de cualquier Intendencia de Aduana dela Repiilica, en un plazo maximo de clento ochenta (180) dias habiles, computados j a partir de la fecha de ombarque de exportacién. De no cumplirso con este plazo, el exportador perderd su derecho a solicitar fa devolucién, no obstante haber cumplido con los demés requisitos. f. La Declaracién Unica de Aduanas (DUA) de Exportacién debe contener fa yoluntad del exportador de acogerse a este beneficio Constituye un elemento formal, pero de vital importancia el hecho que la DUA de Exportacién deba consignar a voluntad del exportador de querer acogersea la restitucién simplificada de derechos arancelarios, Para tal efecto, la Superintendencia Nacional de Administracién Tibutaria ha dispuesto que la empresa productora-exportadora deba ‘consignar a nivel de cada serie de la Declaracién el Cédigo No. 13 en el recuadro 7.28, sin el cual fa autoridad aduanera no concederé la devolucién que se solcite, : 306 | ADVOCATUS 14DOCTRINA Vill, INSUMOS QUE DEBEN DECLARARSE EN EL CUADRO RELACION INSUMOS IMPORTADOS Atenor de los requisitos que deben ser presentados al momento de solictar el beneficio, los cuales han sido anteriormente mencionados, convene precisar que el exportador debe toner en cuenta que: 1. En ol cuadro de relacién de insumos importados deben declararse todos Jos insumos importados directamente por el productor, o comptados a importadores locales. 2. En el supuesto que, de manera adicional a los insumos importados diractamente 0 Indirectamente, se utlicen bienes comprados localmente pero que han sido transformados utiizando insumos importados, no ser necesario declarer estos itimos porque los mismos ‘estarén calificados como insumos nacionales, tal como ya lo hemes mencionado en el punto VLS. 3, En el caso de que se solicite ef Drawback teniendo como sustento Gnicamente las rmercanclas compradas localmente que han sido claborados en base ainsumosimportados ((nsumos transformados), en este caso si serd necesario declarar todos estos Insumos importados que hayan intervenido en la elaboracién del bien adquirido localmente, tomando en consideracién lo explicado en el punto VLA. {La informacién arriba menclonada es solictada por la SUNAT a efectos de determinar que {os insurnos importados no tengan alguna franquicta ni iberacién y para determinar que ot valor CIF do fos insumos importados no supere el 50% del FOB del producto exportado. IX. FORMA EN QUE SE MATERIALIZA LA RESTITUCION Luego de verficarse la procedencia de la resttucién, la autorldad tributaria aduanera emitiré Notas de Crédito Negociables equivalentes al 5% del valor FOB de exportacién sujeto a este beneficio. Ello sucederd siompre y cuando el monto a devolver correspond a una cantidad mayor a Jos US$ 500.00 (quinientos délares de los Estados Unidos de Norteamérica), en caso contrario, la ‘Administracién Tributarla lo registrar’ como un crédito para compensarlo con futuras deudas ‘ributaria que pueda generar el exportador o simplemente fo sumard a otras solicitudes de devolucién {que se presenten posteriormente. Lavigencia de la Nota de Crédito Negociable es de 180 dias calendario, contados a partir de fa fecha de su emisién y podrin ser utlizadas para el pago de los tributos relacionados con los derechos arancolarios, asi como para el pago de sanciones e intereses determinados por dicha centidad y que sean ingresos del Tesoro Piiblico. Constituye un plazo de caducidad, por lo que una ‘vez concluido el mismo sin que se haya utlizado la Nota de Crédito, el tenedor perders el derecho 2 utlizarla para la cancelacién de adeudos aduaneros. A solcitud expresa de la empresa beneficara, las Notas de Crédito podran ser redimidas con Ia emisién de cheques no negociables, los cuales serén entregados en fa misma oportunidad en {que se hubiera entregado la Nota do Crédito al exportador, es decir, dentro de un plazo maximo de diez dls hibiles contados a partir de la presentacién de la solicitud de restitucién. LaAdministractén Tributaria podré dejar si efecto la Nota de Crédito Negociable cuando en Ia fiscalizacin posterior que lleve a cabo determine que el exportador no cumplié con los requisitos ‘establacidos para gozar de este beneficio. En este caso, al dejarse sin efecto la Nota de Crédito, ‘carecen de validez todos los actos efectuados al amparo de la misma y, por ello, el exportador debe ‘cumplir con las siguientes acciones: ADVOGATUS 14 307308 César Alva Falcén De haberse emitido cheque no negociable, como redencién de la Nota de Crédio, deberé proceder al reembolso del monto percibido con Ia aplicacién del interés legal establecido por la Superintendencia de Banca y Seguros. b) Sila Nota de Crédito fue utilizada en el pago de adeudos en aduanas, esta entidad cobraré los montos cancelados aplicando el interés sealado en el literal anterior. X. OTROS PUNTOS A TENER EN CUENTA Adicional a lo anteriormente expuesto, estimamos conveniente sefialar los siguientes puntos ‘que creemos son importantes que tengan en cuenta las personas naturales y las empresas beneficiarias de este régimen: a) Puntos adicionales sobre la modalidad de encargo de produccién ‘Como hemos mencionado, una de as modalidades en que los exportadores pueden sustentar ‘el Drawback es a través de un encargo de produccién. En este caso, lo importante sera demostrar fehacientemente fa utlizacién de dicha figura y, para tales efectos, sugerimos principalmente, contar con los siguientes medios probatorios: = Uncontrate de encargo de produccién: se sugiere que el contrato que se suscriba consigne expresamente esta terminologia y que de su contenido se desprenda efectivamente que existe dicha relacién = Entroga de insures importados: adicionalmente a la celebraci6n de un contrato, el exportador deberé proporcionar (y dejar constancia de ello) quee se ha efectuado una ‘entrega de insumos importados. La Gufa de Remisi6n serd un elemento probatorio Idéneo para tal fin, Las normas referidas a este beneficio no han especificado qué cantidad ni cusntos insumos importados debe entrogar ol exportador al fabricante para cumplir con el beneficio, asf que bastar‘a con uno solo. = Factura Comercial por servicio de produccién: este elemento es el més importante y deber4 ser emitida por la empresa prestadora del servicio, la misma que deberd consignar expresamente que se trata de una prestacién de servicios de produccién por encargo y no por adauisicién de bienes. ~ Valor del Servico: muchas de las empresas prestadoras de servicios no solo se dedican a ‘esta actividad, sino que también venden bienes finales. Como ejemplo esté el producto ‘mango, en donde hay empresas que se dedican a prestar el servicio de limpieza, calibra, pesaje, encerado, etc. y por ello cobran un determinado precio. Sin embargo, también venden los mangos como productos finales; en este caso, como es evidente, también ‘cobran un determinado precio que asumimos debe ser mayor a que una prestacién de servicios. Lo importante en estos casos es tener en cuenta que debe exist una diferencia de precios entre lo que es el servicio y lo que es laventa de bienes, ello a afectos de que fa SUNAT no presuma que en fa factura comercial, pesea consignar el término “prestacién de servicios”, se esté reflejando una probable “venta de bienes”. b) La posibitidad de acogerse al beneficio cuando ol exportador ha utilizado insumos importados gravados con 0% Actualmente existen 5 niveles arancelarios establecidos en nuestro ordenamiento legal aduanero: 096, 4%, 7%, 12% y 20%. Ahora bien, puede darse el caso que un exportador nacionalice dos insumos: uno de ellos pagando por derechos arancelarios una tasa del 12% y por el otro e! 0%, Ambos insumos serén utilizados de manera conjunta paralafabricacién de los bienes de exportacién. La pregunta que surge es si aquel insumo por el cual se aplicé una ADVOCATUS 14DOCTRINA tasa de 0% invalida 0 no el acogimiento al régimen de Drawback, Esta inquietud se origina, recordemos, en el hecho de que legalmente fas normas sobre este beneficio prohiben el acogimiento al mismo en la medida que se haya utiizado uno o varios insumos nacionalizados ‘con exoneracién arancelaria. Sin embargo, en el caso planteado, hay que tener en cuenta que el insumo antes mencionado paga la referida tasa del 0%, porque asi est aprobado en el Arancel, es decir, no existe una exoneracién arancelaria pues no interesa el pats de origen ni procedencia del insumo, este siempre se gravard con dicha tasa del 0%, Distinto es el caso cuando el bien, via un convenio internacional, logra obtener una reducctén exoneracién ya sea total o parcial de fa tasa arancelaria vigente (un producto que en el Arancel est gravado con 12%, via un convenio, baja al 096). En conclusién, existe una diferencia sustancial entre un caso y otro. Mientras que en el primero se paga un 0% porque asf el Arancet lo establece (es decir, no hay exoneracin), en el otro so obtiene un beneficio via una exoneracién total o parcial. En el primer caso, el exportador esté en la condici6n de solicitar el Drawback en la medida que sustente dicho beneficio con otro insumo que pague un arancel mayor al 0%, esto a fin de que se justifque Ia restitucién; esto es importante enfatizarlo, puesto que si el tiico insumo por el que se ‘acoge a Drawback e! exportador paga arancel 0%, la empresa no podré acogerse al Drawback pues estaria desnaturalizando la fnalidad del mismo, que es precisamente restitur los derechos arancelarios que han incrementado el costo de produccién de las mercancias importadas, sin ‘embargo, en el segundo caso, no esta en la posibilidad de acogerse al beneficio."* La posibilidad de acogerse al beneficio cuando el exportador ha nacionalizado insumos con un Trato de Preferencia Internacional (TP!) Un criterio manejado por fa SUNAT hasta antes de la modifiacién de la Ley General de ‘Aduanas, consistfa en ques! un insumo se nacionalizaba.l amparo de algin beneficio arancelario (por ejemplo, via un convenio internacional) era en ese momento donde se podia renunciar a dicho beneficio y en consecuencia pagar el integro de los aranceles con el fin de quo, posteriormente, el exportador pueda utilizar o incorporar elinsumo en elbien de exportacién y acogerse al Drawback. Entonces, en el ejemplo mencionado, la SUNAT tomé Ia posicion nel sentido de que no cabla la posibilidad de que, posterior a la nacionalizacién del insumo, cl importador pague o reintegre los aranceles no pagados en su momento. E] fundamento principal de esta posicién radicaba en que la Ley General de Aduanas (Decreto Legislativo 809) saialaba en su articulo 46 que las Declaraciones de Importacién eran definitivas y por tanto no podfan ser modificadas. Sin embargo, este artfculo fue sustitulde por el Decreto Legislative 951 el mismo que suprimié la referencia de “definitiva”, con lo que ahora, podria Interpretarse, serfa factible que las Declaraciones Unicas de Aduanas de Importacién puedan ser modiffcadas. En tal sentido, desde nuestro punto de vista y a la luz de las dltimas modifcaciones que ha sufrido la legislacién aduanera en nuestro pals, opinamos que si un exportador nacionalizainsumos Via un Trato de Preferencia Internacional (TPI) y luego decide Ltlzar dicho insumeos para productos de exportacién que serdn materia restituci6n, estimamos ‘que en la medida que proceda con el cancelar fos derechos arancelarios no pagados en su momento, pedrfa solicitar el acogimionto al régimen de Drawback, (Opto atifiada por SUNAT a través del Of No, 110-2005-SUNAT/3AI000eritdo por la Geencla de Procedimentos, Nemendatura y Operadorer de Is Intendene's Nacional da Téenia Aduanera ADVOCATUS 14 309310 César Alva Falcon d xt. La posibilidad de acogerse al Drawback deduciondo insumo ingresado al pais bajo Admisién 0 Importacién ‘Temporal adquirido localmente Este caso se suscita cuando un exportador, ademés de utilizar en su proceso productivo insumos que ha importado pagando of fntogro do los derechos arancelarios, también utiliza, tro insume que ha adquirido a su proveedor en el mercado local, pero que ha ingrosado al pals viael régimen de admisién temporal o importaci6n temporal. La duda surge.en el sentido de determinar si el exportador puede acogerse 0 no al Drawback 0, si de acuerdo a lo establecido en el Decreto Supremo No. 077-2004-FF puede deducir dicho insumo ingresado. al pals bajo un régimen suspensivo. La respuesta ha sido establecida en la Resolucién de Superintendencia Nacional Adjunta de Aduanas No. 128-2005-SUNAT'*, norma que modifica el Procedimiento Operativo de "Restitucién de Derechos Arancelarios ~ Drawback” INTA- PG.07, la misma que en su articulo 6 ha sefialado que dicho supuesto de deduccién del valor de adquisicién del insumo admitido o importado temporalmente es procedente en la medida que el insumo no haya sido materia de transformacién o incorporacién en productos Intermedios, antes de fa transferencia, Ahora bien, lo més resaltante de esta disposicién es ‘que se ha dispuesto expresamente que el beneficiario de a Admisién o importacién Temporal cen ningtn caso regularizaré el régimen aduanero a través de las exportaciones de quien solicte fa restitucién; tampoco se eximiré de las sanciones de incumplimiento ni de las formalidades y obiigaciones que sefala a ley para dicho regimenes aduaneros. Podemos ver entonces que la Administracién Thibutaria ha fijado posicién en el sentido de permitie al exportador, bajo el supuesto antes descrito ya cfectos de que se acoja al Drawback, que deduzca dal valor FOB de exportacién el costo de adquisicién del insumo admitido 0 Importado temporalmente que haya sido adquirido de un proveedor local sin embargo, debe tenerse en cuenta que con dicha exportacién no se podra regularizar el régimen suspensivo solictado por el proveedor local MODIFICACION DEL REGLAMENTO DE PROCEDIMIENTO DE RESTITUCION SIMPLIFICADO DE DERECHOS ARANCELARIOS: DECRETO SUPREMO No.135- 2005-EF Mediante esta norma el Poder Ejecutivo efecttia cambios sustanciales al Procedimiento de Restitucién Simplificada de Derechos Arancelarios que estimamos pertinente referirnos en este acépite, Al respecto pasaremos a comentar los principales cambios que han sido introducidos al Reglamento: 1. En primer lugar, se ha modificado el articulo 3 en los siguientes términos: = Articulo 3.- “La tasa de restitucin aplicable a los bienes definidos en los articules, precedentes serd equivalente al cinco por ciento (5%) del valor FOB del bien ‘exportado, con el tope del 50% de su costo de produccidn”. ‘Como puede apreciarse, la tasa de restitucin sigue siendo la misma, es decir, el 59% del valor FOB de exportacién, sin embargo, lo que ha sido introducido es el tope de dicha tasa, el mismo que equivale al 50% del costo de produccién. Un ejemplo prictico explica este cambio: Por un valor FOB de exportacién de US$ 100,000.00 e! monto que se debia restituir al boneficiarlo del régimen de drawback era equivalente a US$ 5,000.00. Ahora, con el cambio introducido, el exportador debe analizar previamente el monto de su costo de produccién con el fin de conocer si puede © no gozar del tope méximo para dicha "Norma pubicada en el Diarlo Oca El Peruano el 27 de marzo de 2005 ADVOCATUS 14DOCTRINA exportacién, En tal sentido, si el costo de produccién de los bienes que se vendieron al exterior en US$ 100,000.00 fue de, por ejernplo, US$60,000.00 entonces el 50% de ce tiltimo monto serfa equivalente a US $30,000.00, lo que significa que el exportador no tendrfa ningin inconveniente para solicitar una restituctén de derechos arancelarios por la suma equivalente a US$ 5,000.00. Distinto sera el caso en el cual ese mismo exportador, para producir los bienes que vende a un valor de US$ 100,00.00, incurre en costos de produccién ascendente a tan solo US$ 3,000.00. En este caso el 50% de dicho costo seria igual a US$ 1,500.00, supuesto en ef cual, por disposicién de la norma que estamos comentando, el exportador no podré gozar integramente del 5% del valor FOB de exportacién (para el ejemplo, US$ 5,000.00) sino solo del tope del 50% del costo de produccién, es decir, US$ 1,500.00. En nuestra opinién, creemos que el tope antes mencionado no afectard ala gran mayorfa de empresas exportadoras que vienen acogiéndose a este régimen, ya que lo que esta modificacién normativa busca es limitar el acogimiento de aquellas empresas que. al exportar, vienen obteniendo mérgenes de utilidad exageradamente altos que muchas veces no pueden justificar, lo que ha venido siendo detectado por la Administracién ‘Tibutaria y, por lo tanto, siendo considerado como un indicio de defraudacién, Finalmente, sobre este punto, es importante sefialar que esta norma ha establecido los criterios mediante los cuales el exportador deber4 acrecitar el costo de producckén de los bienes exportados. Para el efecto, ha precisado en su articulo 4 que dicho concepto comprende los materiales directos utilzados, la mano de obra directa ylos costos indirectos de fabricacién, conforme a las normas que rigen el impuesto a la Renta. Asimismo, ha sefialado que en caso exista encargo total o parcial de la produccién a terceros, el costo de produccién seré el importe del servicio prestado sin IGV, ademis de los costos antes, referidos, si cxistieran, Se ha modificado el artfculo 10 del Reglamento en el sentido de , cuando existan “indicadores de riesgo” que hagan presumir a la AdministraciOn Tiibutaria de que existe un indebido acogimiento al régimen de Drawback, se disponga de una fscalizacién especial por lo tanto, en estos casos, la SUNAT contard con un plazo de hasta 6 meses para resolver la solicitud de restitucién presentada por los exportadores. En este punto cabe recordar que anteriormente sélo se establecta que la Administracién debia resolver el pedido de restitucién de derechos arancelarios en un plazo méximo de diez (10) dlas hébiles contados desde Ia fecha en que se presentaba la solcitud, no existiendo ninguna excepcion al respecto. Esta disposicién sigue vigente, sin embargo se haa incluldo la salvedada fa que nos hemos referido en el pérrafo precedente precisndose taxativamente cudndo debe entenderse que existen “incicadores de riesgo”. Alrespecto, esta modificacién del Reglamento sefiala que existen “indicadores de riesgo” cuando el exportador se encuentre en por lo menos dos de las siguientes situaciones: No haya numerado declaraciones de exportacién en un periodo mayor a 12 meses anteriores a la fecha de presentacién de Ia solicitud de restitucién. En este supuesto también se encontrarfan las empresas que por primera vez exportan, Cuenten con un capital social suscrito y pagado a la fecha de presentacién de Ia solicitud de restitucién menor al 5% del volumen de exportaciones acumuladas en el afio en que se presenta la solicitud. Los bienes exportados correspondan a las subpartidas arancelarias de alto riesgo sefialadas por SUNAT. ADVOCATUS 14 311312 César Alva Falcon 3. Como puede advertirse, esta modificacion dio discrecionalidad a la SUNAT para que cestablezca y apruebe un listado de subpartidas arancelarias que califiquen como de “alto fas mismas que fueron publicadas en ef Diario Oficial “El Peruano” mediante in de Superintendlencia Nacional Adjunta de Aduanas No, 003-2006/SUNAT de fecha 12 de enero de 2006, las que son: N SUBPARTIDA DESCRIPCION, ARANCELARIA or 0301 100000 Peces ornamentales vivos 02 3304990000 Las demis preparaciones de belieza, maquilajey para cl culdado de la piel, excepto los medicamentos, incluldas las preparaciones antisolares. las bronceadoras; preparacionas para _manicuras 0 pedicuras, 03 '3307909000 Las deme preparaciones para afeitar 0 para antes después del afeitado, desodorantes "corporates, preparaciones para ol bafo, depllatorios. y- domée roparaciones de. porfumeria, de tocador o de Eosmética, no expresadas ni comprendidas en otra partes preparelones desodorantes de locales, nso sin "perlumar, aunque tengan_propiedades desiofectantes. 04 13824909999 Las demas preparaciones aglutinantes para moldes nndcleos de fundicién; productos quimicos preparaciones de la industria quimica o de las \dustrias conexas (incluldas lat mezclas de productos naturales), no expresados nl comprendides en otra parte, 05 214100000 Corapapelos,abrelitas,raspadores,sacapuntas ysis euchilas, No haya proporcionado ta documentacién y/o informacién requerida por la administracién para su fiscalizacién; o de haberse presentado, ésta sea inconsistente. En este caso la norma faculta a la SUNAT para que en el supuesto de que el solictante rng presente la documentacién que se le requiera para fscalizarlo 0, lo que desde nuestro punto de vista podria ser subjetivo, lo haga pero de manera "inconsistente”, entonces ello serd un criterio adicional para que se considere como un “indicador de riesgo”. No haya cumplido con sus obligaciones formales y/o sustanciales respecto a los pagos a cuenta o de regularizacién del Impuesto a la Renta y/o contribuciones a ESSALUD y ONP, correspondientes a los tiltimos doce meses, incluido el mes en que se realizé la exportacién que sustenta fa solicitud de restitucién. Cuando el porcentaje de utilidad bruta entre el costo de produccién del bien exportado sea mayor al 350%, Este punto es consecuente con la modificacién del articulo 3 del Reglamento, al cual nos hemos referido en el punto 1) del presente acépite. En tal sentido, un “indicador de riesgo” seré un porcentaje elevado de utilidad que se obtengan por las operaciones de ‘exportacién, que para este caso se ha fjado en 350%, sin embargo, el beneficiario debe tener claro que dicho supuesto no invalida de modo alguno la restitucién que se solicta. Finalmente, este dispositive ha dispuesto en su articulo 5 que los biones que se exporten y que se clasifiquen en las subpartidas arancelarias de alto riesgo que apruebe la SUNAT ADVOCATUS 14xi. DOCTRINA no se acogerén a lo dispuesto en el articulo 8 de la Resolucién Ministerial No, 138-95- EF/IS. Ai respecto, debemos sefialar que el articulo 8 de ta referida Resolucién Ministerial sefiala lo siguiente: ‘Excepcionalmente ADUANAS entregard las Notas de Crédito dentro del segundo dia hdbil siguiente a la presentacién de la solcitud de resttucién, siempre y cuando se garantice el rmonto cuya devolucién soicitan. En tal sentido, lo que esté disponiendo fa norma a la que hacemos referencia es que de fninguna manera aquellas solicitudes de Drawback que se sustenten en los bienes exportados incluidos en el istado que apruebe la SUNAT, considerados como de alto rlesgo, podrén adjuntar una garantia a efectos de que las Notas de Crédito que se soliciten, se expidan al segundo dla habil siguiente a la presentacion de dicha solicitud. INFRACCION Y SANCION EL TUO de Ia Ley General de Aduanas, artfculo 103 e) 4 y la Tabla de Sanciones aprobada por Decreto Supremo No. 013-2006-EF establecen la sigulente infraccién y su respectiva sancién para los beneficiarios del régimen de Drawback: Consignen datos incorrectos en la Equivalente al 50% del monto solictud de restitucién ono acrediten | restituido indebidamente cuando tenga fos requisitos 0 condiciones incidenca en su determinacién establecidos para el acogimiento al régimen de Drawback 0,10 UIT, cuando no tengan incidencia en su determinacién, En este caso, de determinar la Administraci6n que un solictante se acogié indebidamente al procedimiento de restitucién, la consecuencia inmediata es requerirle a fin de que proceda con la devolucién de fo indebidamente restituido incluyendo los intereses respectivos y, acto seguido, aplicar la multa que figura en el recuadro arriba sefialado (50% del monto restituido). ADVOCATUS 14 313