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FARIA
COMPENDIO DE
SOCIEDADES
I a EDICION
jk
& 1089 by ZEUS editora- Corrientes 791, Rosario * Prov. Santa Fe,
Repblica Argentina
PRESENTACION DE LA OBRA
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241, 244, 245, 251, 256, 258, 259, 260, 263, 264, 267, 271, 274, 280,
284, 287, 297 y 366.
El artculo Segundo de la ley 22903 incorpora al primitivo texto de
la ley de sociedades comerciales un nuevo captulo como captulo III
con la denominacin "De los contratos de colaboracin empresaria"
bajo cuyo rubro agrega los nuevos artculos 367, 368, 369, 370, 371,
372, 373, 374, 375, 376, 377, 378, 379, 380, 381, 382 y 383.
El articulo Tercero de la ley 22903 dispone (conforme al nuevotexto introducido por la ley 22985) que el antiguo captulo III de la ley
19550 pasa ahora a ser captulo IV con el mismo epgrafe; y en razn
de haberse intercalado los nuevos artculos sobre contratos de
colaboracin empresaria, los antiguos artculos 367 a 373, si bien no
han sido modificados, desde la vigencia de la ley 22903 llevarn la
numeracin correlativa 384 a 390.
4.
Aclaracin.
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V' y
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ASOCIACIONES CIVILES
seguramente es el ms
ANTONIO BRUNETTI, ' Tratado del Derecho de las Sociedades, trad. de Felipe de Sol Caizares,
ed. Uteha Argentina, Buenos Ares 1960, T. I, pg. 7.
Citado por LLAMBIAS en Tratado de Derecho Civil. Parte General", edit. Perrot, Bs. Aires 1970, 4
edicin actualizada, T. II, pg. 137, it 1217.
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exige, en cambio, que ia sociedad civil se debe cor ,c,+;+,,ir "con el fin
de obtener alguna utilidad aprecible en difiero".
11.Asociaciones bajo forma de sociedad comercial.
El art. 3o de la ley 19550 dispone: "Las asociaciones, cualquiera fuere su
objeto, que adopten la forma de sociedades bajo algunos de los tipos
previstos, quedan sujetas a sus disposiciones". Segn esta norma es lcito
que instituciones que tengan por principal objeto el bien comn en vez de
constituirse bajo la forma'y la estructura jurdica de una asociacin, se constituyan adoptando la estructura de una sociedad bajo alguno de los tipos
previstos por la ley 19550. En virtud d esta disposicin se puederr constituir sociedades con un fin distinto al dej obtener un lucro para repartir entre
los socios, e incluso sociedades cuyo btjeto sea no una actividad econmica
sino simplemente cultural, artstica, cientfica, de beneficencia, etc. El art. 3 o
no establece ninguna limitacin ni requisito; ni surge ello de la Exposicin
de Motivos cuyos autores se limitan a expresar: "3. El art. 3 o soluciona de
acuerdo con los precedentes doctrinarios nacionales, la cuestin de las
asociaciones constituidas bajo forma de sociedad".
Tampoco se establece en la ley que tales asociaciones deban adoptar un
tipo determinado de sociedad, lo cual nos induce a pensar que, no existiendo una reglamentacin especfica, es lcito a los interesados elegir el
tipo societario que ellos consideren conveniente A
12.Las Cooperativas.
La ley 20337 (ley de cooperativas) no se expide acerca de la naturaleza
jurdica de las cooperativas. El art. 2o se limita a decir ^ ellas que "son
entidades". Respecto de este problema la Exposicin de Motivos expresa:
"Cuestin arduamente debatida en el pas y en el extranjero es si las cooperativas son asociaciones o sociedades. La ley N 11388 las llama sociedades. En este punto el proyecto no se define en uno u otro sentido, sino
que se limita a caracterizarlas, dejando as abierto un amplio campo para
los desarrollos doctrinarios y jurisprudenciales. Cabe notar que existen fundados argumentos en favor de ambas posiciones y auri de aqullas que las
definen como asociaciones en forma de sociedad o como un tertium genus,
distinto de unas y otras". *
Ei anlisis de los elementos caracterizantes de la cooperativa permite
sealar la presencia de ciertos caracteres propios de las sociedades y otros
propios de las asociaciones.I
En efecto, tal como ocurre co las sociedades comerciales, las cooperativas tienen un capital que se forma con los aportes de los socios; y stos,
en cao de retiro o liquidacin, tienen derecho al reintegro de sus cuotas de
capital (salvo el caso de prdida del capital social). Si bien la ley
habla de "excedentes" (no de "utilidades"), en las cooperativas sus
mlern- ti bros tienen derecho al reparto de tales excedentes (art. 2 o inc. 6,
ley 20337), lo cual guarda analoga con el derecho al reparto de las
utilidades que tienen los socios de una sociedad. Adems se Impone a las
cooperativas la - F obligacin de llevar una contabilidad con arreglo a.lo
dispuesto por el art.
6.
' FF?^SCAREI-L[' "Probfemi Giuridici", Giuffr, Milano 1959, t. 2o, pg. 363,
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Debemos tener en cuenta que la ley 20337 procura contener una regulacin completa, adecuada en su conjunto tanto por su concepcin global
como por su estructura a la naturaleza y,caractersticas propias de las
cooperativas, con el propsito de eliminar posibles conflictos de interpretacin en cuanto a la aplicacin de normas ajenas a la ley especfica;
siendo procedente "la aplicacin subsidiaria de otras disposiciones slo en
aquellos casos en que no introducirn elementos de confusin por no repugnar a los rasgos propios de fas cooperativas" 4.
III
HISTORIA DE LA SOCIEDAD COMERCIAL
14. La sociedad comercial y la "societas" del derecho romano.
Las sociedades comerciales con las caractersticas que presentan ac tualmente tienen su punto de partida en la Edad Media. Nn Obstante,
debemos referimos a la sociedad del derecho romano, pues el estudio de
aquella figura jurdica nos permite sealar su fundamental diferencia con
el concepto actual de sociedades mercantiles y advertir que stas han
nacido y se han ido estructurando con perfiles propios, libres de
influencia romanrstica.
Si rastreamos en la historia, habremos de encontrar e '
anteriores a la romana ciertos contratos de tipo asociativo que
pueden considerarse antecedentes remotos de la sociedad. ZALDIVAR
seala que en pueblos del Mediterrneo (cretenses v fenicios entre
otros) surgieron contra-
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De e T : esicin de Motivos.
ENRIQUE SALDIVAR y otros, "Cuadernos de derecho Societario", Tomo 1, Aspectos Jurdicos
Generales, ed. Macchi S.A., Buenos Arres 1973, pg. 2.
EDUARDO A. ROCA, "Observaciones sobre la Historia de la Sociedad Comercial, en El Derecho, i.
7, pg. 965.
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resultan los
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i7.
elementos
Organizacin.
El art. 1 de la ley 19550 dice que "habr sociedad comercia!
cuando dos o ms personasen FORMA ORGANIZADA... se obliguen a
realizar aportes... etc.".
La Exposicin de Motivos (Cap. I, Secc. I, prr. i) aclara: "esta mencin resulta importante, no slo por lo que ella implica como nocin
nsita en las especificidades del contrato de sociedad y por su relacin
con la idea econmica de empresa, que constituye la actividad normal
de las sociedades mercantiles, sino tambin porque brinda referencia
del complejo de intereses comunes, que para el logro del objeto
societario, se unen en el organismo econmico patrimonial".
La referencia al concepto de organizacin tiene, a nuestro
entender, un triple significado. Por un lado se refiere a la necesidad de
que exista una regulacin que determine el rgimen de los diversos
rganos societarios (administracin, gobierno, fiscalizacin) y los
derechos y obligaciones d los socios entre s y con respecto al ente
social (rt. 11 incs. 6o a 9).
En segundo lugar se refiere a la necesidad de que las
aportaciones se realicen para una explotacin en comn,
coordinndose los bienes y esfuerzos en un sentido unitario, en
procura de un fin nico. Como seala BRUNETTI, "la organizacin
conduce a la unificacin de ia voluntad y de la accin, en ella se
manifiesta la expresin de la voluntad colectiva y con ella se
asegura la aplicacin de los medios comunes a la consecucin del
objetivo, sustituyndolo de la libre disposicin de cada uno de los
socios2.
En un tercer aspecto, ligado al anterior, implica una relacin con la
dea econmica de empresa, que constituye la actividad normal de k s
sociedades mercantiles, aunque no exclusivamente. Consideramos qie
toda organizacin apta para a produccin o intercambio de bienes y
servicios cabe dentro del art. 1 de la ley 19550, aunque se trate de
una actividad artesa- nal o de profesin liberal y no llegue a reunir los
caracteres de una empresa.
D) Aportes.
El art'. 282 del Cdigo de Comercio al definir a la sociedad
mercanti! expresaba que los socios deben poner "en comn sus
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IV
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purada dice: "Habr sociedad, cuando dos o ms personas se
hubiesen mutuamente obligado, CADA UNA CON UNA PRESTACIN...
El art. 10 de la ley 19550 adopta una terminologa correcta: "se
obligan a REALIZAR APORTES... Despus, desde el art. 37 hasta el art.
55 regula deta- fiadamente todo lo referido a los aportes. ; *' -
- Queda claramente establecido que es un requisito esencial para la
cons- titcn'de una sociedad, que cada uno de los socios se obligue
a efectuar un aporte, consista ste en una obligacin de dar o en una
obligacin de hacer13.
E)
13 En las sociedades donde los socios limitan su responsabilidad slo son admisibles los
aportes que consistan en obligaciones de dar en propiedad: art. 45.
14 Dice la Exposicin de Motivos: "La locucin adoptada obvia todo problema cuando la ac tividad no es productiva en sentido econmico, como serie el caso de las sociedades constituidas para la mera administracin o conservacin de bienes, o para la investigacin
tcnico- industria)".
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18. El lucro en las sociedades comerciales segn la ley
argentina.
E! art. 282 del Cd. de Comercio, al definir a la sociedad mercantil
sealaba que los socios se unen "para practicar actos de comercio,
con ni-
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.
'
El art. 10 de la ley 19550 no determina que la sociedad debe tener por
fin obtener un lucro o una utilidad apreciable en dinero, aunque dispone
que todos los socios han de participar en los BENEFICIOS y soportar las
prdidas.
Es decir que el trmino "beneficios" tiene un significado y alcance mucho ms amplio que "lucro" y "reparto de utilidades" que utilizaba el art.
282 del Cd. de Comercio y usa el art. 1648 del Cd. Civil,
respectivamente.
Caben, ahora, segn el ordenamiento legal argentino, tres clases de
sociedades comerciales desde este punto de vista: a) Las sociedades
ordinarias en las cuales la causa consiste en la distribucin del lucro
derivado del ejercicio en comn de una actividad econmica; b)
Sociedades que tienen por objeto una actividad econmica, de
investigacin, cientfica, de informacin, etc., en beneficio de los socios,
en cuyo caso no se puede hablar de repartir un lucro, sino los beneficios
que puedan obtenerse de tal actividad; c) Asociaciones de bien comn
que conforme con el art. 3o de la ley 19550, adoptan la forma de
sociedad comercial en las que puede estar ausente toda idea de lucro e
incluso toda finalidad de beneficio a favor de ios socios.
19. Fundamentos de la tipicidad.
En la Exposicin de Motivos se fundamenta la adopcin de este criterio: "El art. 1o insiste en el principio de la tipicidad, aceptado por los proyectos anteriores, apoyado por ia doctrina y receptado por la legislacin
comparada. La adopcin de tipos legislativamente establecidos ADSOLEMNITATEM y la sancin de nulidad para las sociedades formadas en apartamiento a ellos lart. 17), responden al convencimiento de que serios trastornos sufrira la seguridad jurdica en caso de admitirse un sistema
opuesto. No podr argumentarse que la solucin aceptada comporta un
estancamiento para la concrecin de nuevos tipos societarios, porque
ello quedar siempre dentro de la competencia del legislador, como la
experiencia nacional lo demostr con las leyes 11388, 11645, 17318 y
con el decreto ley 15349/46.
Uno de los principales fundamentos del requisito de la tipicidad es la
seguridad para los terceros. El derecho de sociedades se ocupa principalmente de las relaciones de ios socios entre s y con los rganos del ente
social; pero ta~L:n le interesan las relaciones que establece la sociedad
con ios terceros. Los derechos de los terceros dependen en gran medida
de la forma en q o - a sociedad est organizada; por ello sera peligroso
pa27
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ra los terceros que se reconociera a los socios una total libertad sobre
este aspecto. Quien contrata con una sociedad sabe (o puede saber) cul
es su estructura, quin puede actuar en su nombre y cul es la garanta
con que cuenta, segn el tipo de que se trate. Por otra parte la
proteccin a los terceros contempla en su medida el inters bien
entendido de la propia sociedad, pues si faltare una seguridad suficiente
nadie admitira tratar con ella, lo cual le privara de clientes, de
proveedores y crditos15.
Tipos societarios previstos por la ley 19550
La ley 19550 regula los siguientes tipos sociales:
sociedad colectiva;
sociedad en comandita simple;
sociedad de capital e industria;
sociedad de responsabilidad limitada;
sociedad annima;
sociedad en comandita por acciones;
sociedad accidenta! o en participacin.
No regula, pero es un tipo previsto por la ley, la sociedad de economa
mixta sujeta a las disposiciones de la ley 12962. Dentro de la sociedad
annima aparece como un subtipo con ciertos rasgos propios la sociedad
annima con participacin mayoritaria del Estado. Debemos agregar
como un nuevo tipo las "sociedades de! Estado" creadas por'ley 20705
de! ao 1974.
20. Sociedades atpicas constituidas en el extranjero.
El requisito de tipicidad establecido en forma general en el Art. de
la ley 19550 admite una sola excepcin: el caso del Art. 119 que acepta
el funcionamiento en Argentina de sociedades constituidas en otro pas
bajo un tipo desconocido por nuestras leyes. En este supuesto, s
reconoce a tal sociedad la calidad de sujeto de derecho y por lo tanto su
plena personera y capacidad; pero en caso de querer establecer una
sucursal u otra representacin permanente, el juez de inscripcin deber
determinar CON SUJECIN AL CRITERIO DEI MXIMO RIGOR previsto en la Ley,
las formalidades que conforme al Art. 118 deben cumplir para que su
actuacin en la Repblica pueda considerarse regular. '
15 "La proteccin des tiers dans le droit des socits, trabajo en equipo dirigido por J-CALAIS
AULOY, erv Revue Trimestiielie de Droit Commercia!, Pars 1971, n" 1 (enero-marzo), pg. 29.
Se seala en este trabajo que la creacin del Mercado Comn Europeo ha tornado ms
necesaria an la seguridad de los terceros pues es importante que cada sociedad pueda trabar
relaciones con otras sociedades confiando en las regulaciones legales de ios diver- sos
estados miembros. El fin es coordinar ias diversas legislaciones de manera de tornarlas, no
necesariamente idnticas, pero al menos equivalentes.
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E. THALLER, "Traite Elementaire de Droit Commercal, 5em. ed., Pars 1916, pg.
158, n 220. Qice este autor: "La sociedad no provoca este antagonismo: el
resultado beneficioso que derivar del contrat servir a la vez a los intereses de
todos sus adherentes. Entre los socios hay confraternidad decan ya los romanos.
Todos para uno, uno para todos. Sus intereses, sin duda, pueden hallarse en
conflicto en cuanto al modo de repartir los bene' :os, o por ciertas clusulas de
naturaleza accesoria. Pero, en ei conjunto, el xito da 1 sociedad depende de un
ensamble de acuerdos y de una marcha de explotacin por ios cuales ios socios
se orientan por un mishno pensamiento".HORACIO FARGO31, "Sobre la naturaleza
del acto constitutivo de las sociedades", en Revista del Derecho Comercial y de
las Obligaciones, Buenos Aires, junio de 1968, ao
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depende de la lbre voluntad de las partes que son quienes deben regular
sus propios intereses.
Obedeciendo a estos principios los diversos cdigos de comercio del
siglo pasado ofrecan a los contratantes la eleccin entre varios tipos de
sociedades y atribua, en inters de terceros, ciertos efectos jurdicos al tipo
adoptado por ellos. Pero las reglas legales eran muy breves. El contrato de
sociedad deba establecer fundamentalmente las relaciones entre los socios; y con respecto de terceros, los'efectos se producirn como consecuencia de una SITUACIN JURDICA cuya existencia aqullos no pueden
desconocer, como ocurre con todos los "contratos.
38.
Teoras anticontractualistas.
La insuficiencia de la teora contractualista clsica para explicar y resolver adecuadamente una serie de problemas derivados de la sociedad comercial, impuls a los juristas a partir de fines del siglo pasado a ahondar el
estudio de la naturaleza jurdica del acto constitutivo en procura de una
fundamentacin ms satisfactoria. La doctrina alemana encaro, decididamente el enjuiciamiento de la teora contractualista v fue OTTQ VQN GIERKE en
1895 ouien .por primera vez neg%rminantemente naturaleza contractual
caracterizando al vnculo societario como una relacin jurdica unila teral
jacto de fundacin unilateral) a la que denomin "acto social consti- tutivo"
del cual nace un nuevo sujeto de derecho.
39.
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26 Para MESSINEO contrato plurilateral es aqul en que pueden tomar parte ab initio o pos teriormente
varias partes entendiendo por parte contractual" un centro de intereses IDoc- trina Gpneral del
Contrato, ed. E.J.E.A!, Buenos Aires 1952, t. 1, pgs. 74 y 76).
27 MESSINEO, MANUAL, t. H, pg. 348. Ejemplos de actos colecti vos q-js da este autor: declaraciones
de varios condminos de querer enajenar la cosa comOn, el poder nico conferido por varias
personas, la venta conjunta de cosa indivisa.
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gularizada por dar nacimiento a una oraanizacinicolectiva. "El sujeto de derecho, as derivado, configura el contrato de organizacin
o asociativo como un contrato de ejecucin continuada".
3o En Ips contratos de cambio cada contratante adquiere la prestacin
dei otro en recompensa de la suva: ia prestacin de uno constituye
la contra prestacin del otro.- En el contrato de sociedad, en vez, las
partes ponen en comn sus prestaciones para el logro del fin
social: cada contratante tiene la correspondencia a su prestacin, no en
las prestaciones de los otros, sino en su participacin en el resultado V.
til obtenido mediante el empleo n comn de todas las prestaciones. ?
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31 WATHELET, bd., pg. 161. Expresa este autor: "La idea de empresa o de obra a realizar est nsjta
en cualquier organizacin colectiva. Las sociedades, sean de personas o de ca pital, no son una
excepcin a la regla general. Por el contrario, ellas consti:.:, e" uno de los ejemplos ms claros de la
importancia que adquiere en toda actividad que rene a una pluralidad de personas la aceptacin
de una meta que guie ei quehacer comn. E' haberlo comprendido es mrito de Hauriou y de
quienes comparten su tesis. Porque . .dable que no se concibe, siquiera, que los grupos sociales se
desenvuelvan sin es'- radas por una motivacin en la que concuerdan sus integrantes".
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que los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia
de la sociedad, sin que stos puedan oponer la nulidad. Constituye esto una
solucin opuesta a la nulidad de los contratos en general, ya que por el art.
1050 del C. Civil "la nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al
mismo o igual estado en que se hallaban antes del acto anulado".
La falta de cumplimiento la obligacin de aportar en que incurra un
socio no da derecho a los otros a oponer la "exceptio non adimpleti contractus" (por lo menos si se trata de upa sociedad de ms de dosjsocios) sino
a exigir tal cumplimiento o bien alexclurlo de la sociedad (art. 37 de la ley.
19550).
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REQUISITOS DEL ACTO CONSTITUTIVO
44. Elementos generales y elementos especficos del
contrato de sociedad.
Partiendo de la base que en nuestro derecho el acto constitutivo de la sociedad
comporta un contrato plurilateral de organizacin, deben darse to- dos los
elementos esenciales comunes a ios contratos en general:.consentimiento (con el
requisito de la capacidad de las partes), objeto, causa y forma. Adems, dicho
contrato presenta elementos esenciales propios, que no se requieren en otros
contratos o que por lo menos presentan aqu caractersticas muy especiales: la
obligacin de efectuar aportes a cargo de todos los socios, la participacin en los
beneficios y contribucin en las prdidas; el problema del "affectio societatis". En
nuestro derecho el art. 11 inc. 5 establece un requisito esencial para todo acto
constitutivo de sociedad comercial: establecer un plazo de duracin (salvo para las
sociedades en participacin).
45. Requisitos esenciales generales del acto constitutivo.
a)
Consentimiento.
La sociedad nace porque el acuerdo voluntario (espontneo) dejos so- cjos.
Cualquier entidad creada por ley a la que deban incorporarse obligatoriamente
determinadas personas en razn de su profesin u otro motivo, no puede ser
calificada como sociedad.
En nuestra opinin, una entidad de esta naturaleza es una corporacin
obligatoria a la que pueden aplicrsele supletoriamente las reglas sobre sociedades; pero no es una sociedad.
b)
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32 Dice IB Exposicin de Motivos: "El art. 27 soluciona, por supuesto que slo pata el mbito mercantil, el
problema de las sociedades entre esposos permitiendo entre ellos solamente la.constitucin de sociedades
de responsabilidad limitada y por acciones. No escapa a la Comisin lo delicado del problema y de la
solucin adoptada. Prescindiendo de si la normativa de la sociedad conyugal en el Cdigo Civil importa o
no una prohibicin de que los esposos constituyan sociedad comercial, la Comisin consider incompatible
la existencia de dos regmenes econmicos entre esposos cuando uno de ellos era el resultante de la
constitucin de sociedades mercantiles de tipo personalista (arts. 134, 135, 141), en las que la res ponsabilidad de los socios luce ilimitada y solidaria, situacin sta que slo se da en la socie dad civil si as
se hubiere pactado (art. 1747, Cdigo Civil). Por razonamiento inverso se s .sv sider que en las sociedades
con responsabilidad limitada no mediaban los Inconvenientes antes sealados, y que adems, en ellas, la
estructuracin de los rganos disminuya la ble incidencia de factores que puedan alterar el normal
desarrollo de las relaciones r-, niales".
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carcter taxativo; de modo que no hay impedimento para que una sociedad de
responsabilidad limitada forme parte de una cqlectiva y viceversa; y asf con
respecto a los dems tipos sociales.
50. Fundamentos de la prohibicin del art. 30._
La Exposicin de Motivos nada dice en concreto sobre la razn por la cual se
prohbe a las sociedades por, acciones ser socias de otras que no , sean por
acciones. Consideramos qu una razn muy imprtameles que si la annima
forma parte de otro tipo societario puede comprometer la totali- i dad de su
patrimonio en virtud de la responsabilidad que se asume incluso en las
sociedades de responsabilidad limitada (art. 150) , en una actividad extraa al
objeto social; y de este modo perjudicar a la masa de accionistas y a los
acreedores.
El otro fundamento importante segn lo expone HALPERIN es que la
sociedad annima al asociarse a sociedad de diverso tipo puede de ese modo
actuar a travs de la sociedad de la que forma parte', sustrayndose a toda
clase de control, sobre todo tratndose de una sociedad del art. 299 pues tal
tipo de participacin seala H A L P E R I N permitira eludir la fiscalizacin
estatal a que se encuentran sometidas, desviando su actividad hacia
sociedades de tipos no sujetas a ninguna clase de control por los rganos
administrativos.
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b) Inhabilidad.
La inhabilidad ocurre cuando una persona, en virtud del vnculo que tie ne
con otra, no puede celebrar con sta determinados actos jurdicos. Tal el caso
de los cnyuges que no pueden constituir entre s sociedades co* merciales
excepto sociedad de responsabilidad limitada y sociedades por ac- ciones. "En
estos casos hay una prohibicin absoluta de la ley; pero, como seala BARBERO, no
se trata de una "incapacidad de derecho" ya que no fal- -- ta al sujeto la aptitud
para ese TIPO de relacin jurdica sino slo respecto " de esa determinada persona.
Por estas razones nos parece preferible hablar de "inhabilidad jurdica determinada
(o especial} "ya que se refiere a supuestos individualizados por la ley" 33.
52. Corredores.
El art. 105, inc. 1 0 del Cd. de Comercio dispone que est prohibido a los
corredores contraer sociedad de ninguna especie y denominacin so pe na de
perdimiento de oficio y de nulidad del contrato.
Esta prohibicin que literalmente aparece como absoluta ha sido atenuada
por cierta corriente jurisprudencial que admite la existencia de sociedades entre
corredores para el solo fin de dedicarse al corretaje y sin que esto im plique
exonerar o limitar las responsabilidades personales del corredor, pues el
ejercicio de tal funcin es personal e indelegable.
53. Martilieros.
Los martilieros poseen un rgimen legal propio establecido por la ley 20266.
Habindose derogado el art. 113 de! Cd. de Com. no rigen para es tos
auxiliares del comercio las prohibiciones que el art. 105 de dicho cdigo
establece para los corredores.
El art. 15 de la ley 20266 dispone que los martilieros pueden constituir
sociedades DE CUALQUIER TIPO (excepto cooperativas, dice la ley}, con el obje to
de realizar exclusivamente actos de remate. Este artculo 15 se est refi riendo,
evidentemente, a la sociedad entre martilieros pues agrega al final: "En este
caso cada uno de los integrantes de la sociedad deber constituir la garanta
especificada en el art. 3o inc. d)'\ Y esta garanta es la que debe otorgar todo
martiliero para inscribirse en ia matrcula correspondiente a la jurisdiccin en
que haya de desempearse.
Por otra parte el art. 16 de la ley 20266 se refiere a otro supuesto distin to: a
las "sociedades para actos de remate" caracterizndolas COMO SOCIEDADES QUE
TENGAN POR OBJETO LA REALIZACIN DE ACTOS DE REMATE; lo cual es distinto al
supuesto contemplado en el art. 15 que se refiere a las socieda des entre
martilieros. En efecto; el art. 16 no exige que las sociedades que
tengan por objeto actos de remate sean constituidas excesivamente por mar tilieros; se limita a ordenar que estas sociedades deben efectuar los rema tes por
intermedio de martilieros matriculados, e inscribirse en registros es peciales que
llevar el organismo que tenga a su cargo la matrcula"; no exi ge que dicho
martiliero sea socio de la sociedad. Como garanta hacia los terceros establece que
el martiliero que lo lleve a cabo y los administrado res o miembros del directorio
de la sociedad, sern responsables ilimitada, solidaria y conjuntamente con sta
por los daos y perjuicios que pudieren ocasionarse como consecuencia de! acto
de remate".
I
Dentro de las prohibiciones que el aVt. 19 de la ley 20266 impone a los
martilieros no figura la de formar parte de otras sociedades comerciales. Sin
embargo esta prohibicin pareciera surgir implcitamente del art. 15 al dis poner
que "los martilieros pueden constituir sociedades de cualesquiera de os tipos
previstos... con el objeto de realizar EXCLUSIVAMENTE actos de remate". ,
54. Requisitos esenciales propios del contrato de saciedad.
Aceptado el carcter contractual del acto constitutivo de la sociedad de^ ben
darse en l, adems de los elementos esenciales comunes a todos ios contratos,
ciertos elementos esenciales propios: el aporte, la participacin en los beneficios y
contribucin en las prdidas, y la necesidad de fijar un plazo de duracin.
55. Requisitos esenciales no tipificantes y tipificantes.
En la constitucin de sociedades, la autonoma de la voluntad queda li mitada a
la eleccin de uno de los tipos regulados por la ley; pero no se trata slo de
adoptar uno de esos tipos sino que adems debern observar se todos los
caracteres esenciales del tipo sin que puedan alterarse o supri mirse: son los
llamados elementos esenciales tipificantes,'que permiten dis tinguir un tipo social
de otro. Por ejemplo, la divisin del capital social en cuotas es un elemento o
requisito esencial tipificante de la sociedad de res ponsabilidad limitada, como lo es
para la annima la divisin de su capital en acciones, etc.
Resulta, pues, que al constituirse una sociedad deben iplarse todos los
elementos esenciales generales propios de cualquier contrato (consentimien to,
capacidad, objeto, causa, forma); los elementos esenciales especficos del contrato
de sociedad (aportes, participacin en. los beneficios y prdi das, plazo
determinado) y los elementos esenciales caracterizantes del tipo social elegido
(elementos esenciales tipificantes).
La omisin o alteracin de cualquier requisito esencia! tipificante desca lifica al
tipo elegido y como consecuencia acarrea la nulidad de! contrato de sociedad (art.
17).
5
6
Un concepto que nos parece aceptable es el que expresa un fallo que- dice
en sntesis: "Constituye un elemento esencial de la sociedad la "affec-. tio
r
SOCIETATIS- !caracterizada como la colaboracin activa, consciente e iqua- ltaria
dirigida a obtener beneficios del negocio para dividirlos entre ios
. Soprano In define como "la conciencia de los socios de actuar como miembros de
la colectividad social, vinculados uno al otro, encaminados en la senda de la finalidad
comn,expuestos al mismo lea_y_debiendo com- BQflarsa_cte acuerdo con la lev y
el contrato"35.!'
En nuestro pas ha sostenido Halperin que en el estado actual de la doctrina el
"affectio societatis" puede definirse como la voluntad de colaboracin activa,
jurdicamente igualitaria e interesada36? ~
37 TULLIO ASCARELLI, ''Sociedades y Asociaciones Comerciales", :d de S. Sents Meten- do, Ediar S.A.
Editores, Buenos Aires 1947, pg. 28.
38 C, N. Com., sala D, 30-10-74, en Derecho Empresario, t II, y'. ~>7 t.
39 Fallo nota 38.
5
8
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S.R.L.".
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244
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T) Los SOCIOS deben efectuar aportaciones efectivas y no
ficticias.
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inc. 4a.
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.
La cesin de crditos, en general se rige por las disposiciones de los arts.
1434 y siguientes del C. Civil. Si bjen el art. 41 expresa que "la socie dad es
G
G
La ley permite su aporte fijndosele como valor mximo el de su cotiza cin (art. 42). Entendemos que ha de tratarse de su cotizacin al da de
efectivizar la aportacin.
Si tratare de ttulos cotizables, pero que no se hubieran cotizado habi tualmente en un perodo de tres meses anterior al da de su aportacin, se
determinar su valor en base a las reglas det art. 51 y siguientes (as lo
ordena el art. 42 p. 2o),
72. Ttulos no cotizables.
Dispone el a-t. 42 p. 2o: "Si no fueren cotizables o sindolo no hubie ran
cbtizado hab: 'ramente en un perodo de tres meses anterior ai aporte, se
valorarn segn el procedimiento de ios arts. 51 y siguientes".
73. Aporte de fondo de comercio.
El art. 44 de la ley 19550 dice: "Tratndose de aporte de un fondo de
comercio, se practicar inventario y valuacin, cumplindose con las dis posiciones legales que rijan su transferencia". Conforme se desprende de *
la norma citada, es lcito que uno o ms socios aporten a la sociedad un
establecimiento comercial; pero para esto la ley exige que se practique un
inventario y valuacin de todos los bienes que lo integran y de las deudas
correspondientes si se lo transfiere con activo y pasivo. La valuacin debe
hacerse no en "block" sino de cada uno de los elementos, incluyendo l
aviamiento y el valor llave.
El art. 44 ordena que debe cumplirse con las disposiciones legales que
rijan la transferencia de fondos de comercio 7 lo cual es lgico, pues el establecimiento dejar de pertenecer al aportante para pasar al dominio de
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de
la sociedad. La necesidad de proteger el derecho de
los acreedores 68de
244
G
G
ren del contrato, se considerarn obligaciones que los socios asumen fren te a
la sociedad como terceros.
2)
3)
41 C. N Con;., sa ::6-7-73,
E.D.,
t.
42 C. N. Com., sa i - 5-11-72. E.D., t. 48, pg. 508. i
6
8
53,
pg.
334.
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7
0
71
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.
7
2
Pero no aceptamos que la personalidad de la sociedad nazca con la ins cripcin; la sociedad aun no inscripta que acta frente a terceros ser irre gular, pero esto no le priva de personalidad.
88. Modificacin del contrato social y disolucin de sociedades.
Los requisitos de inscripcin (y publicacin en el caso de las socieda des de
responsabilidad limitada y por acciones) rige tambin para el caso de
modificaciones del contrato social y de disolucin de la sociedad.
El art. 98 de la ley ordena; "La disolucin de la sociedad no surte efectos
respecto de terceros hasta tanto se inscriba, previa publicacin en su caso".
89. Modificaciones no Inscriptas.
El art. 12 dispone: "Las modificaciones no inscriptas regularmente obli gan
a los socios otorgantes. Son noponibles a ios terceros; no obstante, stos
pueden alegarlas contra la sociedad y los socios, salvo en las socie dades por
acciones y en las sociedades de responsabilidad limitada".
7
4
ONE EL AT
JL
YILL
IS FIDARIA
IO
75
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7
7
98.Patrimonio.
El art. 2312 del C. Civil define al PATRIMONIO como "el conjunto de
los bienes de una persona". Como seala Salvat, esta nocin de
patrimonio es incompleta, pues todo patrimonio se compone de un
activo y un pasivo; por ello, para ser completa una definicin debe
abarcar sus dos aspectos- por lo que puede decirse que "patrimonio es
el conjunto de bjenes de una persona y de las cargas que ja gravan" 4.
La idea de patrimonio se deduce directamente de la personalidad,
es emanacin de sta. "La identificacin de la persona con el
patrimonio trae como consecuencia que ste es uno e indivisible como
aqulla, y que toda persona posea necesariamente uno y aunque
carezca de bienes, en virtud de su facultad para adquirirlos, as como
de que la misma persona no puede tener ms de un patrimonio"5.
La sociedad comercial, dada su condicin de persona jurdica, tiene
un patrimonio propio distinto al patrimonio particular de cada socio. De
ah gelosljienes son adquiridos en propiedad por la sociedad y as
obligado nes son contradas por sta y no por tos socios. Esto ultimo es
vlido aun PA R A la Sociedad colectiva, pues los socios responden no
como deudores directos sino subsidiariamente en virtud de la garanta
solidaria que fes impone la ley por todas las deudas sociales (arts. 56 y
125). A su vez, los acreedores particulares de los socios no pueden
embargar los bienes que forman el patrimonio de la sociedad; slo
podrn embargar, en todo caso, la parte ideal de capital que al socio le
corresponda en la sociedad (con las modalidades previstas en el art.
57) y las utilidades a percibir.
La sociedad responde con todo su patrimonio.
No ha de confundirse el patrimonio social (realidad econmica) con
el capital social (categora jurdica).
~
:;l. Nombre de la saciedad.
ru
'.ota de Vctor N. Romero del Prado, a la obra de Salvat, ibd., n" 1310.
M-Ui g.
ji
100.
Obligacin del -representante de la
sociedad en cuanto al uso del nombre social.
Aires 1972,
pg. 105,
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79 de
"-77
244
Domicilio.
El art. 11 inc. 2 de la ley 19550 exige que en el instrumento de
constitucin de la sociedad se haga constar su domicilio. La
determinacin del domicilio de la sociedad es importante, pues segn
el art. 4 el contrato constitutivo o modificatorio se debe inscribir en el
Registro Pblico de Comercio del DOMICILIO SOCIAL.
103.
b) Teora negativa.
j
.
La teora negativa sostiene que las sociedades carecen de
nacionalidad y que con respecto a ellas slo pueden hablarse de
domicilio j LaTiacioali- dad es un vnculo jurdico-poltico que une al
individuo con un Estado y le impone deberes v derechos
principalmente polticosJLa nacionalidad se liga a la idea de patria y
generalmente supone sentimientos basados en ella. Las sociedades,
entes ideales, carecen d sentimiento de patria y no exis ten a su
respecto derechos ni deberes de carcter poltico-/1
En nuestro pas, raz de! planteo diplomtico efectuado por Gran
Bretaa con motivo del conflicto suscitado en 1876 entre el gobierno
de la Provincia de Santa Fe y la sucursal del Banco de Londres y
Amrica de! Sud, el ministro Bernardo de Irigoyen expuso en forma
concreta la tesis que niega nacionalidad a las sociedades. Esta tesis
ha venido siendo sostenida en nues tro pas, casi invariablemente; por
la doctrina y la jurisprudencia.
Pero cabe tener presente la acertada observacin de Niboyet:
"Todo esto nos lleva a la conclusin de que no existe para las
sociedades una nacionalidad independiente de la de los asociados,
sino, por el contrario, so- CIEDADES INFLUENCIADAS por la nacionalidad
de los asociados". Nos referiremos concretamente a este problema al
ocuparnos de la teora de la penetracin de la personalidad.
Podemos hablar de sociedades nacionales y extranjeras e incluso
establecer normas diferentes para unas y otras; pero esto no
impca.atribuirles nacionalidad en el sentido que hemos sealado.
Del mismo modo que podemos sealar que un automvil es francs o
italiano sin por ello atribuirle nacionalidad.
/ clJurisprudencia de la Corte Suprema.
Nuestra Corte Suprema ha tenido oportunidad de referirse al
problema de a nacionalidad de las sociedades en los casos en que se
ha planteado el problema de competencia basado en el carcter de
persona extranjera del litigante. El mximo tribunal en varios fallos ha
parecido inclinarse a favor de la tesis que reconoce nacionalidad a las
sociedades o por lo menos no ha llegado a enfocar con exactitud la
cuestin. As en el caso del jTBanco Italo Argentino c/F. C. de Buenos
Aires al Pacficq^Jn el cual a |orte Suprema reiter la doctrina de que
siendo ia demandada*"una sociedad organizada y constituida en
Inglaterra, con capitales britnicos, dirigida por un directorio con
residencia en Londres, donde tambin se rePn
nen sus asambleas (lo que), de acuerdo con la jurisprudencia de esta
Corte le da, A LOS EFECTOS DE) FUERO, EI CARCTER DE PERSONA
EXTRANJERA"8$%
104.
La nacionalidad de las sociedades y el control de la
sociedad.
^ Aceptamos la tesis que niega nacionalidad a las sociedade^No obs www.uncudigital.com 81 de
tante, cuando estn en juego los intereses polticos, econmicos
o la
244
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244
XI
TEORIA DE LA PENETRACION DE LA PERSONALIDAD JURIDICA i
107. El problema:
La sociedad es una persona jurdica y por tanto constituye un sujeto
de derecho distinto a las individuales personalidades de cada uno de los
1
socios que la componen. Tericamente, al menos, cabe hacer una neta
; distincin entre la sociedad y los socios. Incluso estas mismas
personas i pueden constituir otra u otras sociedades y cada una de
stas aparece con una personalidad diferente y, en consecuencia, con
patrimonio e intereses propios que no deben mezclarse con el
patrimonio y los intereses de las otras sociedades ni los particulares de
sus integrantes. Esto, que desde el punto de vista formal aparece como
indudable, no constituye un principio absoluto. "El uso desviado del rico
instrumental .que para la actividad de lavida negocial representan las
personas colectivas se ha procurado remediar mediante ia posibilidad
de PRESCINDIR o DESESTIMAR la estructura formal del ente, para
"PENETRAR'' EN el sustrato personal y patrimonial del mismo, a efectos
de poner de relieve los fines de los miembros que se cobijan tras la
mscara de la persona jurdica. En el derecho contemporneo se
utilizan ios trminos "MISSACHTUNG DER RECHTFORM DERURISTICHEN
PERSON" (desestimacin de la forma de la persona jurdica),
"DURCHGRIFF DER JURISTICHEN PER- SON" (penetracin en la persona
jurdica), o "LENGNUNG DER JURISTICHEN PER- ,
SON" (negacin de la
persona jurdica) por los autores y la jurisprudencia
germana sobre sociedades, hablndose en el derecho angloamericano
de ia doctrina "DISREGARD OF LEGALENTITY", que implica la afirmacin de
la relatividad de la persona jurdica, a travs de expresiones tan
significativas co- : mo "TO PIERCE THE S/EI!" o "TO LIFT THE CURTAIN"
(perforar el velo o levantar y, Ja cortina); tambin se utilizan otras
expresiones en la terminologa nortea- =_mericana como "TO
DISREGARD THE
CORPORATION
FICTION",
"TO
1- HECTOR MASNATTA, "El abuso del Derecho a travs de la Persona Colectiva", Ed. Or-S., t'ir, Rosario 1967, pg. 18.
So
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244
*
dad ha dado lugar a numerosas
teoras conocidas como del
"Disregard", expresin tomada del derecho angloamericano, "o teora
de la penetracin" o "teora de la redhibicin de la personalidad" 49, de
la prescindencia o desestimacin de la personalidad jurdica o bien de
la superacin de la perso- nalidad.jLas razones que pueden justificar
esta penetracin de la personalidad son varias: generalmente cuando
est de por medio la seguridad del Estado, el inters general,
problemas fiscales, la tutela de intereses de ter ceros que pueden ser
burlados mediante el recurso de la sociedad, el caso de "holdings",
trusts, y diversas situaciones que configuran monopolios.
108.
49 Expresa GERVASIO R. COLOMBRES, "Curso de Derecho Societario", Parte General II; Abeledo
Perrot, Buenos Arres 1966, pg. 28: "He denominado redhibicin de personali dad)! a la teora
que en sus lneas iniciales dejo expuesta, porque no he encontrado otro trmino jurdico que
mejor exprese la esencia de una concepcin que entiendo ser fun damental para la revisin
de uno de los temas nucleares del moderno derecho societario".
8
6
dicho "grupo" reviste, a los* efectos de la quiebra, unidad socioeconmica con la fallida, por lo
8
7
8
8
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244
113.
El concepto de sociedad irregular en sentido estricto en nuestro orde namiento legal surge de los arts. 21 y 7 de la ley 19550. El arl^j21)se
refiere a "tas sociedades de los tipos autorizados QUE NO SE CONSTITUYAN
REGUAR- : MENTE". A su vez el art.(73letermina que "la sociedad slo se
considera regularmente constituida CON SU INSCRIPCIN EN EI REGISTRO
PBLICO DE CO- : MERCIO". Resulta, pues, que para el derecho argentino
sociedad comercial irregular en sentido especifico es aquiia
constituida conforme a uno de los tipos previstos por la ley 19550,
pero no inscripta en el Registro Pblico de Comercio, pese a lo cual
funciona. El concepto es muy claro y por ello rechazamos todo intento
de extender el concepto de SOCIEDAD irregular a otros supuestos tales
como el caso de falta de publicidad de! acto constitutivo de las
sociedades por acciones y S.R.L. como EN E! CASO de sociedad que
contina funcionando despus de vencido el p'nzo de duracin o
cuando existen vicios en el acto constitutivo sean DE fondo O de forma.
114.
Sociedades de Hecho.
9i
115.
\V.;j
-w
Regularizacin.
93
justo que as sea pues una sociedad regular implica una mejor tutela
para los derechos del socio.
Dice el prrafo 2 del art. 22: "Cualquiera de ios socios podr
requerir la regularizacin comunicndolo a todos los socios en forma
fehaciente". La decisin de regularizar debe adoptarse por
DE SOCIOS.
XII
LA ley
es clara en el sentido de que no es mayora de capital lo que se
requiere sino mayora de socios por lo que deber contarse un voto
por persona. Decidida la regularizacin por decisin de la mayora,
deber otorgarse el pertinente instrumento y cumplirse con las
formalidades y requisitos del tipo adoptado.
La inscripcin registral ha de solicitarse dentro de los sesenta das
de recibida la ltima comunicacin. La redaccin del texto legal no es
muy clara; pero entendemos que al decir "los sesenta das de recibida
la ltima comunicacin" se est refiriendo a la fecha del recibo de la
comunicacin por la cual el socio que toma la iniciativa de regularizar
lo hace saber a sus dems consocios. A partir de esta fecha la ley
concede sesenta das corr- : dos para que se cumplan los trmites
necesarios y se solicite la inscripcin registra!. Agrega el art, 22
prrafo 2o que, vencido este plazo de sesenta das sin haberse
solicitado la inscripcin, cualquier socio puede provocar la disolucin
"sin que los dems consocios puedan requerir nuevamente la
riguTarizacin'^
El plazo de sesenta DAS NO es DE orden pblico sino que est en
favor de los socios, de modo que el Registro Pblico de Comercio no
podr negarse de oficio a inscribir LA REGULARIZACIN por hallarse
vencido el plazo.si no media oposicin formal de alguno de los
socios. An as, puede admitirse la excusa pertinente CUANDO' HA
habido fuerza mayor, caso fortuito o la demora sea imputable al
propio oponente, todo ello conforme a los principios generales del
derecho.
MAYORA
121.
.95
'
^ctC.3
C;1:
TjalT
C I .,-.4v, CM
'/I I ^
S ojo c ''O' - a r - - -. - r o - :
97
El art. 1044 del C. Civil dice: "Son nulos los actos jurdicos en que los
agentes hubiesen procedido con simulacin o fraude, presumido por la ley".
En consecuencia, la sociedad simulada como la sociedad constituida en
fraude de terceros, es nula. El problema est en determinar cundo se da
uno u otro supuesto para lo cual, necesariamente, habr de llegarse a la
aplicacin de la teora de la penetracin de la personalidad.
127.
Nulidad por objeto ilcito - Nulidad por
objeto prohibido en razn de su tipo.
a) OBJETO ILCITO. Distinta es la sancin de la ley cuand el objeto es
ilcr- to. Ei art. 18 ordena.: "Las sociedades que tengan objeto ilcito
son nulas de nulidad absoluta... ". Declarada la nulidad, se proceder
a la liguida- dtLpor quien designe ei juez. Realizado el activo y
cancelado el pasivo social y los perjuicios causados, el remanente
ingresar al patrimonio estatal para el fomento de la educacin
comn de la jurisdiccin respectiva. Los socios, los administradores y
quienes acten como tales en la gestin social, respondern
ilimitada y solidariamente por el pasivo social y los per juicios
causados.". La ley prohibe a los socios invocar ia existencia de tai .
9
8
E. ALBEPGI" S: ,
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!---Societarios. y toqft.-apar-tamianto de esos tipos sociales
puros es
244
sanciona- / do con la nulidad.
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DO. el art. 21 no las declara nulas sino sociedades irregulares.)
M I
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130.
131.
132.
Por inhabilidad entendemos aquellos casos en oue una persona tiene por
ley la prohibicin de realizar cierto negocio jurdico con respecto de terminada persona o con respecto a determinados bienes, en virtud de la
relacin en que se encuentra con dicha persona o con dichos bienes o por
cierta calidad que tenga el otro contrayentes Nuestro Cdigo Civil reaula
estos casos bajo el concepto de "incapacidades de derecho'/'. Constituye un
supuesto de stos la prohibicin impuesta por el art. 27 de la ley 19550 a
los esposos de contraer entre s sociedades comerciales salvo sociedad de
responsabilidad limitada o sociedad por acciones. Otro supuesto lo cons tituye la prohibicin impuesta por el art. 30 a las sociedades por acciones
que slo pueden formar parte de otras sociedades por acciones.
El art. 29 dispone que es nula la sociedad que viole el art. 27. y deber
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244
XIV
Tal como destaca Fontanarrosa, la voluntad de la sociedad es el resultado de la voluntad de las personas fsicas que integran los diversos
rganos creados por la ley o por los estatutos para el gobierno del ente 51.
Las distintas definiciones dadas sobre el rgano social coinciden,
en sntesis, con el concepto que dejamos enunciado.
Segn BRUNETTI: "Organos de UN ente dotado de propia
personalidad son aquellas personas, o aquellos grupos de personas
fsicas que, por disposicin de la ley, estn autorizados a manifestar
la voluntad del ente y a desarrollar la actividad jurdica necesaria
para la consecucin de sus fines52.
136.
Organo de administracin.
*
Organo de administracin de una sociedad es la persona o
aruoQ_de_ personas fsicas que, por disposicin de la ly y de los
estatutos, estn auto1- Segn el origen etimolgico, rgano significa instrumento y. ms precisamente, instrumento para actuar (BRUNETTI, op. cit., pg. 334, nota 19).
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La doctrina jurdica moderna seala que no deben confundirse los conI ceptos de rgano y de representacin. El representante es una persona
que I
declara su propia voluntad pero en nombre de una persona ajena en
quien inciden los efectos de tal declaracin. Hay una neta y absoluta
separacin entre las dos esferas jurdicas del representante y el
j^7eseTitadg| En cam- bio el rgano crece, en cuanto tal, de
individualidad jurdica propia y ifistinta de la persona de la cual es rgano; forma un todo inescindible con
esta persona y los actos del rgano son referidos a la persona jurdica
como
orooios
de
staa.
Mientras
en
la
teora
de
la
representacinesconm- bible ia existencia de la persona del
representado con independencia de la persona del representante, en la
teora del rgano no se concibe la exis tencia de la persona jurdica sin
el rgano correspondiente aun cuando s te por determinada
circunstancia accidental pueda hallarse acfalo; y el r gano no se
concibe con una personalidad propia distinta de la persona jur dica que
integra.
Es verdad que el rgano est desempeado por personas fsicas y
que stas son quienes elaboran y manifiestan la voluntad; pero la ley
imputa dicha declaracin a la sociedad como propia.
138.
Administracin y representacin.
La seccin VIII del captulo I de la ley 19550 est titulada: "De la admi nistracin y la representacin". Luego del art. 58 dice: "El administrador
1
0
4
o el representante... y el art. 59: "Los administradores y los represen tantes de la sociedad... ".
Los arts. 127 a 130 hablan de los "administradores de la sociedad
colectiva; pero en las sociedades en comandita simple (art. 136), en las
de capital e industria (art. 143) y en las de responsabilidad limitada (art.
157) otra vez la ley habla de "administracin y representacin". En la
annima se hace un distingo claro: "La ADMINISTRACIN est a cargo de un
directorio compuesto de uno o ms directores" (art. 255); "La
REPRESENTACIN de la sociedad corresponde al presidente del directorio"
(art. 268). En la sociedad en comandita por acciones la ley se refiere slo
a la "administracin (arts. 318, 319 y 320) sin mencionar la
"representacin".
"Administracin" y "representacin" aparecen as utilizadas a veces
como trminos sinnimos, otras como manifestaciones de conceptos dis tintos; y, por lo que se ve, la palabra "administrador se emplea con un
sentido amplio comprensivo de administracin en sentido propio y de re presentacin.
"a,bg|p(pnu|3T na-distincin entr administracin y
representacin? e consiste? "La administracinise refiere a la
gestin interna de los negocios sociales. La representacin, en
camhin. es a facultad de actuar frente a terceros en nombre de
ja.sociedad-a"frn dfrqixe~sta-adquiera-dere- chos y contraiga
obiigaciones.7
~
140.
^ ^ ^ ^ e f a w i i n i r i n i n i i i ii%-i^-r^sTTT'*Tafirairiin-ir-sSi"-
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244
Actos de disposicin.
Representacin de la sociedad.
La representacin de la sociedad corresponde, por o regular, a las per sonas investidas de la facultad de concluir negocios con efecto vinculativo f
para la sociedad. Normalmente la representacin est unida a la funcin ;
administrativa y, a falta de disposicin en contrario, ia ley presume que
todo administrador es tambin representante de la. sociedad.
Pero hay administradores que por ley no tienen la representacin de la
sociedad como ocurre con los directores de la sociedad annima que no
ejercen la presidencia; y a la inversa puede haber representantes de la
sociedad que no integren el rgano de administracin: tal el gerente de ia s
i
sociedad annima previsto por el art. 270. /
~
Fuera de este caso, el representante de la sociedad es necesariamente
administrador de la misma, pues su funcin no se limita a repetir ante ter ceros lo resuelto por el o los administradores, con lo cual se identificara
con el nuncio, sino que aun en el supuesto del presidente del directorio de
la sociedad annima, que debe ajustar su actuacin a to resuelto por el
directorio como rgano, siempre tiene una posibilidad de iniciativa al formular la manifestacin de voluntad y cierta libertad de apreciacin en
cuanto a la oportunidad de celebrar el negocio. Incluso vincula a la
sociedad aun cuando se aparte de las instrucciones impartidas si el acto no
es notoriamente extrao al objeto social y el tercero es de buena fe (art.
58).
143.
1
0
6
Rige al respecto el art. 59 de la ley 19550 segn el cual los administraEVJCEt; dores (y los representantes) de ia sociedad deben obrar con LEALTAD y
con
la
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'
1
0
8
Fiscalizacin.
Dispone el art. 55: "Los socios pueden examinar los libros y papeles sociales, y
recabar del administrador los informes que estimen pertinentes.
EXCLUSIONES. Salvo pacto en contrario, el contralor individual de los so cios no
puede ser ejercido en las sociedades de responsabilidad limitada incluidas en el
segundo prrafo del art. 158.
Tampoco corresponde a los socios de sociedades por acciones, salvo el
supuesto del ltimo prrafo del art. 284".
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57
LA CONDICION DE SOCIO
152.
El estado de socio.
53 ASCARELU, op. cit., pg. 127 dice: "Si nos detenemos sobre la posicin del sacio en
el
mbito de la sociedad de comercio, debemos reconocer que ste es un presupuesto
ulteriores derechos y obligaciones, un status ms bien que una relacin jurdica en sen - t
no estricto, del cual a su vez, o directamente, o el concurso de ulteriores circunstancias,
derivan derechos y obligaciones".
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58
por ejemplo, el derecho de control". El socio no es un acreedor de la sociedad por el
capital aportado. El aporte le crea un derecho eventual sobre la cuota de liquidacin.
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; aunque, como
seala BRUNETTI, parece ms eficaz mantener el concepto de
,
pues la relacin es generalmente de duracin y dicha expresin es la
que mejor indica el conjunto de funciones y facultades corres pondientes al socio en la sociedad o respecto de la sociedad 54.
CONDICIN DE SOCIO
CALIDAD DE SOCIO
CONDICIN DA SOCIO
153.
154.
5
9
- 34 in fine se
art
OCUPA
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4.
Conf. ISAAC HALPERIN. "S rndes Comerciales - Parte General, Buenos Aires 1964,
Pg. 193 N 6.
113
b)
c)
S. Dispne el art, 92 inc. 5o: "El socio excluido responde hacia los terceros por las oblrgacio :1|
nos sociales hasta la inscripcin de la modificacin del contrato en el Registro Publico de Co-3
rc i o .
? Aunque en el prrafo 2 prev: "En las sociedades colectivas y en comandita simple, eS f pactar
que ia y-: id contine con sus herederos. Dicho pacto obliga a stos sin nece- p; * -d de un nuevo
c vio, pero pueden ellos condicionar su incorporacin a la trans orma-g
159.
UNA PRESTACIN
160.
Obligacin de aportar.
Es inherente a la condicin de socio efectuar un aporte. No
se concibe el socio sin el aporte correspondiente.
SJ
Deber de lealtad.
Toda la esfera de las obligaciones de los socios para con la sociedad est
enunciada por el deber general de la LEALTAD. Es la lealtad que deben' guardarse
los socios entre s, y que exige la vida de relacin. Ella consiste en general en que
debe promoverse la realizacin del objetivo de la socie dad, omitiendo todo lo que
pudiera impedirla o que pudiera perjudicarla. EI deber de lealtad tambin pone
los limites correspondientes para no in currir en abuso del derecho (art. 1071 C.
CivilfjJ
162.
Prohibicin de competencia. / V
El art. 11 inc. IO exige que en el contrato social deben establecerse las reglas
para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. En caso de si- : lencio, ser
en proporcin de los aportes.
Si se prev slo la forma de distribucin de utilidades, se aplicar para
soportar las prdidas y viceversa.
1
1
6
El art. 13 declara nula la clusula que libere a uno de los socios de con tribuir a las prdidas.
-164. Responsabilidad de los socios ante la sociedad.
^ Dispone el art. 54 de la ley en su primera parte: "El dao ocurrido a la
sociedad por dolo o culpa de socios o de quienes no sindolo la contro len,
constituye a sus autores en la obligacin solidaria de indemnizar, sin : que
puedan alegar compensacin con el lucro que su actuacin haya pro porcionado
en otros negocios. El socio o contratante que aplicare los fon dos o efectos de la
sociedad a uso o negocio de cuenta propia o de tercero est obligado a traer a
la sociedad las ganancias resultantes, siendo las pr- - didas de su cuenta
exclusiva".
La frmula legal es bastante amplia pues se refiere a cualquier hecho del
socio en que obrando con culpa o dolo ocasione un dao a la socie dad,
pudiendo ste ser patrimonial o moral.
Podra haber sucedido que ese socio en otros negocios haya propor cionado
ganancias a la sociedad; pero tales ganancias no podrn ser invo cadas por !
a fin de compensarlas con las indemnizaciones debidas a raz de su actuacin
dolosa o culpable.
165.
.
1 (Teniendo en cuenta la fuente|de donde derivan se ios clasifica en
derechos legales,estatutarios facultativos isegn resulten de la ley, de ios
estatutos o de una resolucin de asamblea o reunin de socios.
2) Respecto a sujesencjalse distinguen enveredaos rnderogablesjde rechos
'^odificables^l^rechpa.reaunciabres^
3o) Respecto a la pertenencia del derecho, tenemos derechos que co rresponden por igual a todos los socios, como el derecho al dividendo, a su
parte de capital, de informacin; o bien derechos especiales como los de
acciones con privilegios en el voto y de acciones con preferencias patri moniales (art. 216).
(41 Desde el punto de vista de^jjjjoJque se persigue, se clasifican en de rechos que se ejercen en inters comn de la sociedad; y derechos que se
ejercen en el Inters de la persona del socio. Cabe en el primer grupo la
facultad de coadministracin, de fiscalizacin, de solicitar la remocin de los
administradores, etc. En el segundo grupo se encuentran todos aque llos
derechos -ohsfacen en forma directa un inters particular de! so cio (aunque su
oj ricio puede repercutir en inters de la sociedad) tales como percibir e! <:
videndo, etc.
;r
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5o) Respecto a la persona autorizada para actuar existen derechos: a)j que
pueden ser ejercitados particularmente por cada socio individual, co|| mo el
derecho a los beneficios, a la cuota de reparto en la liquidacin, etc.f y b)
derechos para cuyo ejercicio necesita el concurso de otros socios af efectos de
lograrun porcentaje mnimo de capital exigido por la ley launa que en
determinados casos tai porcentaje puede concentrarse en una solal mano), tal
como ocurre, por ejemplo, en e! supuesto previsto por el artf" 294 inc. 6 cuando
impone al sndicp la obligacin de suministrar a accijj nistas que representen no
menos del dos por ciento de! capital, en culT quier momento que stos se lo
rqieran, informacin sobre las materias que son de su competencia; o en el caso
del art. 275 que otorga al SSl del capital social (por lo menos) l derecho a
oponerse a la exoneracin! de la responsabilidad de los directores de la sociedad
annima.
o
6 ) Derechos primarios y derechos subordinados. Los primeros constfl tuyen
aquella categora de derechos que derivan de la organizacin y tipifl cacin de la
sociedad: derecho sobre la parte de capital, al dividendo, voto, etc. Los segundos
consisten en facultades que se otorgan al socrc| para el ejercicio de los derechos
primarios: exigir la entrega del ttulo defj| nitivo que representa las acciones [art.
208 p. 3), hacerse representar poT mandatarios en las asambleas (art. 239), etc:
166.
Desde otro punto de vista pueden clasificarse los derechos en patrimo-^ niales
y parapoticos.
a) DERECHOS PATRIMONIALES. Estos derechos se concretan en todas las| sociedades a
dos clases de derechos, que presentan el carcter de ese cales: participar en las
utilidades; y participar en la cuota de liquidacin^ cuando la sociedad se disuelve
o bien cuando el socio se retira.
b) DERECHOS PARAPOTICOS. Los derechos parapoticos ataen al rjobier-Jf no, a la
administracin y a la fiscalizacin de la sociedad, ios cuales se con J~ crean de
distinto modo segn los diversos tipos scietarios.
Constituyen derechos parapoticos actuar en la administracin de ia sor ciedad
en el caso de las colectivas, de las de capital e industria y de IOSS socios
comanditados cuando el contrato no previere o,tra cosa. Otro derq-S cho
prapoltico lo constituye el derecho a participarlen las asambleas l reuniones de
socios,tener voz y voto (salvo ciertas limitaciones); solicitan la remocin de los
administradores y la intervencin de la sociedad.
167.
1
1
8
A su vez el art. 13 de la ley 19550 sanciona de nulidad las estipulacio nes por
las cuales se pretenda negar a algn socio el derecho de participar en los
beneficios o se quiera exonerar a algunos de soportar las prdidas.
168. Requisitos para distribuir ganancias.
Fl art. 68_de la ley 19550 dispone que "ios dividendos no pueden ser
aprobados ni distribuidos a los socios, sino por ganancias realizadas v l quidas
resultantes de un balance confeccionado de acuerdo con la ley y l estatuto y
aprobado por el rgano social competente".
A su vez el art. 71 prohibe que se distribuyan las ganancias hasta tanto ho
se cubran las prdidas de ejercicios anteriores.
Las ganancias distribuidas en violacin de lo expuesto son repetibles
|
I
III
I'
IB
I-------lili
r -
'
contra los socios aunque sean de buena fe,/salvo jen las sociedades por
" acciones donde a buena fe las torna irrepetibles (arts. 68 v 225) -J
169. Reparto peridico de las ganancias.
A
55
9n un sentido riguroso s !o puede determinarse si la socio '
;:a arrolado
ganancias al liquidarse la misma; es decir, ai final de'su existencia; pero la ley no
es tan rigurosa y permite que tales ganancias se calculen peridicamente al
practicarse el balance correspondiente ai cierre de cada ejercicio. El art. 71 lo
est admitiendo cuando dispone que no pueden dis- .tribuirse las ganancias
arrojadas por un ejercicio mientras no se cubran las r prdidas de ejercicios
anteriores; lo cual significa que si dichas prdidas estn cubiertas o
directamente no las hubo, las ganancias del ejercicio po drn distribuirse. De
modo que es lcito establecer en el contrato social es ta periodicidad en la
distribucin.
,!' _e contrato social no previera este aspecto, debemos asentar lo misfno'el"reparto anual dado que esto constituye un uso indudable en el co:
Wlfercio (artV 218 inc. 6 del C. de Comercio)!
,,170. Derecho del socio sobre las ganancias que le son atribuidas.
Si los socios no modificaron los balances aprobados ni requirieron la
edificacin judicial, la sociedad est obligada al pago de los beneficios
a
creditados al vencimiento de los ejercicios 7, pues las utilidades lquidas
c. N, cm.r Sala A, 19-12-56 en L.L, 89-594.
55
19
1
1
9
Excepto en las sociedades por acciones y en las sociedades de respon sabilidad limitada que posean t-<ndicatura o consejo de vigilancia,en todas las
dems sociedades constituye un derecho inderogable d los socios eb control
individual de la marcha de los negocios y de los libros y papeles - de la sociedad.
TRANSFORMACION DE SOCIEDADES
174.
Concepto.
En sentido tcnico estricto ia expresin "transformacin de socieda des" se
emplea con referencia exclusiva al cambio del tipo legal adoptado por la sociedad.
La transformacin es la operacin jurdica mediante la cual una sociedad
comercial abandona su tipo primitivo para adoptar otro cual quiera de los tipos
previstos por la ley. En este sentido se expresa el art. 74 de la ley 19550: "Hay
transformacin cuando una sociedad adopta otro de los tipos previstos. No se
disuelve una sociedad ni se alteran sus derechos y obligaciones.
175.
Problema terminolgico.
1
2
0
176.
Naturaleza jurdica.
177.
Responsabilid
ad anterior de los socios en virtud del tipo que tena la sociedad
antes de la transformacin (por ej. soc. colectiva que se
transforma en S.R.L.JJ
El art. 75 dispone: "la transformacin no modifica la responsabilidad
solidaria e ilimitada de los socios, aun cuando se trate de obligaciones qu
deban cumplirse con posterioridad a la adopcin del nuevo tipo, salvo que los
acreedores la consientan expresamente. La solucin legal es muy ciara.j
173.
Socios que pasan a ser de limitadamente responsables a
ilimitadamente responsables (caso de una S.R.L. que se
transforma en
colectiva).
Con respecto a las obligaciones anteriores a la transformacin el art. 76
dispone: "Si en razn de la transformacin existen socios que asumen
responsabilidad limitada, sta no se extiende a las obligaciones sociales
anteriores a la transformacin, salvo que la acepten expresamente". El an-,
lerior texto del art. 76 dispona sin trazn vlida lo inverso.
179. Reo sitos para la transformacin.
Dispone el art. 77: "La transformacin exige el cumplimiento de los si guientes requisitos:
1)
otorgamiento del acto que instrumente la transformacin por los r ganos competentes de la sociedad que se transforme y la concurrencia
1
2
1
10,
apart.
Como hemos visto el art. 77 nc. 5 dispone que una vez inscripta la trans formacin en el Registro Pblico de Comercio, EL JUEZ DE REGISTRO DEBE ORDENAR
se tome razn de ella en los registros especiales que correspondan por la
naturaleza de los bienes que integran su patrimonio y sus gravme nes. No hay
transferencia de dominio de estos bienes sino simplemente toma de razn de!
cambio de tipo de la sociedad titular del dominio.
1
2
2
1
2
3
V R
182.
Inaplicabilidad de la ley sobre
transferencia de fondos de comercio.
El art. 81 originario lo dispona expresamente. La ley 22903 no reprodujol
dicho texto; pero esto slo significa a mi entender que el legislador! ha
considerado innecesario establecer en la ley una disposicin superfluaj pues en la
transformacin no hay transferencia de fondo de comercio ya] que se trata del
mismo sujeto. j
i
|
183.
Rescisin y caducidad de la itransformacin.
Son dos institutos diferentes. Hay RESCISIN cuando los socios, por ac-1 to
posterior dejan sin efecto la transformacin antes de que se haya ins cripto (art.
80).
La CADUCIDAD del acuerdo de transformacin se produce si a los tres meses de
haberse celebrado no se inscribi el respectivo instrumento en] el Registro
Pblico de Comercio.
184.
1
2
4
Antecedentes.
187.
............................................
No existe juicio de intervencin judicial de una sociedad: sino que con^ siste en un incidente planteado como accesorio dentro del juicio en que
se persigue la remocin judicial del administrador.VComo la intervencin
no causa estado puede ocurrir que en la sentencia que se dicte en el
princi- . pal se resuelva que no concurren los extremos necesarios para
que proce ^ da la revocacin del administrador.
!fj
c) Slo puede pedirla un socio, quien debe acreditar su carcter de
tal< {art. 114). Por eso corresponde negar tal peticin al tercero
aunque sea acreedor de la sociedad o acreedor de un socio, o al
cesionario de un socio -
.iI
d) El peticionante debe acreditar que agot los recursos acordados
por el contrato social o estatuto art. 114): es decir, debe tratar
primero de lo- ^ grar que sea la asamblea o reunin de socios la
que resuelva destitu! al administrador cuestionado; y, en caso de
no lograr este pronunciamiento J o de haber tratado
infructuosamente de que se rena la asamblea, enton FA. ces
proceda la accin judicial de remocin y dentro de ella el pedido
de intervencin judicial.
e) Se trata da una medida que slo procede en caso de orave
nalicim 3ara la sociedad.JPor eso el art. 113 dice que la
intervencin judicial proceder cuando los administradores pongan
a la sociedad en peligro grave, -4* el art. 114 reitera la exigencia
de que el socio peticionante debe acreditar ^ la existencia del
peligro y su gravedad.
f)
Es de carcter excepcional. El art. 114 p. 2o dispone: "El juez apre ciar la procedencia dejaJnv^'^cn con criterio restrictivo".
g) Requisito de la contracautela. Ordena el art. 116: "El peticionante
deber prestar la contracautela que se fije, de acuerdo con la
circunstancia 4 del caso, los perjuicios que la medida pueda
causar a la sociedad y las eos- tas causdicas".
188.
1
2
7
a)
El nombramiento de
1
2
8
es la medida ms
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193.
Intervencin del rgano de
administracin e intervencin de la
sociedad "in totum".
Podemos advertir que uno es el supuesto de intervencin de) rgano de
administracin y otro es el case de intervencin de la sociedad "in totum"^Esto ltimo puede ocurrir cuando por diversas razones no se pueda'
determinar por los medios naturales y fehacientes a quienes corresponde
la titularidad de las acciones de una sociedad annima como consecuen cia
de graves conflictos internos lo que impide resolver vlidamente a quien
confiar el manejo de la sociedad a travs de las asambleas y de los
directores que puedan surgir de esas asambleas./
Puede tambin ocurrir que en una sociedad exista un conflicto perma nente entre dos grupos de accionistas que posean el 50% de los votos ca da uno, lo cual impida su funcionamiento y coloque a la sociedad en la
imposibilidad
de
hallar una solucindarse a partir de la vigencia de la nominatividad de
por la va interna.J
Otro caso puede
las acciones si es que ningn accionista ha nominado sus acciones lo cual
imposibilita la reunin de las asambleas y por tanto el regular
funcionamiento de la sociedad. ,
En ninguno de los casos precedentemente expuestos es posible aplicar
ortodoxamente las reglas de los arts. 113 y ss. pues stos prevn el su puesto de una sociedad cuyos rganos pueden funcionar regularmente, no
hay discusin sobre la titularidad de las acciones, los directivos han sido
legal y estatutariamente elegidos, pero se desempean mal y por ello se
promueve accin de remocin en su contra.
194.
Como hemos visto ms arriba, mientras los arts. 113 a 117 de la ley
19550 se refieren a la intervencin judicial solicitada como medida
cautelar en el juicio de remocin promovida por uno o ms socios contra el
o los administradores de la sociedad, a su vez las leyes procesales
contienen normas, en algunos casos expresas en otros implcitas, que
admiten la intervencin en resguardo de legtimos intereses de terceros, a
falta de otra medida precautoria eficaz, sin perjuicio de que estos cdigos
puedan contener disposiciones comunes a ambas intervenciones (Daniel
R. Vtolo y Ricardo A. Nissen, "La intervencin judicial en las sociedades
comerciales. Su regulacin a travs de normas de fondo y forma", E.D. 95
769).
Los cdigos de procedimientos que no regulan expresamente la figura
de la intervencin judicial de las sociedades contiene normas que confie ren a los jueces facultades en este sentido, como ocurre por e ; . con el C.
Pr. Civ. y Com. de la Prov, de Santa Fe cuyo art. 693 dispone' rn caso
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que deba observarse de acuerdo con el espritu que lo inspira y con los
principios que rigen en materia procesal.
Conforme a lo expuesto precedentemente, fundndose en la ley procesal y no en la ley 19550 los tribunales han decretado intervenciones
judiciales como medida cautelar. As la C. Nac. Civ., sala C en el fallo del
27-8-81 JA 1982-1-675 y R.D.C.O., ao 15, p. 753 ha dicho;
"Las medidas previstas por el art. 715 C.P. tienden a individualizar el
haber sucesorio y a conservarlo (Santiago C. Fassi; "Cdigo procesal civil J|
y comercial comentado, anotado y concordado", t. 3, p. 277, n. 4027, 2 a
ed.). De ah que, cuando entre los bienes denunciados figura una impor-' ||
tante participacin accionaria del causante en sociedades annimas, y se
justifica prima facie que la casi totalidad de las acciones pertenezcan a
miembros de la familia de aqul, cabe considerar incluida la intervencin
entre las medidas genricas contempladas en el prr. 2, siempre que est
dirigida a determinar el haber sucesorio y conservarlo.
"Dada la finalidad de esa medida, no ha de exigirse la promocin de
accin para mantener su vigencia, aunque s debe requerirse actividad
diligente para lograr el objetivo perseguido". Y agrega el fallo: "Cuando
quedan enfrentadas la sociedad mercantil con todo lo que su
rgimen importa y la proteccin de ia vocacin legitimaria (C. Nac.
Com., sala A, L.L. 1978-B-196 y ss., fallo 75.678), corresponde adoptar
medidas que dentro de lo posible preserven el acervo^ hereditario".
1
3
0
Antecedentes.
131
de tales estipulaciones estn fijados por la inviolabilidad de ciertos dere3 chos de los socios que hemos calificado de inderogabfes.
197.
Muerte de un socio.
Efectos de la exclusin.
Inscripcin de la exclusin.
Concepto.
Causales de disolucin.
El art. 94 enumera las causales de disolucin de las sociedades mer cantiles; pero esta enumeracin no es taxativa. El art. 89 admite que el
contrato social establezca otras causales de disolucin no previstas en la
ley; adems pueden surgir otros hechos no previstos por la ley ni por el
contrato que impongan la necesidad de disolver a la sociedad. En caso as,
y no existiendo conformidad entre los socios, ser la justicia quien
determinar si el hecho es susceptible o no de producir la disolucin de la
sociedad.
208.
www.uncudigital.com 66 de
209.
Esta causal est prevista en el art. 94 inc. 1. Es natural que los socios,
destinatarios finales de la sociedad, pueden disponer su disolucin en
cual- * quier momento, antes del vencimiento del trmino fijado en el
contrato, en base a una resolucin vlida adoptada por las mayoras
exigidas segn el tipo de sociedad.
j
210. Expiracin del trmino por el cual se constituy la sociedad.
Esta causal est prevista en el art. 94 inc. 2 y rige para todos los
tipos societarios dado que el art. 11 inc. 5 exige que en el contrato
societario se determine el plazo de duracin.
La nica excepcin a esta regla la constituye la sociedad accidenta!
La disolucin en este caso se produce "ipso jure" pues no depende de
nm - guna comprobacin ni podr evitarse si los socios previamente no
han decidido la prrroga.
211.
Consecucin del objeto para el cual se form la
sociedad o imposibilidad sobreviniente de lograrlo.
Esta causal est prevista en el art. 94 inc. 4, teniendo su antecedente
en el art. 422 inc. 1 {2a parte) del Cdigo de Comercio. La ley 19550 se
-; refiere en forma completa y con ms exacta terminologa. El art. 422
inc.
o
a
1 12 parte) se refera a "haberse acabado la empresa que fue objeto
especial de su-formacin", sin hacer expresa mencin a la
imposibilidad sobreviniente, aunque la doctrina y ia jurisprudencia
estimaron que ello se encontraba
Implcito en el
texto legal.
I
Concluido el objeto o tornndose imposible(seafsica olegalmente)
;
la sociedad no tiene razn
de continuar
por ello
debe
disolverse,salvo s
b)
212.
El inc. 5 del art. 94 dispone que las sociedades comerciales - disuel ven
por prdida del capital social; pero no indican en qu porcentaje debe
producirse tal prdida para tener por disuelta la sociedad. Segn el art. 96,
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Fusin.
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Inscripcin de ia disolucin.
Prrroga.
La reconduccin societaria.
1
4
0
'Y '
223.
1
4
3
1
4
4
225.
226.
228.
Liquidacin y particin.
La liquidacin y la particin son dos institutos distintos, que
responden a funciones diferentes: la liquidacin comprende todas las
operaciones necesarias para concluir los negocios en curso, cancelar las
deudas y reducir a numerario los bienes sociales. La particin consiste
en repartir entre los socios el activo lquido una vez cancelado el pasiva
1
4
4
__ _
229.
bCiM
Liquidadores
QJ\
...........
Durante la liquidacin de la sociedad los liquidadores ocupan el
fugar de los administradores ordinarios/asumiendo por tanto el
carcter de administradores y representantes de'la sociedad. Los
liqidadores no son re: presentantes de los socios ni de los acreedores
sociales como podra desprenderse de aceptar ciertas teoras ya
superadas sobre a naturaleza jurdica de la sociedad en liquidacin.
En virtud dei principio de ia continuidad de ia personalidad que
prescribe nuestra ley, resulta qiie los liquidadores asumen las
funciones de rgano de la sociedad con todas las consecuen cias que
ello implica.
' :r7". 'v
"
230.
art.
105
p.
1o
232,
Limitaciones. :
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235. Particin.
Aprobados el balance final y el proyecto de distribucin
expresa el art. 111 se agregarn al legajo de la sociedad en el
Registro Pblico de Comercio; y se proceder a su ejecucin, es
decir, a distribuir entre los socios el remanente.
En caso que algn socio no se presentare a reclamar su parte
e art. 111 p. 2, dispone "Los importes no reclamados dentro de los
noventa das de la presentacin de tales documentos en el Registro
Pblico de Comercio, se depositarn en un banco oficial a
disposicin de sus titulares. Trans- curridos tres aos sin ser
reclamados, se atribuirn a ia autoridad escolar de la jurisdiccin
respectiva".
236.
Proporcin en la distribucin.
El art. 109 dispone que una vez concluida la liquidacin, HABIENDO
ACTIvo suficiente se reembolsar a los socios sus partes de capital; y
el excedente se distribuir en proporcin a la participacin de cada
socio en las ganancias, salvo disposicin en contrario del contrato.
El problema radica en determinar si las partes de capital deben
reembolsarse a su valor nominal cosa que nos parece injusto o
bien actualizando sus valores atento a la depreciacin sufrida por la
moneda De no admitirse este criterio resultara un grave perjuicio
para quienes br -portado las mayores sumas de capital, si por
contrato los beneficios atribuyen en una proporcin distinta.
DOCUMENTACION Y CONTABILIDAD
237.
Constituye un deber impuesto por el Cdigo de Comercio a todo comerciante (sea individuo o sociedad) llevar los libros de contabilidad que
exijan la naturaleza y dimensin de ia empresa.
El art. 43 del Cdigo de Comercio dispone que "todo comerciante
est obligado a llevar cuenta y razn de sus operaciones y a tee r u n
ac nt ab i I i - 3id mercantil organizada sobre una base contable
uniforme y de la que resulte un cuadr vrTcTico de sus negocios y una
iustificacn ciirFde todos y car^ uno de los actos susceptibles de
registracin
co
tableTasFosta
ncias
contables
deben
complementarse con la documentacin respectiva''.
:
El enunciado art. 43 del Cdigo de Comercio impone, en consecuen
cia, a todo comerciante esta doble carga:
a) llevar cuenta y razn de sus operaciones; b)
tener una contabilidad mercantil organizada.
Indudablemente, la forma ms adecuada y eficaz de llevar cuenta y
razn de las operaciones mercantiles es, precisamente, mediante una
contabilidad debidamente organizada.
El art. 44 del Cdigo de Comercio impone como libros obligatorios to dos los que correspondan a una adecuada integracin de un sistema de
contabilidad, lo cual depende de la importancia y naturaleza de la activjdad~conrerciaC Sin perjuicio de esta obligacin de carcter general, que
deber determinarse en concreto frente a cada caso particular, el art. 44
exige que todo comerciante debe llevar, sea cual fuere la importancia y
naturaleza de su negocio, un libro diario y el l]bro_de inventarios y
balances. Los libros obligatorios deben ser registrados dice el art. 44
; y 'habrn de cumplir con los requisitos del art. 53 del Cdigo de
Comercio;
encuadernados, foliados e individualizados por ei Registro Pb s_de Co:tnercio mediante nota datada y firmada.
Las constancias contables ordena el art. 43 del Cdigo de
Comercio deben complementarse con la documentacin respectiva.
143
El art. 53 del Cd. de Comercio dispone que los libros deben ser
ENCUA DEMADOS y FOLIADOS, en cuya forma deben ser presentados al
Tribunal el Comercio para que se los individualice y se ponga en
ellos nota datada^ firmada del destino del libro, del nombre de a
quien pertenezca y del n mero de hojas que contenga.
$
Los requisitos intrnsecos estn sealados en el art. 54 y consisten
en una serie de prohibiciones tendientes a evitar la alteracin de los
asientos/ efectuar intercalaciones, raspaduras o mutilaciones eri las
hojas. jfi,
'S-ir
239.
'>
||
15
3
240.
El art. 62 de la ley 19550 habla de los "estados contables" regulados en los arts. 63 a
65, aclarando que los mismos deben ser ANUALES.
Los estados contables a que se refiere esta norma, de acuerdo a lo que resulta de las
dems disposiciones contenidas en la seccin IX, son:
' a) el balance general;
b)
c)
d)
cuadros anexos;
3)
241.
Disposiciones destacables.
a)
b)
2 de! prrafo
del art. 62: "las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el
importe fijado por el artculo 299, inciso 2 y las sociedades por acciones
debern presentar los estados contables anuales regula dos por los artculos 63 a
65 y cumplir el artculo 66,
c)
SOCIEDADES CONTROLANTES - BALANCES CONSOLIDADOS. El prrafo 3o del art, 62
contiene una disposicin de innegable inters: las sociedades por acciones y las
S.R.L. cuyo capital alcance el previsto en el nc. 2 o del art. 299 deben
confeccionar los estados anuales previstos en el prrafo 2 o del art. 62; pero si se
trata de las sociedades controlantes previstas en el art. 33 inc. 1, "debern
presentar como informacin complementaria, ESTADOS CONTABLES ANUA/ES
CONSOLIDADOS, confeccionados con arreglo a los principios de contabilidad
generalmente aceptados y a las normas que esta blezca la autoridad de
contralor".
1
PLAZO DE DURACIN. El primer prrafo del nuevo art. 62 exige que en los 'anees de
ejercicio se haga constar la fecha en que se cumple el plazo
ds acin de la sociedad lo cual constituye una innovacin, pero la ley
299
INC.
151
no menciona cul es la sancin para el caso en que se mita este requisito
e) NORMAS SOBRE ESTADOS CONTABLES DICTADAS POR OTROS RGANOS ESTA FES DE
FISCALIZACIN. Mantiene el nuevo texto el mismo prrafo del texto a terior
referido a aquellas sociedades sujetas a la fiscalizacin de otrosfi ganos
estatales especficos tales como C.N.V. respecto de las sociedad annimas
autorizadas a hacer oferta pblica de sus acciones,' Banco Ce tral respecto de
las entidades financieras. Superintendencia de Seguros J| la Nacin respecto
de entidades aseguradoras, etc.
Dice el prrafo segundo del nuevo art. 62 (antes era ei ltimo): "la C misin
Nacional de Valores, otras autoridades de CONTRALOR y las bolsl podrn exigir a las
sociedades incluidas en el artculo 299, la presentacin de un estado de origen y
aplicacin de fondos por el ejercicio terminadj y otros documentos de anlisis de los
estados contables. Entindesepo fondos el activo corriente, menos el pasivo
corriente".
!T
Advertimos que esta facultad es conferida por la ley incluso a las fio sas de
comercio (la ley dice "bolsas" a secas), pese a tratarse de entidades privadas.
242.
Balance general.
El art. 63 se refiere a la informacin mnima que debe suministrar el ba lance
general de las sociedades por acciones y S.R.L. cuyo capital alcanc^ E\ del art. 299
inc. 2O,&J220 ~OQ
243.
a)
Clases de balances.
Balance de ejercicio.
La vida de las sociedades se divide desde el punto de vista contable en perodos
de tiempo de igual duracin, que reciben el nombre de ejerci cios y que por ley no
pueden exceder de un ao (art. 62). El perodo anual no necesita coincidir con ei ao
calendario. ^
Al cierre de cada ejercicio et administrador debe formar el balance ge-, neral. La
ley lo impone como una de las obligaciones ms importantes a cargo de este rgano.
El balance anual, llamado tambin "balance de explotacin" o "de ejer cicio".
seala la situacin econmica y financiera a un da determinado de una sociedad en
plena actividad.
b)
c) Balance de liquidacin.
:
El art. 109 establece que extinguido el pasivo socia. deben
confeccionar el balance final y junto con fel proyecto^
d)
Balance de transformacin.
EL ART. 63 EN EL RUBRO PASIVO ap. II dispone que en el balance general el capital social
debe figurar en el pasivo con indicacin, en su caso, de las acciones ordinarias y de otras
clases.
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voluntarias,
las
245.
hacia terceros, las rentas percibidas por adelantado y los in gresos cuya realizacin
corresponda a futuros ejercicios; II. que comprende el capital social, reservas, utilidades
de ejercicios anteriores y en su caso, para deducir, las prdidas.
INC. 3 - Cuentas de orden (bienes en depsito, los avales y garantas,
cocumento? descontados, etc.}.
El inc. 4 se refiere a la presentacin en general del balance.
8 Estado de resultados.
El art. 64 se ocupa del ESTADO
DE RESULTADOS
'
247. Notas complementarias.
o
O
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I
El art. 65 se refiere a las Notas Complementarias y se subdivide en dos grandes
rubros: 1 Notas; 2 Cuadros Anexos.
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El art. 70 tiene dos grandes rubros: el primero referido a la reserva legal '[. y el
segundo, referido a las reservas facultativas.
Dispone el art. 70 "Las sociedades de responsabilidad limitada y las so ciedades por
acciones, deben efectuar una reserva no menor del 5% dej las ganancias realizadas y
lquidas que arroje el estado de resultados del ejercicio, hasta alcanzar el 20% del
capital social.
Cuando esta reserva quede disminuida por cualquier ra 2h, no pueden distribuirse
ganancias hasta su reintegro.
'
OTRAS RESERVAS. En cualquier tipo'de sociedad podrn constituirse otras reservas
que las legales, siempre que las mismas sean razonables y res pondan a una
prudente administracin. En las sociedades por acciones la decisin para la
constitucin de estas reservas se adoptar conforme al art. ; 244, ltima parte,
cuando su monto exceda del capital y las reservas lega-, les; en las sociedades de
responsabilidad limitada, requiere la mayora ne-: cesaria para la modificacin de!
contrato".
250.
La aprobacin de los estados contables y la
responsabilidad de administradores y sndicos.
Dispone el art. 72 "La aprobacin de los estados contables no implica la de ia
gestin de los directores, administradores, gerentes, miembros del
I
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1
5
4
Libros de Actas.
Dispone el art. 73: Deber labrarse en libro especial, con las formalida des
de los libros de comercio, acta de las deliberaciones de los rganos
colegiados.
Las actas del directorio sern firmadas por los asistentes. Las actas de las
asambleas de las sociedades por acciones sern confeccionadas y fir madas
dentro de los 5 das, por el presidente y los socios designados al efecto.
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FUSION DE SOCIEDADES
252. Concepto de Fusin de Sociedades.
SALANDRA define a la fusin como "la unin jurdica de
varias organizaciones sociales que se compenetran entre s
de tal forma que una organizacin jurdicamente unitaria
sustituye a una pluralidad de organizaciones"1.
Desde el punto de vista econmico la fusin de sociedades es una
de las modalidades de uniones de empresas. Desde el punto de yista
jurdico significa un acuerdo entre dos o ms sociedades con alcances
y efectos muy particulares. El art. 82 de la ley 19550 expresa: "Hay
fusin cuando dos o ms sociedades se disuelven sin liquidarse, para
constituir una nueva; o cuando una ya existente incorpora a otra u
otras que, sin liquidarse, son disueltas.
Efectos: La nueva sociedad o la incorporante adquiere la
titularidad de ios derechos y obligaciones de las sociedades disueftas,
producindose ia transferencia total de sus respectivos patrimonios al
inscribirse en el Registro Pblico de Comercio el acuerdo definitivo de
fusin y el contrato o estatuto de la nueva sociedad o el aumento de
capital que hubiere tenido que efectuar la incorporante".
La ley se refiere a los dos supuestos de fusin; fusin propiamente
dicha de la cual surge una nueva sociedad; y absorcin, incorporacin
o fusin impropia, donde una sociedad absorbe a otra u otras. La ley
contina diciendo que en la fusin hay disolucin sin liquidacin. Lo
primero es indiscutible; pero no as lo segundo.
253.
Efectos de la fusin.
157
Trmite de la fusin.
Publicidad.
1
6
0
del art. 83: "cuando las sociedades que se dis-alven por la fusin
estn en distintas jurisdicciones deber acreditarse que en ellas se ha
dado cumplimiento al art. 98". El art. 98 se refiere a la necesidad de
inscribir la disolucin societaria en el Registro Pblico de Comercio,
previa publicacin en su caso, para que surta efectos respecto de
terceros; y esto, en razn de que ia fusin implica la disolucin de la
sociedad fusionada.
5
261.
Administracin social a partir de la firma del acuerdo
definitivo.
Es ste uno de los problemas ms arduos que la ley antes de la
reforma no resolva. A partir del acuerdo definitivo existe t deber de
realizar los trmites para que dicho acuerdo se cumpla, conducir la
operatoria de las sociedades comprometidas y evitar que cada
sociedad contine actuando a su parecer sin ninguna coordinacin
con las dems sociedades integran tes de la fusin. Para evitar
problemas de esta naturaleza el prrafo cuarto del nuevo art. 84 bajo
el epgrafe "Administracin hasta la ejecucin", te niendo en cuenta
la comunidad de intereses que este acuerdo origina, dis pone que
"desde ei acuerdo definitivo la administracin y representacin de
las sociedades fusionantes disueltas estar a cargo de los
administradores de la sociedad fusionara o de la incorporante, con
suspensin de quienes entonces la ejercitaban, salvo el ejercicio de
la accin prevista en el art. 87". El art. 87 se refiere a la posibilidad
de demandar la rescisin de la fusin por justos motivos.
Advertimos que la administracin en el caso de nueva sociedad
es conferida por la ley ai rgano designado antes de su inscripcin
en el Registro Pblico de Comercio, lo que constituye una excepcin
a lo dispuesto por el art. 60.
La ley, no obstante, admite que en ei compromiso previo las
partes hayan pactado lo contrario; de modo que este ltimo prrafo
del art. 84 aparece como norma supletoria para el caso de faltar una
estipulacin al respecto.
262.
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oferta, un testamento, el poder, etc. En vez, cuando se trata de
la poi dad de que una parte se desligue de un compromiso
bilateral mediar simple declaracin de voluntad, ia doctrina
moderna prefiere hablar de; tad de desistimiento unilateral.
b) La rescisin de la fusin es tratada en el art. 87. El nuevo a
se refiere a la "rescisin por justos motivos". La palabra
"rescisin aparece usada aqu conforme al criterio de la
opinin mayoritaria de tra doctrina que prefiere reservar
est trmino para el caso de xtl de un contrato por
voluntad de una o ambas partes sin necesidad d presar
causa. Cuando una de las partes opta por la extincin del
cori fundado en justos motivos sobrevinientes se prefiere
hablar de facultad r solutoria lo facultad comisoria cuando
los justos motivos son el inci miento de la otra parte).
La ley hace una clara diferenciacin si bien sin ajustar su
termn _ a los criterios ortodoxos: mientras no exista acuerdo
definitivo habla "revocacin del compromiso previo" |art. 86). Habla
de "rescisin por tos motivos" cuando ya hay acuerdo definitivo de
fusin (art. 87).
16
4
16
5
XXIII
ESCISION
i.' 263. ConceptoDispone el art. 88 de la ley 19550: "Hay escisin cuando:
Ir
I) una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para
fur-sonarse con sociedades existentes o para participar con ellas en ia
creaV cn de una nueva sociedad;
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XXIII
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c)
cSflS
"Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para sionarse con
sociedades existentes o para participar con ellas en la ere cin de una nueva
sociedad. Este inciso contempla en dos supuesto^ llamada "escisin-fusin". No es
fusin propiamente dicha por cuanto^ sociedad que desprende parte de su patrimonio
no se disuelve sirioj sigue subsistiendo, pero la parte de patrimonio que destina se
fusiona! sociedades existentes que es UNO de los supuestos; o con las escisin! que
stas tambin hacen se crea una nueva sociedad que es el seguna supuesto. Dice el
ltimo prrafo del art. 88: "cuando se trate de escisin fusin se aplicarn las
disposiciones de los artculos 83 a 87". Fcil es a vertir que este inciso I del art. 88
nuevo contempla dos supuestos.j
II. E! inciso II del nuevo art. 88 se refiere a este otro supuesto:' sociedad, sin disolverse,
destina parte de su patrimonio para constituir ' o varias sociedades nuevas".
El caso II constituye la escisin propiamente dicha pues coexisten la. sociedad
escindida y la nueva.o nuevas sociedades constituidas por
-Jf.
aqufe5
'Una socielias. No interviene en este caso otra sociedad.
III. Este inciso del nuevo art. 88 regula el siguiente caso: dad se disuelve SIN LIQUIDARSE para
constituir con la totalidad de su patn^;' monio nuevas sociedades. Este supuesto no
estaba expresamente visto en el texto anterior. En verdad pese a lo expresado por el
artcUl 88 en este apartado este caso de escisin constituye un modo de liq_ dar la
sociedad que se disuelve pues debe desinteresarse a los acreedora*;^ y la particin de
remanente se efecta adjudicando a los socios sus reSt pectivas participaciones en las
nuevas sociedades. La ley habla de consfr tuir nuevas sociedades. Si s; constituyera
una sola sociedad nueva notefr dra sentido hablar de e s c i s ' ' c u e s se tratara lisa y
llanamente de la tranS" ferencia de patrimonio de
sociedad a otra.
16
4
La ley exige que en el caso que prev el nc. III se aplique la totalidad patrimonio de
la sociedad disuelta, lo cual a nuestro entender tiene un claro fundamento
pues bien puede ocurrir que a los socios les Venga afectar parte del patrimonio a las
nuevas sociedades y el resto 'hurselo entre s.
Requisitos de la escisin.
||egn el segundo prrafo del art. 88 deben cumplirse los siguientes relatos:
Resolucin social aprobatoria de la escisin. El inciso 1 del art. 88 dispone que la
asamblea o reunin de socios debe aprobar con las mayoras requeridas segn el
tipo societario no slo la esci sin sino, tambin como dispone este inciso deber
aprobar "el contrato o estatuto de ia sociedad escisionaria de la reforma del
contrato o estatuto de la escndeme en su caso, y del balance es- pecial al efecto,
con los requisitos necesarios para la modificacin del contrato social o del estatuto
en el caso de fusin. El receso r y las preferencias se rigen por lo dispuesto en los
artculos 78 y 79".
Concretamente segn el nuevo art. 88 inc. 1 que estamos comentando Jlebn
cumplirse los siguientes pasos:
RESOLUCIN
^66. Publicacin.
El art. 88 ordena que se publique la decisin de escindir. Dice el inciso ^ que debe
efectuarse "la publicacin de un aviso por tres (3) das en el . de publicaciones legales
que corresponda a la sede social de la soledad escindente y en uno de los diarios de
mayor circulacin general en , J Repblica".
Derecho de oposicin de los acreedores.
Dispone el inc. 5o del art. 88 que los acreedores tendrn derecho de posicin de
acuerdo ai rgimen de la fusin, con lo cual nos remite al art.
16E
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*
270.
Limitaciones.
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273.
Sociedades vinculadas.
Vjigl;
274.
Sociedades controladas.
275.
es
;
i
dificar el contrato social, por lo que resultaba prcticamente
inaplicable en estos tipos societarios el concepto de sociedad
controlada segn el texto legal anterior.
276.
Control como consecuencia de ejercer
una jnfluencia dominante o por especiales
vnculos.
Como explicamos arriba el nuevo, art. 33 no limita el concepto de
con trol societario al hecho de contar co(i votos suficientes para
formar la voluntad social en las asambleas ordinarias sino que lo
ampla a los supues tos siguientes:! '
' ^
a) que una sociedad ejerza una influencia dominante como
consecuencia de la participacin en el capital social de otra;
bl o por especiales vnculos existentes entre las sociedades.
En el primer caso se prev que aun cuando no se posean los
votos n| cesarlos para formar la voluntad en las asambleas
ordinarias, dadas las caractersticas que puede representar la
distribucin del capital entre diversos grupos minoritarios y atento al
comportamiento habitual de dichas minoras o por existir una
sindicacin accionaria/puede ocurrir que la participacin que se tiene
permite a ojos vistas ejerceruna influencia dominante. Como se
desprende del Diccionario de la Real Academia Espaola "hay
influencia cuando una persona tiene predominio o fuerza moral en el
nimo de otra persona.
El prrafo del art. 33 que habla de "los especiales vnculos entre
las sociedades" permite inferir la existencia de una sociedad
controlada por otra como consecuencia de determinados pactos
entre sociedades o entre jos directivos o grupos mayoritarios de
diversas sociedades. En la Exposicin de Motivos la Comisin
Redactora expresa que "parece propio a diez aos" de vigencia de la
ley y habida cuenta de lo sucedido en legislaciones que contenan
pautas similares a las nuestras, incorporar expresamente la no cin
de control externo o econmico en la forma que lo concreta el inc. 2
del nuevo texto del art. 33".
'
Expresa Fargosi que el inc. 2 del actual art. 33 sigue en sus
grandes lneas a la legislacin italiana, pero a diferencia del art. 2359
del C. Civil italiano que se refiere a "vnculos contractuales" la ley
argentina prefiere referirse a "especiales vnculos existentes.
Compararldo los incisos 1_V 2o del nuevo art. 33, seala este autor
"que la configuracin de la situacin de control que en el caso del
inc, 1 est referida a una situacin concreta, esto es, ala mayora
para formar la voluntad social en asamblea or dinaria, y en el 2, a la
influencia dominante por las situaciones que descri be el precepto, no
debe, en este caso, entenderse como configurada sino cuando se
1constata la posibilidad de que una sociedad condicione !a acti vidad
7econmica de la otra". Por ello dice este autor "obviamente es
1
7
1
277.
278.
SOCIEDA
D
COLECTIV
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282.
Concepto
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CAIZARES.
Comentarios
y notas del
Traductor en
la obra de
Antonio
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"Tratado del
Derecho de
las
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La
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sa de
1673
primer
cuerp
o
legal
que
recodo
la
existe
ncia
de
este
tipo
societ
ario
la
llam
"socie
dad
gener
al", q
que
en la
prcti
ca se
llam
tambi
n
"socie
dad
ordina
ria" o
"socie
dad
bre".
Pothie
r
y
Savar
y
fueron
los
primer
os que
se
sirvier
on de
la exp
sin
"socie
dad
en
nombr
e
colecti
vo",
que
luego
emple
el
Cdig
o de'
merci
o
franc
s
y
ms
tarde
el
Cdig
o
espa
ol de
1829.
%
En
el
Cdig
o de
Comer
cio
alem
n
la
deno
minaci
n
OFFEN
E
HANDE
LI
SETTSC
HAFTE
N
expre
sa la
idea
de
una
socied
ad
abiert
a. En
el
derec
ho jng
el
vocabl
o
PARTN
ERSHIP
design
a
tradici
onalm
ente
el tipo
de
socied
ad
que
dra
decirs
e que
es la
de
derec
ho
com
n,
equiv
alente
a
nuestr
a
socied
colecti
va.
284.
El
so
cio
de
Ea
so
cie
da
d
col
ec
tiv
a
no
es
ne
ce
sa
ria
m
en
te
co
m
er
cia
nt
e. .
..
Com
o
consecu
encia
de la
persona
lidad de
la
socieda
d
colectiv
a los'
ministra
dores
actan
en
nombre
y por
cuenta
de la
socieda
d y no
en no
bre
propio
ni por
cuenta
de los
socios
individu
almente
conside
rados.
E a
tculo 1o
del
Cdigo
de
Comerci
o
declara
comerci
ante a
"todo
individu
o que
teniend
o
capacid
ad legal
para
contrata
r, ejerce
de
cuenta
propia
a de
comerci
o,
haciend
o de
ello
profesi
n
habitual
".
Es
evident
e que
los
compon
ehtes
de la
colectiv
a no
caen
dentro
de
definici
n legal
de
comerci
ante; y
por ello
el solo
hecho
de ser
socio le
atribuye
tal
calidad.
Ni aun
cuando
se trate
de
socios
adminis
tradores
porque
en estos
casos
ejercen
los
actos
de
comerci
o no de
CUENTA
sino
por
cuenta
de la
socieda
d.
PIP
Resu
lta
redunda
nte
recordar
que un
socio de
una
socieda
d
cole<L
puede
ser
comerci
ante
cuando
ejerce
otra
activida
d
mercant
il al
rriaig de
la
socieda
d,
actuand
o en su
nombre
y de su
cuenta
y
haciend
o de^
profesi
n
habitual
(art. 1o
del C.
de
Com.).
En tal
supuest
o queda
suj
individu
almente
,a
todas
las
obligaci
ones y
consecu
encias
que las
leyesjjjp
ponen a
los
comerci
antes.
285.
Los
acre
edor
es
parti
cula
res
de
los
soci
os.
Los
acreedor
es
particular
es de los
socios no
son
acreedor
es def3'
ciedad y
en
consecue
ncia no
pueden
pretende
r
cobrarse
en los
bienes.,
^son de
propieda
d de la
sociedad.
El
artculo
57
dispone
que los
acreed
^j^jioj|
ams_del
socio de
una
colectiva
pueden
embargar
le su
parte* _
caj3ta[_y
el saldo
por j3u_
cuenta
particular
como
tambin
las
utilidades
^
percibir;
pero no
pueden
hacer
vender la
parte de
capital
(''parte
de rs" le
llama la
ley!. "S!
o p ued
cobrarse
sobre las
utilidades
y la
CUO de
liquidaci
n. La
sociedad
no_ ede
ser
prorroga
da si no
se
satisface
^
acreedor
particular
embarga
nte'Y
286.
Part
icipacin
de
la
sociedad
colectiva
en otras
sociedad
es.
'El
artculo
30 de la
ley
19550
dispone
que la
socieda
des
annim
as y en
comandi
ta
por
accione
s
slo
pueden
particip
ar
en
otra
socieda
d
por
acciones.
Con
respecto
a
los
dems
tipos
societari
os
no
existe
ninguna
dis-posici
n
semejan
te
de
modo
que es
lcito
que una
socieda
d
colectiv
a participe en
otros
tipos
societari
os,
incluso
en una
socieda
d civil.
Las
nicas
limitacion
es son las
establecid
as en los
arts. 31 y
32.
287.
Nota
s
caracteri
zantes.
En e!
estudio
de
la
socieda
d
colectiv
a
hallamo
s
una
serie de
element
os que
reunidos
otorgan
a
la
misma
caracter
sticas
propias
y
permite
n diferenciarl
a de los
otros
tipos
societari
os.
a)
Es una
sociedad
"intuitus
personae"
:
b)
R
e
s
p
o
n
s
a
b
il
i
d
a
d
il
i
m
it
a
d
a
y
s
o
li
d
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a
,
a
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n
q
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l
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s
o
c
i
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x
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;
c|
Po
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bil
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va
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n
so
ci
al
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a
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*o
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q
~
ui
e
r
a
~
ci
To
s
so
c
os
j
d)
Autoorganicis
mo
en
materia
de
administr
acin,
resolucin
vfisca-
1
r r r T T
I
I
I
I
I
I
'
n
288.
Part
es
de
inters.
La
parte
que
le
correspo
nde
a
cada
uno de
los
socios
en
el
capital
de
la
socieda
d
colectiv
a
se
llama
"parte
de
inters"
y
present
a
los
siguient
es
caracter
es;
1
DESIGUA
LDAD
DE
MONTO.
Las
partes
de
inters
de cada
socio
pueden
ser~de
~distilit
o
monto,
expresa
ndo
la
desigual
particip
acin de
los
socios.
Se
iJTFerer
cTa as
dl;Ta~cij
oTa de
la
socieda
d
de
respons
abilidad
limitada
y de !a
accin_
de
la
socieda
d
annim
a
que
en cada
socieda
d deben
ser
todas
e'gal
valor.
_2
BERE^}
WSGE_
^RQA.
Sobre la
medida
de
la
parte de
inters
se
determina
salvo
pacto
en
contrari
o
_e.l,dere
cho ajas
utilidad
es..la
.contribucin a
las
prdidas
(art. 11
inc.
7.)_y_el
porcent
aje
en
las
votacion
es para
r
resoluci
ones de
inters
social
(art.
132).
3
NO
CIRCULA
Las
partes
de
inters
no son
suscepti
bles de
circular;
srpudier
an
hacerlo,
su
transfer
encia
converti
ra
en
fungible
a
la
N.
persona
dei
socio e
importar
a
la
sustituci
n
de
un socio
cor otro;
lo
que
sera
contrari
o
s
Wndole
personal
de
la
relacin
social.
Esa
transfer
encia
ser
posible,
solamen
te,
mediant
e
una
modifica
cin de!
acto
constitu
tivo
que,
para ser
valida,
debe
ser
aprobad
a
por
lodos
ios
soc;os;,
por
lo
que
para
impedirl
a, oasta
ia
volunta
d
contrari
ada
uno.de
el losa
4o NO
PUEDEN
SER
EJECUTADAS
. La parte
de inters
no puede
ser enajenada ni
aun
mediante
ejecucin
judicial. Es
una
consecuen
cia de lo
seala-"-;
do
precedent
emente. l
art. ,57
dispone:
"Los
acreedore
s del socio
no pue:
den hacer
vender la
parte de
inters;
slo
pueden
cobrarse
sobre las
utiii^|
dads v^
cuota de
liquidacin
".^
.
J<v
5
EMBARGABI
HDAD. Si
bien la
parte del
socio no
es
ejecutable
, puede ;
ser
embargad
a con los
alcances
que le
otorga el
art. 57: el
socio no
podr
transferir
su parte a
un
tercero; y
la
socjedad
no podr
ser
prorrogad
a mientras
no se
satisfaga
al
acreedor
embargan
te.
o
VALOR
DE
LA
SENTENCIA
QUE
AFECTA
'A
PARTE
DE
INTERS. '
La
sentencia
que
se
dicte
contra la
sociedad
tiene
fuerza de
cosa
juzgada
contra
los socios
en
cuanto
afecte su
parte de
inters
sin poder
alegar no
haber
sido
parte en
el juicio.
289.
Impo
rtan
cia
del
elem
ento
pers
onal
en la
socie
dad
colec
tiva.
>
Si
aceptamo
s la clsica
distincin
entre
sociedade
s
personales
y sociedades de
capital,
indudable
mente la
colectiva
constituye
la
sociedad
per-.?
sonal por
excelencia
.
Fundad
as crticas
han
sealado
la
inexactitu
d que
resulta de
las expre ,
siones
"sociedad
de
personas"
y
"sociedad
de
capital";
por ello
preferimos
hablar de
sociedade
s "intuitus
pprsonae"
y
sociedade
s "intuitus
rei"^ por
responder
ms
correctam
ente al
significado
que se le
quiere
atribuir. ^
La
sociedad
colectiva
se forma
"intuitus
personae",
es decir
en base* a
la
considerac
in
personal
que se
tienen
entre s
los socios,
pues !
hecho, de
que todos
responden
solidara e
ilimitadam
ente
determina
que cada
so^= ci
otorgue
importanci
a
primordial
a la
honradez,
fortuna,
capacidad
tc-: nica,
espritu de
colaboraci
n y
actividad
personal
de cada
uno de sus
coa--sociados.
Esto trae
como
consecuen
cia que
generalme
nte sean
sociedades de
pocas
personas
y que
todos los
socios
procuren
tener una
interven
? cin
directa en
la
decisin,
administra
cin y
control en
iqs
negocios
sociales
290.
R
e
q
ui
si
t
o
s
p
a
r
a
tr
a
n
s
m
it
ir
la
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la
s
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ci
e
d
a
d
c
ol
e
ct
iv
a.
Consec
uencia del
INTUITUS
PERSONAE
es la
intransmis
|bilidad de
la cali-^
dad del
socio si no
media el
consentim
iento de
todos los
otros
socios. El
art. 131
dice:
"Toda
modificaci
n del
contrato,
INCLUSO
TRANSFERE
NCIA DE^
IA PARTE A
OTRO
SOCIO,
requiere el
consentim
iento de
todos los
socios,
salvo
pacto en
coritrario".
El pacto
en
contrario
puede
consistir
en que en
el contrato
social se
establezca
que es
suficiente
reunir
cierto
porcentaje
de vo-,.
tos para
aprobar
tal cesin,
o bien que
el socio no
necesite
requerir
ningu- ; na
conformid
ad; pero
aun
aceptando
hipottica
mente la
remota
posibili i
dad de un
pacto de
esta
naturaleza
nos
parece
que los
otros
socios pO'
dran
oponerse
a
la
cesin
cuando el
cesionario
sea
persona
insolvente
,
tenga
enemistad
con
alguno de
los otros
socios
o
que
por
otras
fundadas
razones
resulte
indeseabl
e; y esto,
por
la
naturaleza
de
la
sociedad
colectiva
que
requiere
confianza
y
colaboraci
n
reciprocas
y
por
aplicacin
de
la
segunda
parte del
artculo
1071 del
Cdigo
Civil que
no
ampara el
ejercicio
abusivo
de
los
derechos.
291.
I
n
s
c
r
i
p
c
i
n
e
n
e
l
R
e
g
i
s
t
r
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C
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n
d
e
l
a
s
p
a
r
t
e
s
d
e
i
n
t
e
r
s
.
La
cesin de
la
parte
de inters
debe
inscribirse
en
el
Registro
Pblico de
Comercio
con mayor
razn
cuando
dicha
cesin
implica la
transfere
ncia de la
calidad
del socio
que exige
una
reforma
del
contrato
de
sociedad
y por ello
debe
inscribirse
en
el
Registro
Pblico de
Comercio,
292.
Re
sponsabil
idad
ilimitada
y
solidaria
de todos
los
socios.
Dispon
e el art.
125 de la
ley 19550
que
"los
socios
contraen
responsabilidad
subsidiari
a,
ilimitada y
solidaria,
por
las
obligacion
es
sociales".
La
sociedad
colectiva
es la ms
rigurosa
en
materia
de
responsab
ilidad
pues es el
nico tipo
societario
en
que
TODOS los
socios
responden
con
su
patrimoni
o
particular
por
las
deudas
sociales,
es decir,
con
sus
bienes
presentes
y futuros
de modo
ilimitado;
y
sin
beneficio
de
divisin
entre ellos
(responsa
bilidad
solidaria).
El artculo
125 aclara
que esta
responsab
ilidad es
SUBSIDIARI
es decir
que
el
acreedor
de
la
sociedad
antes de
ejecutar
los bienes
particular
es de un
socio
debe
excutir los
bienes de
la
sociedad
(art. 56).
A,
293.
Al
cances
de
la
solidarid
ad.
a) El
acreedor
debe
demanda
r
a
la
sociedad
y no a los
socios.
Debem
os
advertir
que
los
socios no
estn
solidariam
ente
obligados
con
'a
sociedad,
sino que
la
solidarida
d es entre
ellos una
vez
excutdos
intilmente los
bienes
sociales.
De
aqu
que
no
cabe
demandar
los por ia
deuda
social
ni
separada
ni
conjuntam
ente con
la
sociedad.
.En
todo
caso
lo
que cabe
es citarlos
como
terceros
interesado
s a fin de
que
tomen en
ei juicio ia
ramcipaci
n
que
estimen
pertinente
para
la
mejor
defensa
de
sus
derechos.
b.1
El
acreedor
de
la
sociedad
no puede
demanda
r
a
los
socios
personal
mente.
Ni aun
cuando
pruebe
haber
intentado
hallar
bienes
libres sin
resultado
mediante
un
embargo
preventiv
o, pues
repetimos
aunque
los socios
---c;vqs
sean
solidariam
ente
responsab
les
portales
obligacion
es,
esta
responsabilid
ad es slo
subsidiari
a: el juicio
tiene que
seguirse
contra la
so- - nasta
lograr
sentencia
definitiva
en
su
contra; y
luego
deben
excu- s
nenes
sociales.
Expresa
un
fallo:
mientras
ia
sociedad
colectiva
*
subsista no procede demandar por deudas sociales juntamente a la socie dad y a sus socios, puesto que las sociedades de este tipo constituyen entes jurdicos distintos de los socios que la componen y la responsabilidad^
ilimitada y so.lidaria.de stos es subsidiaria, mxime porque la sentencia i.
que pudiera recaer contra el ente societario podra, en su caso, ser directa- !
i mente ejecutada en bienes particulares de los socios. (C. N. Com. sala
Cr setiembre 5-966, ED, 16-427).
c) Obligaciones cambiaras. i
El tenedor de un pagar o letra de cambio de cuyo pago sea responsa-g
ble ia sociedad colectiva, sea como libradora, aceptante, endosante o cual-;
^ quier otro ttulo, puede, previa excusin de los bienes sociales, ejecutar g
los bienes de los socios. Estos responden subsidiariamente, no pudiendo Jy
alegar en su defensa no haber firmado personalmente e! documento, pues j|
la obligacin les nace no de suscribir personalmente el documento sino de ^
su calidad de socio.
294.
La responsabilidad del socio es subsidiaria. En consecuencia, el acree dor de la sociedad no puede pretender que el socio le cumpla la
obligacin contraida por el ente social ni puede ejecutar sus bienes
particulares si no ha excutido previamente los bienes ^ocales (art. 56).
La ley exige que haya una sentencia dictada contra la sociedad; de modo
que no puede intentar la ejecucin de los bienes particulares de un socio
quien se limita a constituir en mora a la sociedad o a citarla en juicio. Los
acreedores tienen que haber obtenido antes, por lo menos, una sentencia
de condena contra la sociedad.
295.
Sentencia dictada contra la sociedad: Su valor frente a ios
socios. &
La primera parte dei art. 56 merece una especial reflexin. Dice dicho ,
artculo: "la sentencia que se pronuncie contra la socjedad tiene fuerza de
cosa juzgada contra los socios en relacin a sujesppnsabijidad social y pue
aesrejecutada contra ellos, previa excusin de ios bienes sociales". Frente _.
allext'CTgTo"s preguntamos si una sentencia dictada en un juicio
tram tado contra la sociedad colectiva representada por su administrador,
sin habrsele otorgado ninguna participacin al socio, puede, previa
excusin^ ^ de los bienes sociales, ser ejecutada contra l. La letra de la ley
parece de--p masiado clara como para que quepan dudas a este respecto;
pero esto puede dar origen a graves colusiones entre el administrador y el
tercero, condenando al socio sin habrsele dado la mnima posibilidad de
defensa ni siquiera la de verificar la legitimidad del reclamo de! tercero.
Pensamos que la letra del art. 56 debe armonizan- :on la superior or ^
ma const molona! que consagra el derecho de tieft - en juicio; .y_por V'j 5
analgica deben aplicarse los arts. 2020 a 2023 del C. Civil. El art. 2023
del C. Civil 1dispone que 'el fiador puede intervenir en las instancias entre
8
0
1
8
3
304.
La iey 19550 se aparta de esta tradicin. El art. 126? declara que ella es
optativa: "Si acta bajo una razn social sta se formar con el nombre de
alguno, algunos o todos los socios. Contendr las palabras "y compaa" to
su abreviatura) si en ella no figuraren los nombres de todos los socios'^
La distincin entre la "denominacin" _yja "razn social" estriba en que
sta seala directamente el nombre de los socios que constituyen actualrrete a sieBa3^nTatoqueladenominacinconsste en un nombre de
fantasa.
1
8
4
305.
La ley exige que quien figure en la razn social debe ser socio, de mo do que el retiro de dicho socio por cualquier causa que fuere impone la
obligacin de modificar la razn social, pero no implica forzosamente la
disolucin de la sociedad. El art. 126 en su prrafo 3o expresa: "Cuando
se modifique la razn social, se aclarar esta circunstancia en su empleo
de tal manera que resulte indubitable la identidad de la sociedad".
306.
307.
308.
La diferencia puede ser sealada tambin de la siguiente manera:
en la administracin la cuestin se plantea alrededor de si un socio
tiene ciertas facultades frente a los otros. En la representacin, en
cambio, el punto esencial es cuando empiezan los derechos y
obligaciones de la sociedad frente a terceros.
Contractualmente puede excluirse a uno o ms socios de la gestin
de los negocios, o bien establecerse que tal gestin debe realizarse
conjuntamente; y a su vez encomendarse la representacin a uno de
ellos pese a que los dems conserven facultades dejadministracin.
I
309. Representacin de la sociedad colectiva.
Representantes de la sociedad colectiva son los socios (o no socios)
autorizados para actuar en nombre de ella ante terceros, vinculndola
jurdicamente. En principio, la representacin es ejercida
indistintamente por; todos los socios.
310. El administrador es de por s representante?
La ley 19550 en los arts. 127 a 130 habla del "administrador" de la
sociedad colectiva; no se refiere al "representante"; con io que parece
que dentro del espritu de tales artculos el administrador tiene
implcita la facultad de representar, es decir, encargado de la
actuacin ante terceros. 1
Nuestra jurisprudencia ha resuelto que el socio administrador de la
sociedad colectiva, autorizado para firmar documentos del giro
comercial de la misma, lo est tambin para representarla en todos los
actos en que la sociedad sea parte como ente susceptible de adquirir
derechos y contraer obligaciones {C. Com. Capital, setiembre 11-936.
L.L., 3-1033).
Sin embargo, el contrato puede encomendar a determinados socios
(o terceros) la administracin, privndolos de la facultad de
representar.
311. Intervencin de todos los socios en la gestin-,interna.
Cabe sealar que en la sociedad colectiva todos los socios, salvo
exclusin expresa, estn facultados para intervenir en la gestin
interna de ia sociedad pese a que contractualmente la "administracin
y representacin" de la sociedad est confiada a otro, pues todo
sociojtiene una injerencia directa en todo cuanto se refiere al
desenvolvimiento de la socie dad, as sea en el carcter de control u
opinin sobre la actuacin de los administradores.
312.
Inscripcin de la designacin del administrador
en l Registro Pblico de Comercio.
De acuerdo con el art. 60 la designacin de administradores cl -be
ser inscripta en el Registro Pblico de Comercio correspondiente 1 p
'-.Un de
inscripcin hace inoponible a los terceros tal designacin, pero stos, no
obstante, pueden alegarla contra la sociedad y los socios (art. 12).
www.uncudigital.com 7 de 244
313.
Derecho
indistinta.
de
veto
en
caso
de
administracin
plural
Deber de lealtad.
Deber de administrar cuando tal funcin no se ha encomendado a p||
sona determinada.
320- Prohibicin de competencia.
La prohibicin de competencia est expresamente ordenada en l.Srt!
133: "Un socio no puede realizar por cuenta propia o ajena, actos que ir
.%
1
8
8
CIRCUNSTANCIA
www.uncudigital.oom 95 de 24
326.
Ei socio moroso.
327.
Fiscalizacin.
Es un derecho esencial de todo socio de la sociedad colectiva ejercer
la fiscalizacin en forma directa sobre !a actuacin de los
administradores,^ a cuyo efecto pueden examinar ios libros y papeles de
la sociedad y reca- bar las informaciones sobre ia marcha de los negocios
que estimen perfil nentes (art. 55).
El derecho de fiscalizacin puede ser reglamentado en el contrato dej
sociedad o por un reglamento posterior a fin de evitar una interfereric^^
permanente que impida la actuacin de los administradores y el
desenvql-J vimiento de los negocios; pero dicha reglamentacin no puede
significar! una restriccin que prcticamente implique desconocer este
derecho deb-^ socio.
El socio puede efectuar la fiscalizacin personalmente o bien a
travs de peritos que l puede designar a su costa. 1
328.
Muerte de un socio.
1
9
0
obligaciones contradas".
1
9
3
tantes, los herederos de! socio fallecido tienen derecho a que se les
abne la parte del capital, utilidades pendientes, saldos en la cuenta
particular y la parte proporcional de las reservas que resulten del balance
que debe prac? ticarse al da de! fallecimiento del socio, y valor llave si lo
hubiere. *
Puede preverse en el contrato social el modo y la oportunidad en
que deber determinarse el monto de tal acreencia a favor de los
heredero^: como as tambin los plazos para el pago. Conviene aclarar
en el contrato si fa parte de capital ser adquirida por los otros socios o
si su restitucin^ producir una reduccin de capital. Ser'nula toda
estipulacin que permP ta fijar por la parte del socio fallecido un precio
que se aparte notablemnj te de su valor real al tiempo de hacerla
efectiva (art. 13 inc. 5).
333.
Pacto de continuacin de la sociedad con la
incorporacin j de los herederos del socio fallecido.
El art. 90 p. 2 expresa que es lcito pactar en el contrato social cju|^
la sociedad colectiva habr de continuar con los herederos del socio fallef* cido. Este pacto OBLIGA a los herederos sin necesidad de un nuevo
contracto; pero stos pueden condicionar su ingreso a que su parte se
transforme! en comanditaria.
334.
Exclusin del socio. (
Ei socio que viole sus deberes podr ser excluido de la sociedad. En
principio es la sociedad la que lo decide; pero el art. 91 admite que la ac cin de exclusin puede ser ejercida por un socio individualmente
contra^ el indeseable. De cualquier modo, surge del texto del art. 91 que
aun cuando; sea la sociedad quien resuelva expulsar a un socio es
necesaria la corres; pondiente accin judicial; y la exclusin se producir
en virtud de la respectiva sentencia.
Debemos
sealar
una
excepcin
a
la
necesidad
dei
pronunciamiento, judicial para que se opere la exclusin del socio: El
art. 37 dispone que cuan-, do el socio no cumpla con su obligacin de
aportar en ias condiciones con venidas, la sociedad podr excluirlo.*
Este artculo reconoce al excluido el. derecho de reclamar judicialmente
contra esa decisin societaria.
Con respecto a las dems causales de exclusin creednos que pese 8
los trminos del art. 91 es lcito pactar en el contrato que la exclusin
pue- ^ de producirse extrajudicialmente como un acto de potestad
social, pudiend^ el excluido recurrir ante la justicia para que revoque tal
pronunciamiento ^ si no se ajusta a derecho.
335.
Causas de exclusin.
1
9
4
133
338- C. '3.
El act34j)etermna
como caracterstica esencial de este tipo de socie9
1
9
6
c)
la
9
7
al
344.
C) La administracin no puede ser ejercida por los
socios comanditarios.
Se trata de un principio que ha caracterizado a este tipo
societario desde sus orgenes. El artculo 137, consecuente con
esta tradicin, lo dice expresamente: El socio comanditario no
puede inmiscuirse en la adminis tracin; si lo hiciere ser
responsable ilimitada y solidariamente.
Nos referimos in extenso a este problema al tratar de ia
administracin de la sociedad en el prrafo respectivo.
345.
D) Los nombres de los socios comanditarios no
pueden figurar en la razn social.
La razn social no constituye un requisito esencial de la sociedad en
comandita, rigiendo a este respecto los mismos principios que consagra
el artculo 126 para ia sociedad colectiva. Es decir que la sociedad en co mandita simple puede adoptar una denominacin de fantasa o referida a
su objeto social. Si adopta razn social, no pueden figurar en ella los
nombres de los socios comanditarios. En caso de violacin a esta
prohibicin, el socio comanditario que figure en la razn social ser
responsable solidariamente con la sociedad por las obligaciones
contradas (art. 136 p. 2o). Observamos que la ley en este supuesto
responsabiliza al comanditario en forma ms grave que al socio
comanditado, pues mientras ste tiene una responsabilidad subsidiaria,
al comanditario en cambio lo convierte en res ponsable solidariamente
con la sociedad, lo cual implica desconocerle el beneficio de excusin.
346 Constitucin de la sociedad en comandita simple.
La sociedad en comandita simple puede constituirse mediante instru mento privado o instrumento pblico segn lo prefieran los socios {art.
4). Dicho contrato debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio
correspondiente al domicilio social, dentro de! trmino de quince das de
su otorgamiento (art. 5o). Omitida la inscripcin, la sociedad funcionar
irregularmente con las consecuencias previstas por los arts. 21 a 26.
La ley no exige que se publique el acto constitutivo.
347.
197
al momento de a constitucin de la sociedad. En consecuencia
estima? mos que dicho porcentaje queda librado a lo que disponga el
contrato, tam en la parte del capital comanditado como del
Comanditario. 4H; '
La ley habla de "capital comanditario" en el art. 135; no porque
qute significar que se trata de una sociedad con dos capitales, sino
para re se a la parte que deben integrar ios socios comanditarios; y
a este raspe, dice
1 que se integra slo con OBLIGACIONES DE DAR.
9
8
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354.
Derechos
de los
socios
comandit
arios.
El art.
138
autoriza
expresa
mente a
tos
socios
comandit
arios
a
exarn
nar,
inspeccio
nar,
vigilar y
verificar
el estado
de
los
negocios
sociales;
jf"
la
contabili
dad
en
general,
incluyend
o
los
comprob
antes
y
cuantos
doctfc
mentos
se
refieran
a
la
marcha
de
la
sociedad.
Los
comandit
arios,
segu,
dicho
artculo,
pueden
dar
opiniones
|y
consejos
a
los
administr
adores
d
la
sociedad
sin
incurrir
en
ninguna
clase de
responsa
bilidad
por
ese
sb
hecho.
Los
socios
comandit
arios
actan en
pie de
igualdad
con ios
socios eos
mandilad
os en la
adopcin
de
resolucio
nes
sociales,
sea a
travs de
asambleas o
reuniones
de socios
y, tal
como lo
expresa
el artculo
139 p. 2
tienen
voto en la
considera
cin de
los
estados
contables
y para la
design
cin de
administr
ador.
355.
Remocin
del
administr
ador.
Los
socios
comanditar
ios tienen
voto para
resolver la
destitucin
de los;
administra
dores
designados
, sea en el
contrato
social o
bien por un
acto
posterior.
Rigen a
este
respecto
las
disposicion
es del art.
129
(remocin;
del
administra
dor de la
sociedad
colectiva)
atento a la
expresa
remisin
qu' hace
el art. 136
que
dispone:
"se
aplicarn
tas normas
sobre
administra
^: cin de
las
sociedades
colectivas".
356.
Fiscalizaci
n de los
negocios
sociales y
de la
administr
acin.^
El art.
138
dispone a
este
respecto
que el
socio
comanditar
io est
facu!-T
tado para
efectuar
actos de
examen,
inspeccin,
vigilancia,
verificacin
. En
realidad
todos estos
trminos
se pueden
resumir en
el principio
consa-.
grado por
ei art. 55:
"Los socios
pueden
examinar
los libros y
papeles sociales, y
recabar del
administra
dor 1os
informes
que
estimen
pertinentes
".
357.
Competen
cia con la
sociedad.
La ley
19550 no
contiene
disposicin
expresa
que
prohba a
socio comanditario
realizar por
cuenta
propia o
ajena actos
que
rhporten
competir
con ia
sociedad, a
diferencia
de la
prohibicin
contenida
en el art.
133 para^
los socios
de las
sociedades
colectivas.
Estima
mos
que
la
prohibici
n
de
competen
cia
obedece a
una razn
fundamental:
la defensa
de
los
intereses
sociales y
la lealtad
que
se
deben los
socios
entre s y
respecto
de
la
sociedad.
No
olvidemos
que
ei
socio comanditario
tiene libre
y directo
acceso a
todas las
informacio
nes
y
secretos
de
ios
negocios
sociales.
Si se le
reconoce
a
este
socio
la
posibi ':-d
de
$1/ ^
POti/.
CK.;G: W .
1T'
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'
Mayoras necesarias.
^-U'
El art. 139 nos remite a ios arts. 131 y 132 (de sociedades colectivas) de los que
extraemos las siguientes conclusiones:
a) Cualquier modificacin de) contrato social requiere el consentimien to de todos
los socios.
b} La transferencia de la parte de un socio, sea a otro o sea a un extra o (en este
caso con mayor razn), se trate de la parte de un comanditado- o de un
comanditario, requiere el consentimiento de todos los dems socios.
c) Cualquier otra resolucin se adoptar por mayora absoluta del capi tal social.
Los arts. 131 y 132 permiten que el contrato social establezca un rgi men
distinto tanto en lo que se refiere al modo de computar las mayoras como al
nmero de votos que se requieren para la adopcin de resolucio nes sociales.
>
363.
Muerte de un socio.
^Ooer j .
UOTECA \-7.
2
0
2
^industria", con lo que ha mejorado la terminologa d! Cdigo de ComerdfsHoique las denominaba "habilitacin o sociedad de capital e
industria",
ferminologa equvoca que daba lugar a varias dudas acerca de su exacta
|S9tuialeza jurdica . Nosotros, por nuestra pai te, consideramos que sera
MAS apropiado llamarla "sociedad de capital y trabaje'' , pues constituye
^ u CErscinistica tipificante ia necesidad de que haya uno o ms socios
que
p^aporten exclusivamente su trabajo, adems de uno o ms somos
capiiaiisrru ' -i
? 10
. . ...
% -c-j ^
1 .a
sociedad de capital e industria puede constituirse por
instrumento jC"'"! Povaao q par instrumento pblico. En el acto
constitutivo debe cumplirse ? t - "Qft los requisitos exigidos per el art. 11
de la ley 19550.
'-Jlniripn !,,
na
-. i En el resS ! :; C m C i L1 fI.
!- .... .. . . . ... ................
_ *
pun
r o el l
nalHaH Ha
enrin
------'annau
yu):irr8, no
finaj (jei art. 142
dice que
__ .
a rtBGeterrnins
iI:V.:I)T -itwi mn:!s^'prn'i1n
ei art. 141, el o los socios capitalistas responden de las
social, duiiqu~
, _ , _ i ____k i/ii H;a ano "la \r.inlnnnn ;rieitta%%ssii^meS!^<v^>.
obliga- e3''soCiaies como ios socios de la sociedad colectiva, es decir, subsi- f- . t- -,rinnr..
hJHesnonsable solidariamente al firmante con ia sociedaajpci^^^^^^|
-^ aan trafHflfi": peropuede ocurrir que el socio
limitada y solidariamente (esto ltimo en el caso de ser varios), tal
jjjjmbr- a b m7nn SMno administre^en^onsega^^^^fc^ lo dsponen los arts. 125 y 56
cuyo
iennombredelasociidad. que
<^38^
'
. '
,
372. Dos clases de socios.
.'
'
'
!
l'-v0' "^-t
Ipft--*"-
'
'
P376S Socio industrial.
*a1j >_.
,
i)E! aporte del socio industrial debe consistir exclusivamente en su traba.'personal, es decir, una obligacin de hacerj Este trabajo puede consistir
t##gjgna actividad manual o intelectual, artstica, cientfica, profesional, ar cana! o simple trabajo material. El socio industrial no debe aportar capi^Jlfftes en tal caso dejar de ser socio industrial para transformarse en
ijipitaiista. lo que acarrear la necesidad de transformar la sociedad por
Itj.fit estara faltndole un requisito esencial tipificante. ______________
'
con lo cual nos est diciendo que tampoco puede aportar bienes en
. o goce.
nces,cmo se resuelve ei caso planteado? Creemos que es nece' ' una cosa es que los bienes se entreguen a la so-;
207
' ciedad en uso y goce {aporte) gara que la sociedad los utilice, otra
cos es cuando tales bienes, aun cuando fsicamente se llevan a Ea
sede social o se entreguen para que la sociedad ios use sino para el
exclusivo
servici
%
rf
-
I
<R
vgr
Los.socios industriales no responden con su patrimonio particular por r las
obligaciones sociales. El art. 141 dice que "responden hasta la concu3, J
378.
Jf
La ltima parte del art. 141 no tiene una explicacin muy clara pues no
puede hablarse de ganancias si existen deudas sociales.que solo pue- ^ P
den pagarse recurriendo a tales supuestas utilidades.
^
^->t J**
- - V,
..
...
Dispone ei art. 627 del Cdigo Civil: "Si e hecho resuitara imposible
INjin culpa del deudor, la obligacin queda extinguida para ambas partes.
Sffxy el deudor debe volver al acreedor lo que por razn de ella hubiere
recibido".
ffEn este caso, la sociedad debe disolverse por imposibilidad de cumplir
llllt.vObjeto para el cual fue constituida.
BpSSi la imposibilidad fuere temporaria, estimamos que de comn acuerl^fpueden los socios encomendar .el trabajo a un tercero/ a costa de la
lllijeiedad, hasta tanto el socio industrial pueda ocuparse nuevamente de
Satales tareas.
_iySi la imposibilidad fuese definitiva, la nica manera de evitarla disolu-..
Mcin de la sociedad ser mediante la sustitucin del socio
industriallmpacabar del administrador los informes
como socio tiene derecho a
que estime pertinentes; tiene voz y
participar en las ganancias lquidas
voto en las reuniones de socios; es
que arroje - ei ejercicio.
necesaria su conformidad para la
383.
Diferencia entre el socio
mocii*1^ ficacin del contrato (art.
industrial y el habilitado.
131); puede exigir la remocin del
El "habilitado es un dependiente
administrador* de la sociedad (art.
que tiene, ademas de su sueldo, una
129), solicitar la intervencin judicial y
~ * participacin en las ganancias,
plantear la ex* ' efusin d otro socio;
pero no es un socio y, por tanto,
el socio industrial slo puede ser
carece* de los derechos propios del
excluido si justa causa y en virtud de
socio industrial. Ei socio industnal, aun sentencia judicial. Ninguna de estas
halln-v dose en relacin de
atrtbutiohS&rfei* T I E N E el empleado
dependencia respecto de la sociedad, habilitado, quien se maneja frente.a su
tiene de acuer-^. 1 ,T do con el art. 55
patrn .en bas a las normas de la
ta facultad de examinar los libros y
relacin laboral. :
papeles sociales y re*
.:
. ' V. h
385.
!. ..<
Actos en competencia.
"
'^
Un socio no puede realizar por cuenta propia o ajena actos que imporm
ten competir con la sociedad, salvo consentimiento expreso y unnimew los
consocios.
~
-*<338 . Administracin y representacin,
La ley 19550 ha introducido sobre este particular una importante mP^ _
ficacin respecto del Cdigo de Comercio. Segn las normas de es e
*
go, ei socio industrial no poda ser
administracin
est
administrador de la sociedad baj P ^
^-.encomendada a un socio
de responder como el socio
industrial, a un socio capitalista o a
capitalista. El nuevo rgimen lega c .
un tercero
*-'
facultad de administrar v representar
fVfcSSB. Resoluciones sociales.
a la..sociedad tanto a los soc^ ^ ta
listas como a los industriales, y a falta
de,estj pu.la.cio D_ expresj__
m 387. Acefala.
\
Rectos de!
voto se computar como caoital
S0C1 Industnal el del ca t
"tSl
P a'ista con
menos aporte. Aunque la
arfo Pr0Ve eXpreSamente' entendemos que cabe
la estipulacin en con
|^d'ficacin
social.
61
del
contrato
Otras resoluciones.
fedtlart^T seSarinC?ne'S
SOCiales Confarmea a
'
remisin a la
ltima particin el ad0ptaran Pr
ma
vnna, entendindose portal,
salvo dis'-vctode! SPr an'. , ,a maVra absoluta
de capital, computndose ei
Mt ^PuiadSnta9Uai **
aporte
'
si
'
hay Jj^fiscalizacin.
'
tost. *
XXVIII
.. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD
LIMITADA
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efectividad y 3sig.u
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El nm 7T^c^^n^ota^d^gu^vaJon
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en eI perodo del qrari
durante los trabajos preparatorios de la ley 3 de 187' esPecialmente
soc,edades
Por acciones
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la ley del 20 de abril de 1892, que implanta esln
' '? ^ satisfecfi apor. de
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responsabilidad limitada regulada en fnf
decompa^ft soaedad por acciones. AunqueX^^. notablemente d.stintaaj* ~ mucho
antes de 1892 en Alemania i adyierten estos autores - desda
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en 1923 regul tipo societario ^
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uunrespecto
respeci al nmero d
socip con
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que hay, integrad,, d0 ms otro ^ Hacemos ast m
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acto constitutivo
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el 3 9 Spff0?1^ S?re ft3 fUesin' fundamentalmente, dos artculos: iel 4o. Segn
el art39,|en las sociedades de responsabilidad limita
S,OS
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efec^^ones de har2ryta- Lllr ue Qar fln nsn P-ggce o bien
ares-f jM ^Purtes: pnrPih~;'," , P^taninnes en tales sociedades no mnstit..^ ~ se las
denomino prestMone^a.^esT^TGer. art. 45.~^f
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conformidad prevista en el art. 152.
KE^^ffiassr:
Jn^e?dstir
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voluntarias}
S^l.jarda
se habla de otra
reserva
es.tatutarias._'/:remas.
Pecir, en un res.grvajTcujta
au^p a^
Ife? y.facultativa. No deben confundirse las re reserva',e9aI- estatu>^?PeCia que constatan dbitos o redcen a ^ tCon,a9uellas cuentas
unas
dfsdel activo. Algunas de estas cuenta lia ^ Va3Sal9
Parti|cecen ser; a) los fondos de renovacin bS firnpropiament e rasen/as lodosos.
renovacin, b) |os fondos para los crditos
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..
... v.
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_j.as sanciones que han de aplicarse al
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IStffeS^L'vTgergae^f^anegd9oLstaadQ6Sta
* eqUVa
'er al Vente Pr enrfia
aCCeS0 ia no es 3
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7 f prestacin impondr
al socioerncumr arc,r da0S y
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ood? rikn
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P <cios resultantes; e incluso
podra disponerse su exclusin de la sociedad...........................
n. , ..
,.- .
si ello est previsto; o aun- - -i
que no lo este, si la exclusin fuera procedente atento ' a las esocilscft^l^
ractersticas.que presente el compromiso asumido.
n
^mquede
""ldo' sino que en el primer eiprHrL f a,reserva le9al 9ue hubiera - fe arse su
total reposicin as qU ya 9anancias debe pro- W* en dfcho ejercido
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abS ba t0,alldad
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la solucin que adopta e! art. 245 para la S.A. el cual concede ei dei&pMspiW* F Jdeberan cnstar las respuestas dadas por los socios de receso tanto a
103 de c m
los que votaron en contra (dentro del quinto
' PUto de los votos- Los documentos
a los ausentes (dentro de los 15 das).' '
S r ? s P c e s t a s
debern conservarse por tres (3) aos". ' Y su
S C al spon que las
tres: Por ltimo entiendo que pese a ia remisin al art. 245
'
decisiones sociales deben adopen
..............................................
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^y^s^^^l^asambieas
seapirearentonces
el
art,
73:
que
Deber labrarse en l-
t iv i
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' 'T |
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V#SII
aaSlIfSl
isa
das sus cuotas sociales sin ningn desembolso de su parte, peroW'h^|^^^^Sit|^/ a'!ones accesorias. V
'dh8S CLJOtas *e eran cone*
estos casos puede surgir la responsabilidad del art. 150 que la imponefe^^1^#Texto actual del art 152 BORRA torta rtibr-nn -- ci .
prmc,pi
caso de sobrevaluacin de los aportes en especie al tiempo del aunje|^^^^^iotas son libremente transmisibles hI
.
de capital. Entendemos que ei socio que vota en contra de esteal^^^^^^ /
transmisibles,
salvo disposicin contraria del
de capital puede ejercer el derecho de receso si demuestra
de ello puede ver incrementada su responsabilidad. i-
que
art r
"iiPrt i- J0re
pue-
8 ,as
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LrVft
Pv
l
'Sp
1
es:
.. .
.
"
frotaciones que el contrato social
El otro modo de aumentar el capital social consiste en la suscn^^^^^^rtleste sentido ^ l^2^D^rEta^^rtlrlRnranSIT'd,llC!adde lascuo '
SOn l,C t8S aS dUSUlaS :
de lar- nuevas cuotas y las pertinentes aportaciones por parte
requis ,7. \ ZL
' '
"
Cios. fc prrafo 5o del art. 160 se refiere a este caso: "Los socios
moffrodad
mayontaria
de los socios
0 ap
rH
(no del capiunan,me de 03
o que votaron-contra el aumento de capital, tienen derecho a
* socios; .
tas proporcionalmente a su participacin social. Si no lo asmerir'RQ^^^^
,._
"
.
prrafo establece ei aerecno as preferencia an a favor ue r ~-y ,-r;:^^g:;.ivv: :capit;
cios ausentes o que votaron en contra del aumento. N a t u r a l m e r i t e ' l e y no R~
no asumen tai derecho de preferencia, podrn acrecer los otros
Pne cul ha de ser el destino de las cuotas que la socie-- - "
.pa
con utilidades o reservas libres.
ftslS
tes
SiS'-
-y
socios para que uno de ellos pueda ceder a un tercero. Debe
estar_previst$- V, en el contrato social; y si el contrato nada dice e!
socio puede cede|^^^j cuotas sin necesidad, siquiera, de notificar
previamente a la socij^j|xgjgj|j|g los otros socios. En este sentido
dispone e! prrafo 2 dei transmisin de la cuota tiene efecto frente a la
sociedad desd te o el adquirente entreguen a la gerencia un ejemplar o
copia del titol^e|| cesin o transferencia, con autenticacin s obra
en instrumento
Frente a este hecho consumado la sociedad y los socios
debeniac^ll tarto pues segn el 3 o prrafo del art. 152 "slo podrn
excluir! 'socio incorporado, procediendo con arreglo a lo dispuesto por
en este caso sea de aplicacin la salvedad que establece su
En cuanto a los terceros, ajenos al ente societario, ia cesin ser
opoub;
ble desde
su inscripcin en el eg.
, . _ . . -------?TX i Pblico de Comercio,-. ....L-.kS^'^s
436. Limitaciones a ia transmisibilidad de las cuotas
Si es voluntad de ios socios limitar la libre cesibilidad de
cuota^tij#;
rn estipularlo expresamente en e!- contrato.
'
f
El art. 153 admite como lcita ia clusula que requiera la
%SI
conformidad de la mayora de los socios O DE TODOS EIIOS. Hay aqu un
reconocime^feif ai intuitos personas" de este tipo societario sea-cual
fuere el numeroCs k- ss socios y ei monto de su capital.
El art. 153 admite que se estipul tambin un derecho de
preferencia^
en favor de los socios o de la sociedad.
- ** V V * rf
:
.
.
.
437. Procedimiento,
..
'
'
aner
j9f:3rt. 155 no era muy claro en la regulacin de los derechos 3
(
heredaros del socio muerto frente a los socios suprstites. El nuevo 0
Presenta mejor redaccin. Admite que en ei contrato se pacte si J!!
^.6/05 ^ socio se incorporan o no: "Si el contrato previera la in- "i'on
de ios herederos del socio dice ei art. 155 el pacto ser
23
2
cuando acrediten su c
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administrador de la sucesin". .
..
Presentacin el
... ... . .
i - (
"
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La TERCERA ALTERNATIVA es que el contrato sor' ! . n30rP ?.! arSe 3 ,a SOci 'edad
3 V luntad
de los socios suprstites, por las mayoras que prevean*
3Ceptar
la incorporacin de los herederos del socio failcidE . fn
o
chace tal incorporacin dar derecho a alos,oshp? dec ' SIOn que re- causante
mnnro. .
berederos 3Ceptar
a exioir PI -J .
la incorporacin de los herederos del socio faitecXlfH '
o chace tal
incorporacin dar derecho a los hprirt
decisin que recausante conforme , las pactas ptevSpor eT IsTcT ^*
(
i
.c:
xxix
SOCIEDAOENCOManditaporaccio^
...
441.
Caracterizacin
f
ir,
ii,r-!as.obligaciones social*
,os SOcis comandifnrt omand,ta por
8 m0 hs
Vicios comando' S
** de la^dres?'en por
^definicin es casi idntte" SU,responsabil'dad al capital 0CV,; el
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qUe da e
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SUscrib
en".
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normas
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' Jfl! de socios. La fiscajfeactivoo nnpw''' -'aves ae 13 asamblea gene- 6Xtravs
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b) La autoridad de control
Dispone ei prrafo 1 del art. 167 aplicable a las S A - "H
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titut.vo ser presentado a la autoridad de'contrfnr n'a E'Cntrd0 C011* miento
de los requisitos legales y fiscales"
verificar
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c) Obligacin de inscribir ei acto constitutivo
cedente" Sumed +
te I opinan Sltolno*: T?'
legara proceden,te ?
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Plazo de duracin.
Capital social.
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aviso de su ronstit 6 ' c
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- ' ^nor:~
asamdea se;frf^S
PUbliCaCn qUe
corresponda".
los o ip0rdema s escueta, pues el art OAA - Qp , Q ^ ex, g e ^tintas
de constit;,nd,7-te:r !l ': J " de , a P ubllcac 'n, debe referirse no solo al 8^ titubo
mayoras. Cabe premun' :l,VerSos . supue s- stos de quorum 51 e art 323
eStaUt
pues ste
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contratocons
titutivn A peto re\ 'P Ct
'P ste integra el contratoCQW cuales exiqe
distinrao ' '"""te ^ aL
de mSnnlah-ito H f a ^ 10 deb ,a ley 19550 dsP:
3 "Las sociedafc por un da
de ,rptetes,teti te 3 9 V taS
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fefe:r
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' sodedadcs por acciones deben publi
tete-te^
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que deber-contener 9 PUbliCaCIOnes le 9 ales correspondiente, un a*i
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4-f T
a) En oportunidad de su constitucin:
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uuir "'Id 0 'Ademente las
r Itetetetef'.te de
'~* ....;^titad
ce1. Nomhrp
.. . _
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Un S0C0 co
^ PosE P ; fUnd3me nte tes bases'dpT.n '
7p
3 3
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Lte'te * .* crdito y genete tetetete te '.P - -todlfi
Non,ore edad, estado civil, nacionalidad profesin,
racc,o 'DCi"- ^cllmltentetetete'6 mba, la perTte ZL
numero de oocumento de identidad de los socios. .
dad pe 83 CGmo sociedad de capitales nn^ C3, ' f)Car 3 ,a comandi^V. sene.tetelte05 ' Editados teltefte8 dpc de
Fecha dei instrumento de constitucin.
4. La razn social o denominacin de la sociedad.
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contrato social que Interesa a ids'te'^
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que para los acreedores de la sociedad pn
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Por acciones las
Las firmas debe PreS,deme ^ y Un sndico (art. 2 i 2 j UmmiSirador l9 y
ro son inoponibes a los terne rmene obligan a los socios otorgantes,^*cada es 1 SSr au 9 ra * as < pero la autoridad N
Y EStOS nobligan
ueden a ios
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soci^,
ciedad y los socios
^S Y ESTOS n P
alegarlas c o n t r a r *- "^dad de | os du 0 ^ SU reem Pa 2 o por impresin que ^ Contra!or Podr
ciedad y los SOCIOS
pueden a a 9 adaa
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de un socio comanditado pueden'.ffl r*---f-
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^cieoad inscribir en
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|t, ^nimas co^'n de ,as leyes 20643 y 23299 |as P - Ife^osableMa? 5f,
JDONLLL ^
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da en el diario de nubli^ 0 ^
ebe publicarse pufdS
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^4CC- d V terceros desde la fecha He ^ ? rduce 8fecP! >1 MURALES dlcia
dscripcln.
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que
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^sentencia judicial, si negam a "S Causa ' conservar su provisional por
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APLICACIN dla C'A de a ^lla s 2 vn
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con la remocin w ^ Vocacn de justa T,, a '? u,er socio - Condicin expresa de
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se. reorganizada en el
'Onary-^
**_'
Sin
4 .
med
ia, la previa
diente si omitiera
puede designarse en este
noserasi^carecera
ministrador
provisorio
de
Oeltextodeestearucuio^Te;00^
0
no asume la responsabilidad
de!
socio comanditad#'
t'
PaMs entodos
,A7H Convocatoria
solicitud de ocios.
Cuando uno
la
""taaP=t
ln,e9fa c0
. '>!
b) Asambleas especiales.
K._
321 consif
no hay incolivenientes8erTquTse h ^ ^
cramos que
la asamblea qeneral haua H t celebren asambleas especiales C U F I T T A
f"
ad
aPfcabfe
e a,BC,m "*
frvv-,^2.. Convocacin
- NR,:Z?Jr8a';tadd.
y cd
" ^o'
el Asambleas ordinarias y
control
autoridad
ra
asambleas eto.dnara.
acciones Ja dlstd etLTlSE ^ T * 18 "dl
ordinaria art 79/11 i
Y'9550 hace para las annimas laasamb.e3'
aS3mbtea
se Saint, ,71
^ordinaria TAN. 235), Esta disterfd
teniendo nada nim 7 r?at,enas bue corresponde tratar a unas y otras,r5
ocuTria demro dT 7 0PCa d0 S 'racin, a diferenc.a de toC= ocurna dentro del
anterior rgimen del Cdigo de Comercio
Aquerida
por sn j
-administradore.
Por
.. s. e|
o administrativo de OL^TO^ "
?!orr arvad0cl"a;ro' d0SeS' al P*d.
* ey e r r' ^ero no 3 la inversa,
- -
Jr
aj La asamblea se integra
'
res
'
469. Asambleas.
na,wal
25-
'
da
-luez designar la
oonvocacin
an osa
J-if- f
Gm
mos
9ue
una
rts.,236 y242.
las
cadas
^ordinariasjser
dlante
en el dorio de pubiicacinn^ t f
Publicaciones durantf Cnv' bicacin
debe efectuarse con di ?' dmc,'de ,a iciedaV ^ no ms de treinta. Adems
nL 35 de anti^Pacin por ^ ^
P -
be, e
d a
socos,
^SSS^^SS*
3Ss^3==a?=S
aul
ZKV'-
. . .
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TY ?S. Votacin.
A
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prirv*!
4/6
'-J*-j-n>cjLrarivo.
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CUrrm S
<lvoto Sf
-
aLf y-
art. 246, "es nula* todT' .
"conarse e! ordaf
por |3nC U 9n 0 orden de< da salvo i eC'S,on sobre materias extraas
P r ,a norma
QTL Oliri
3 d 8be me
3. Cas
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ei qun de
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de lasaconps r-^ SC
qut po5ea
322
iart.
Para 61
POD
0nsuo I cC^
A
no se'c^tS'0068 3 'S efec^
|> mho a voto presentes. En cuanriTaT^3 568 61 mer efe socbs co r rielad 244 p. 2a en fe* 3 'as asarnbleas extraordin
de~
SOL!;0;'d"
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'csoonjudi.
^ '
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;.
...
' '
- " - i i -
481.
Supuestos especiales.
J
bleas ordinarias como en las extraordinarias se t, de primera o segunda
la J3B 'JXSGXSS S olfead'
convocatoria,hallndose reunido el qnrum pendiente, en todos los casos las
,;eE
resoluciones sern tomadLT ' absoluta de los votos presentes que puedan emitirse en
482.
Asambleas unnimes.
la respecS^
sion, salvo cuando el estatuto exija mayor nmero. ' peenva dccr-,
^
en las asaai
483.
in-
Organo de Fiscalizacin.
Rigen los arts. 55 y 284 de la ley 19550.
E) 3er. prrafo del art. 55 dispone que la fiscalizacin individual nG r : nesponde a los socos de las sociedades por acciones, salvo - dice^ el supuesto del ultimo prrafo del art.
284. Este supuesto del nuevo *- o4 permite a las sociedades annimas que no estn comprendidas en nin guno de los casos que enuncia e! artculo 299 y or tanto a las sociedad
_
anuinmas que no esten comprendidas
9
de los casos que enuncia e! artculo 299 y por tanto a las socie
en comandita por acciones,prescindir de la sindicatura cuando aestpvisto en el estatuto. En tal caso los socios poseen el derecho de fiscal*' cion
que confiere el artcuo 55 con toda la amplitud prevista en esta ma.
grega el nuevo art. 284: "Cuando por aumento de capital resuLS 1* excedido
el monto indicado, la asamblea que as lo resoviere debe-' nar sindico,
sin que sea necesaria reforma de estatuto.
'OtRo
[?, E*5"
el
;w.Waura,8airi.d.ca(fE(aso
808181
El socio
expresa DE s P,,C'P8C,0n'
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nada prestacin es compensada mediante una participacin en las utilida
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>^r?^rLr "'
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puntualizados3.
comercio precisos y exactani^ '
El otro requisito impuesto por ei art Ifil 0i A , *
cual otorga a esta sociedad el carcter de *1 A F TRANS!TOR<EDAD f,
toda idea de continuidad y permanenHs .3CADEP- SS
r,
opuest;/"
para la realizacin de una o varias operaciones^d^^ ?U8dS Const'tdfU
nte
das, de tal modo que cumplidos dichos ne - ,V
deterfiji^,
9 C,OS
resultando lf
su realizacin, la sociedad debe disolverse
nposi
La dificultad estriba en estabfecer frente ai eo
CUnd
transitoredad y cundo no. Una sociedad en nft
*to
partlc
a
ra vender una partida de determinadas m
'P cion constituida pato en pocos das o en vados Zes t 'f 6"35 PUede C^SU 0B
ten. Entendemos que (a transitoriedd debe int prb,emas pue se presav
del
determinacin de las operaciones.- En la med daTue T*
da pue
individualmente especificadas la tra t
las operaciones estn
C
P
da
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la
sociedad
SS?
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ES,SSAT
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drendo
emprende
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^P^IONES, nop.
( :
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C
t* * .
ssrcter accidental que debe revestir ,
-.jo que determinados factores L f,oc,edad en particinarim.
"'latvo no sea considerado absni6^ 9ar 3 nf,uir a que el ne ' PSr ad ^rda su
estructura socieLi3 sZ T^ *^0'
*?
POr su paf
E
Agilidad
de
sociedad
en'naoiK^^^'
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deuna
una sociedad
^ POr su P*"*. note/no
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"
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po
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.deben
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accidenta) 1 las n ~ 1>
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dce
carcter de sociedad n^?? T
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*
| propia de la empresa, pues de otro n <a P'otacin 2?
9dificado idioma,icp *
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sta sociedad
SCIfunciona, se disuelve y ,nutr, '
~~ d'iPgHgnerspeci3es.
por las regles HP |R h|.,n|. d ,Q ,da'
QUUU
3 as ae 13 soceuqg cniec^
.
f Aportes!
-
^n3sce-
--''
496.
Cesin:
de la calidad de sbcio:
JURDICA,
PERO~
.1
4
C o m o seala ZALOIVAR "nn cnr, V . ,ne3tacion.
-iVas a los aportes societarios poMo'm aQU' feS nrmas ferales re
f'** e)>gidas
para
su SSc?
' qWa * ,os
nombre
t-C1T "St0r
P^sonal
es dedr ^ 8 S t e
recibe
H nai es dec r
J^parimonic.
'
' , que los aportes ingresan en
; i??;-,S-T-'C-yB;Ein sf orden cg irlpnc . ,
| 'fe?fberan ser anotados o inserimos en !oap0rt? de bienes registrables i.
respectiv s
Sjden,S0CIQ 9estor quien, de esa manera
nomera
-mofli social".
- tendra
la
administracin
del
na
5
497.
Capital
social.
"
i
KV.VJ|,.>.V:^'
"
; T "-^salT^SrSi!,1
~"'rnun 'Je iu.ioLc u6mP 8j *7^- el.caso. Como consecuencia de ello."
w J sta
" ' l^_gPC)edad n participacin no tiene capital sc5:
FI Srt 3R1 rio-1-, incrn _ir .
'
'
rTV.--
^Mr&recsrtai
C 3 S 0
cori
sociedad pn narti^imcmiA __________________________________ rr^mas caractorroti-;^ . P ac <an regulada onr la lo., incm
262
Objeto.
n> *
a)
Si ei socio gestor es una sociedad, en si contrato spcia' se preved
j.' qu modo se individualizar la persona fsica que actuar en la
administr cin da la sociedad en participacin, con ia natural
responsabilidad - sociedad gestora en cuyo nombre acta; *-*->
' LQS terceros, dado que para stos la sociedad no trasciende,
adquieres
derechos y asumen obligaciones slo respecto dsl socio
gestorT^lL^n^^ socios carecen d toda legitimacin respecto'de
6s tfc^osTatM^^^
'
.1
'. t--.
:
ua rey s>w
IUIIIIO
vaurew
Unnn
Irte
+^rr'nrr>'
N
, ,.
-art
.,
264 .
todas las consecuencias previstas
AdministracinL plurai.
R
"
\ ' que
, "Sicompromete
acta ms de el
un.gestor,
Bienes
socio elics sernsoBtj^'^g
i- _ El gestor.
socio gestor asume una responsabilidad limitada y
compromete to- -- dos los bienes que ha recibido en concepto de
aportes en propiedad,'mas .r^-isdotalidad de su patrimonio
particular. i
problema se plantea respecto de (os acreedores particulares del
ges- pr; pues (os participes transfieren sus aportes ai dominio
persona! del so* ifegstof. En consecuencia, (os acreedores
particulares de ste pueden |ffibargar y hacer ejecutar estos
bienes para hacer efectivo e! cobro de sus 'creencias. Idnticos
principios rigen en caso de concurso del gestor.
1
&
Qeor
JQ
'r'"'
Sms
/ipfeef
4
^Responsabilidad del socio gestor ante los socios partcipes.
gestor es responsable ante los socios en los trminos de! art.
P|-ge,la ley 19550: "los administradores y los representantes de
la socie- ' acl deben obrar con lealtad y con la diligencia de un
buen hombre de ne- lijes. Los que faltaren a sus obligaciones son
responsables, ilimitada y Jmente, por los danos y perjuicios que
resultaren de su accin u I^siii',. Explica FONTANARROSA: "El
gerente asume la responsabilidad de |j$et negocio a buen fin y
debe rendir cuentas a los asociados del resul- jpb;|f su gestin.
Esta obligacin ha sido considerada como de orden ilfco y, en
consecuencia, han sido declaradas nulas las clusulas de dis- ptt?
tot3t
obligacin de rendir cuentas. Por mi parte entiendo que |l|
y'icez se refiere a la renuncia'anticipada al derecho a exigir
rendicin lientas, pero no a .ia renuncia que puede hacer el
interesado una vez pfljo^o e* negocio. Estamos aqu en el terreno
de ios intereses petrirno- 1!|?.V la renuncia a exigir explicaciones
acerca de una operacin ya cuma/parece u' liberalidad".
'
Cern
www.uncudigital.com 263 de 244
Gobierno de ia sociedad,
r
505
Q
c
C
e
como
;adifiCar
'r"tm 8
socteb,
los socios, salvo pacto en contrario' Las Xs^sX'0 de "te Por mavoria absoluta de capital
506.
C (
("
t"
Fiscalizacin,
..
s^ss-ts:
dos en el art 55 seqn el 'caPlT''
pnnc,
P,os generalesconten-
respecto sus
507.
**
friazo. Puede
lucn ^3 rHarip|
colectiva Cn ^ ^
P
O)
? Es decir,
KS'# te sociedad un Z QU& CONTRATO pue,
disuelve aun ln ' de tal modo que vencido i
end0 d 1 3 rer
sinpue hace e
mismas causa
5
266
-- m*
'
colec,lVas
i
seme
S- Disolucin de la sociedad.
.. 1
lasdisposiciones
d0 est,
los
, 3 l
a
Sd^^X^tte,nPar,iCP'd'" 88
Pulacln en contrario " C0mra"'8" seccin
}$%$'-^MBi!]2entode! ohietn i ,
Portas
'
N L
y8
de
<**
rJM1'
: Es nu,
v-.
-cy-ya. Fn las sociedades colectivas y en
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ellos condicionar s i - S S ^ nece,s'dad de un nuevo contrato, pero pueden.,
mandilarla" ' ncorporacion a transformacin de su parte en ce*
no iXsXXa nhU'tSl0|8 'f
OPIO e s q
uuraci
oue Xr.para ls
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-de ser declarada en
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SOCIEDAD AmORIIlviA
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particular. La quiebradTsoY
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que
XXXI
i Antecedentes histricos.
'3 Socfed^
qU
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ha recibido con motivo de la sociedad
COmo
aqullos que
J
509 .Consecuencias de Sa quiebra del socio gestor.
'
a sciSarr^^a SprSdIY A sutY d I 9eSr V pUedSn dir su propia quiebra. Dado que ios
anortes del SC' 90Sr puedeP&T- feridos en propiedad al socio gestor pasan arn*
par C pes han sido trms
!' '
i por'consiguiente, todos los acreedores tanto n? PY'mn desS* ^
que tuvieron crdito orininaHo n i '
personales de l corno ic*
trcrpacin, entran a la masa de la rY h1""^ peracin de la sociedad enpsp Por su nart i 9
3del 9eSt r en stuactn de
9^d. de
en n*n
y a^l^F^^ecamar n,nauna
porei socio gestor^
- beneficios,;
bTnefci0S
PecialGs_q^eYYmY
,'.vCa^/?YYYY
&:L
tad Y SUS
'SaS
^erecdoreshadr
&
CBne ,dnu
'
quedeh^.rt.^^ffibjLca
V sfales y antac
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Js , <%se^-T~^-Ugi^
--02 S. una
- I df estoTei-u^j^r"-"--UG-deJa accifi/
S3v
unifj.
en pro
parbcinm
^psfie,
cojstm o
rr.v
, . los.?lLtores
Po prove-
510. Liquidacin de
LA
sociedad.
Por e! socio gestor^qJen^debe'rm3 f?Ciedad en ParEicpacin se liquas socios no gestores* El mrnt cuentas
de sus resultados 3 At
p!nion
norma no impide -' en nuSn1710 Cn QUe 3parece redactadsb do resuelvan ln nt
;
7
1 / jT de modo que all se difeiencia de sus miembros y tos sobrevive. En esreun
ireoaba en prstamo ai Estado.ELcsPi ?j
- |^ ^ li(mn finalmente se ie confiri el
oriviieqio de ia limitacin de la res' divida e partes (/ooos) .libremente transrenbjgs yjrji^
de los miembros a sJsTe^ctivos aPor^~
~
Tj>
narticioar en las utilidades y en la administracin. El inygrsorjjmjtabq&t
lsfe?fus societario lo adquira merced a una concesin real. Por eso
" rpsnnnsahiiidad al anorte cnmnrometidfle. ti '
. ..
.
*tjfia
dicho que el otorgamiento de la personalidad jurdica era uno
de.los
.'
.
'
I" T*^ursos principales en virtud de cual el poder real se administraba y ex .
Advierte GtERKE.qus no se ha podido comprobar la influencia ejercida dfe a, mismo tiempo".
por estos bancos fuera de Italia;.y reconoce que en ver a a QS OQ fdJ'Qtu b) Siguiendo el criterio de LEHMANN, considerarnos que el periodo en
, a cuna de la sociedad annima moderna, tal cornony a noncemmn.. aparece ei verdadero y propio derecho de la sociedad annima comienza
Po
fin los "MONTES", en las grandes instituciones bancadas at inicio del siglo XVII.1 Spala el.comienzo.de este perodo la creacin
^ |3%^ri ftAodia pxisten ciertas nalogtes'con la sociedad annima, es .
Compaa Holandesa de las indias Orientales, de 29 de marzo de, 1602,_
...
sociedades coloniales que se crgargn^a partirjei siglo XViVl Lasmenciqna^ J-^T la Compaa inglesa de las Indias Orientales fue
constituida en 1612 ljasTnst^^ estaban
destinadas, especialmente, ^aasegurj^ |
caplta| en acciones
de 744.000 libras -esterlinas, dividida en accioma rnntq a as nsrticulares gne haban ayudado para determinadas_exps^. tf,'>f>5de 50 libras esterlinas cada una, compaa
privilegiada^ disueita por Xinrc militarL Para los individuos que as contr.bu.anTlal aporta &
qura, en realidad, ei carcter de una
^esJQED?ocuraban
f
V| $ ^ Compaa holandesa de las Indias Occidentales, de 1821, en .la que
mo compensacin de las sumas que e p ' V
^
^ Vttttoapaba el Estado con un milln de florines, con la condicin de que
rarse una mdica renta por un cier o e p
,
, ^s^t^tales sumas ste pudiese tener, como todo otro participante, beneficio
,
mmnr . Hri Banco de S.n
W*. a p,om,,.
'
l35
ero la falta de fines esoeoi dativos hizo cpejajiiegataoMiituua ^ ^ , Jn Francia las ms conocidas fueron la Compaa de las Indias
Orienta- jrpnnrancia.
,
.
-luate^
' 4 por Colb'st en 1664, la Nueva Compaa de
Indias, creada por
Otros uoms sealan ei origen_daiiJfie^-SQgHI^^
1717, y reorganizada primero en 1719 y despus en 1785 y la Com9e
""31 de seouras * prfe,3s 3 ,a 8a de ,68S- Villegas^ La uifearon los
reyes de la Casa de Anou, io .
^
'
js. ,
,
'
4
ABI
S S. ISLAS CAMPANTES
S.rasntal ds Drtfe Coraiar. .d. de SolS Cite.
Depatma.
'3S comPamas
f f
'PE#T.i,.,.do
llfllSjl|
. 6. Dice Ripert: A algunas de ellas se conferan las regalas de la corona en 5ltismp? de justicia, de acuar
moneda.
>
mm
27
2
iJe la sociedad con ia aparicin de la cci na Ip ort a dor. Bp I i ca c nes- ..ta del
principi de la responsabilidad limitada a ia integracin del aport^ ^tablecimiento
ae la asamblea general de ios accionistas./Se recurri
jtogrado a este tipo societario en esa etapa para las empresas de inte- jlei Estado.
En los tiempos del mercantilismo el ooder pblico se sirvi
sociedad annima para sus propias actividades comerciales Fsfp rte- Snrilo traio la
consiguiente especulacin fraudulenta eri acciones (famo- ; las fundaciones del
escocs LAW en Francia, desde el ao 1719.
las por el Estado; y las fundaciones de "pompada jabn" enJnalate- Idestie1711 a
17201. Esto llev una represin estatal transitoria en la ilacin de acciones y en el
funcionamiento de las annimas7. :
Tarantela rvlucin_francesa las grandes compaas se hicieron sos- rjosas. El
decreto del 24 de agosto de 1?93 someti las sociedades por ones a la autorizacin
legislativa. Un ao despus se las suprimi co- j^desxructoras dei crdito pblico", .y
prohibi que se.crearan_nue.vas^^sciedades se definan entonces como "aqullas en las cuales el fon- oiisal est
formado por acciones al portador y por inscripciones en un ^transmisibles
libremente''^ La prohibicin no dur mucho tiempo, pues llptsms tarde se autoriz
en generar la constitucin de sociedades por formular regla alguna acerca de su
constitucin y funcina- gtojAlguas sociedades antiguas retornaron sps estatutos y,
adems,
0|on otras nuevas: la manufactura de tabacos Grps Cailiou;.ia Caja fjiltes
corrientes, la sociedad dei teatro Feydeau. La poca dei Direc- ^^jdfenacer la
especulacin financiera con accione?8.
PjKjjprde los inconvenientes y algunos abusos, la sociedad annima
"cogida en el Cdigo de Comercio francs de 1807 (artculos 29-4619.
~ . . : : :
=..
** '"i
i exposicin de motivos los redactores del Cdigo de Comercio de 1807 dan la justif- gjtde ello diciendo
que "las sociedades,annimas son un medio eficaz para favorecer ijjjpjdes empresas, para atraer a Francia
jas riquezas extranjeras, para asociar la misma IBjBSKffd. V, dir incluso, la pobreza, a las ventajas de las
grandes especulaciones, de crdito pblico, la masa en circulacin en el comercio. U banca pblica,
gSjpffldMentos comerciales en lejanas regiones, que exigen una masa de capitales gpialpance de la
ordinaria asociacin se establecen con el concurso de un nmero ji|J||gt|o de accionistas. Estos
establecimientos no son solamente .ventajosos a estos sino tambin a la sociedad que ellos alimentan,
tanto con una ficticia circu- gSfSrottcn suministros extraordinarios y, por fin, con medios econmicos d
trans- ^S? Pw BRUNETTI, op. cit., pg. 16.
1 t-W
* di Dentro de.la historia de ia sociedad annima; a los tres prfac^
aados ppr LEHMANN podemos agregar un cuarto: el d la librtad^f^
constitucin. En Francia ia ley dei 24'de julio de 1867 estableci
sociedades;- en lo sucesivo, podan constituirse sin riecsidad cn.dej
gobierno.: Esrio .qe t j conoce con el nombre de rgjmet^i mentarlo o
normativo, pues l nico requisito exigido es qu sjb^ las disposiciones
legales vigentes cofl carcter genefaiP.jtajfnteive^ de! Estado en esta
fase se manifiesta na r at o ne yt Uiiat is , sino jgt|| ' Jurs * 2 . Nuestro
pas h seguido tambin este proceso. D! _regimen j
10.
Dice RIPERT, ibld,, pg. 217: "La lbre creacin de Jas sociedades annirnasj! reclamada desde
Haca mucho tiempo en nombre dla libertad comercial,'habf defendida en la discusin
parlamentaria como una aplicacin dei principio
, contractual. La ley del 24 de julio de 1867 seala el triunfo del' capitalismo, cuentemente.
modificada, ha permanecido siempre en vigor como una pbut petada. La libertad de constitucin fue tambin
proclamada, por otra parte? Inglaterra y Francia, en Espaa en 1869, Alemania en 1870, Blgica en 1882, C
ley de 1867 no hace ninguna distincin entre las sociedades anninMj./S3?t ^ na la distincin inglesa entre
compaas pblicas'y privadas que habfa *J^Sp| 11863. Lamaspequea empresa puede adoptar la forma
de sociedad ' do que sea su capital.' El xito de la reforma ha'sido considerable".^
11.
12.
27
4
. .
' <''
\.-v
'
Sljl^.Ptaoy escribe PRIMKER era,un privilegio en sentido estricto (privilegio le- St?iSx! 0' tespedatis,
constitutiopersnaiis) por el que se creaba un nuevo derecho ob- fswS.,p.ro para al caso particular, sin ningn
efecto para tos dems semejantes", sgciedad por acciones estaba asi, reconocida como nstituqin del trfico,
pero no como institucin jurdica, citado por BRUNETTI, op. cit., pg. 15.
l]
a BRUNETTI, op, cit., pg. 15 que el sistema del privilegio adquiri rpidamente - - S180 difusin. Parece
ser que han sido concedidos cerca de cien privilegios en ta ^a dei siglo XVIII, con lo que la institucin
tenda a entrar en la costumbre y a dif un
&5,L: a ^v IMr v
partes.
275
www.uncudigital.com 246 de
244
'
' .
'-APSTIH
jen cada uno de ios pases, y en algunos n ha terminado an, dbejs destacar ciertos aspectos que se presentan como fenmeno comn
jlgmundo donde estas sociedades tienen vigencia:
: el carcter aislado de ia sociedad annima. Cada da se hacen
^frecuentes y numerosas las uniones de sociedades que engendran
con- ffm<aeneralrnente poderosos, io que constituye el Mamado
fenmeno de ^^Intracin de empresas Frmanse por un iado
comunidades de inte- SV tales
como los "karteijs", y por el otro,
fusiones completas (trusts) ye
perfila el tipo de la "sociedad
15. PRIMKEB, citado por BRUNETTI, ibd., pg. 15.'
58 i.-'<dkessg8m16.' BBUNETTI, ibfd,, pg. 15, seala que el rgimen del "Oktroy"y el de
autotoojfji^^
zessipri) son aparentemente semejantes; pero existe entre ellos notable diferencia- 'mero equivale a
un privilegio legislativo (jus sttuendi): el segundo a un nistretivo (ius confirmando.'
T
^jjis8g8s
''-
|GIERKE,
itafd., pg. 376.
''-.
Mk-d 2
7
6
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jiis'flrciad?17-
tj
ff) Se emplea la sociedad annima para fines completamente nuevos, ; ejemplo,
empresas mixtas, empresas de familia, sociedades constitui-
.fc-i:..;
'''
{H) En muchos pases, especialmente en Alemania, se impone una de- luicin
corporativa, 'la sociedad unipersonal", que admite la subsls- Ticiade la sociedad
annima con un solo accionista.
IttiLEI peoueo accionista dueda ateiado de ia administracin. La socie- ld annima
es dominada por ios grandes accionistas, quienes designan ^Jljrectorio y ios sndicos
y ejercen ei gobierno a travs de las acciones Piloto plural, Asi la sociedad annima
adquiere un carcter oligrquico.
&rpd administrador se encuentra atado de antemano por los eomprojrnisps ms diversos, de modo que la asamblea, manejada por ese
grupo.
luchas veces, atiende ms ios interesspartieatafes-qu los de ia soriaen genera!111, aunque este fenmeno ha ido originando otrp debido a
complejidad cada da mayor de la administracin social v a la
indferen- dei accionista en las grandes annimas, locuathace que
generalmente minora bien organizada tomell_gobierno de ia sociedad,
io cual ha ho surgir una nueva casta que son tos directores^.
^rindoee a este fenmeno dice Pedrol: Del mismo modo que a nivel inferior la pro- IjSJcctn en serie ha
simplificado b necesidad de conocimiento de los obreros o de los jgpra&wwiic modestos, en tos niveles de
mxima altura hacen falta conocimientos muy ^sfmplias para coordinar las diferentes fases y sectores de
una gran empresa. Es en este jgjPunto donde el Director deja de ser exclusivamente el tcnico que propone
para conver- W?5 el hombre de mando que decide, ANTONIO PEDROL, "La Annima actual y Si' nc*cacin de
acciones", edh. flev. de Derecho Privado, Madrid 1969, pg. 67.
*s^<$im
tipo
societario. .
^as~\'%s,^nrcX? ? ?
* ** -
'
dar
1966
Sa,Vo a, unas
Mojones, la sociedad annima
9
J|df de capitales, personalidad iiiiiln , T i i^SqS
TI
^bnsabilidad del accionista limitada a las acciones' 60 accIories Y
por
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feautoresjgregan
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finalidad
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suscripta,.
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Piey *8"* no podemos presentar esterasen m H"UOH,Do
Una
p;esenc|al dado que^Ui^Ja^
racterfsque las
|4!aciones, cualquiera fuerelu^obeto m.P *
. ^Iece
" aso-.
Sl>3 aJaunos de ln<s tinn. ________ '
adopten la forma de sociedad
dan sujetas a sus disposiciones .
SJ. Otros aspectos caractersticos.
ggti sociedad annima adems de Inc
j|nta^pr to menos en m.n^rajeyj otros rgo^que1enunciado. 08) La sociedad
q
e
son
annima ect
Propios.
sa tos
^
_guo se confan
diferen- !
cuanto a earin^^|7|~r - j^^gign^gobiemo v -
.sociedad porjcc^j
--..y
.,
1975 la denomina
"sociedad'
i-*
nunnrrfr'
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^SGCIGDAD
Slln,nc'iin..Le^Igtrppblico sha'^:
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| solvencia personal de ningn sef La
*
rfwdB^^!^^
mo ja sociedad de personas debido a , puede* Pues, tener razn ^^& k socios, ya que ninguno est
e no se la
8
oercrm i
puede designar por el norit,%^ * annima.
Personalmente obligado. Esa esla
razn de qe^
no
' Dispone el art. 165 de la ley 19550 que la sociedad annima seSl
constituir por instrumento pblico. ~
'
^
519. Requisito tsl instrumento pblico.
: Con respecto a este tipo societario no rige la regla general del segn
el cual "el contrato por el cual constituya o modifique una sdfifM*
dad, se otorgar por instrumento pblico o privado". La
fey.xig^^^8 ment pblico; no dice "escritura pblica". Pareja
disposicin trafalllS^B .289 del Cdigo de Comercio que deca; "Las
*
sociedades
annimMlppS
en
comandita
por
acciones,
y deben'constituirse poc instmmejri^|i|f!^^^
Alrededor de este artculo 289 hubo un intenso dbate entra tenan
\
que donde la iey dice "instrumento pblico" deba leerge'escti^P
pblica"; y aquellos otros que alegaban que dentro del gneroinstn|||
to pblico, la escritura pblica es una especie junto con las
y^
demt|sl|f ces enumeradas en el art. 979 del Cdigo Civil. As,
y comentando do art. 289 del Cdigo de Comercio, GAR sostuvo que a
ley h ejige^^8 crrtura pblica. "La razn de la escritura pblica
y
expresa este at es dar mayor autenticidad al acto, y resulta en
verdad difcil no haliari^r|jpi a jas garantas que adopta nuestra ley
par qe se cohofeca el acto d^cl I titucin. Se toma as, poco menos
que imposible cualquier. rior;png||
| o. En efecto, con la. autorizacin gubernativa, inscripcinjpbfljll^
de todo lo que se acta en tal sentido, permite cuando menos-frjtijp'
P se trata de un instrumento pblico, y no un mero documento J
HALPERIN EN SU libro "Sociedades Annimas [ED. 1974)23, ffiri'
I
En nuestra, opinin la obligacin legal sobre integracin del capital social en laso | . de
responsabilidad
como rasgo que le otorgue carcter de sociedad "intuitus re".: limitada responde a
esta ltima
circunstancia, no
debindoselo toir
>
124.
m
m 25. ISAAC HALPERIN, "Sociedades Annimas", ed. Depalma, Buenos Aires
1974,
%
m
59 y 60.
r
,
gs
.
\ -
j art. 165 expresa, en sentido coincidente con la opinin , de GAR:
^fn nmero de comentaristas entienden que ia disposicin se refieres
la ' M ura pblica exclusivamente; as io haca el Cdigo de Comercio
art. *g||lyse interpretaba que se refera a la escritura pblica; .
nterpreta- afirman .que est dentro de ios fines de
seguridad,jurdica, perada,fundamentalmente por la.norma". FIJA
interpretacion es inaceptable, dice HALPERIN, porque: . . gj.Si la ley
aplica una expresin tcnica, que lega! y jurdicamente tiene jciance
preciso y determinado, debe el intrprete atenerse a este alcan- (|
jmcaer en el error de atribuir al legislador un.errof para acomodar el
fqlci de la ley a la interpretacin sostenida. El art. 979, C. Civil,
enumera Iblos actos que para ia legislacin son instrumentos pblicos
y ia escrt- ^pblca es slo uno d los supuestos previstos. :
La funcin de seguridad jurdica que se persigue segn sus auto con !a escritura pblica, se alcanza, por lo menos en igual
medida, pa conformidad administrativa y la registracin judicial
(arts. 6 y 167)26.
'oA-
TI&ALA RODRGUEZ,
Sfr
..Seala HALPERIN, ibfd.. pg. 60: "Asi lo entendi el Consejo Econmico Europeo, en el
art, 12 de sus directivas, art, 10 de la directiva 68/151, que,slo impone el acto autnti.en 1dos los Estados miembros en que la legislacin no organiza un control preventl'^r^roidsvavo o judicial de su constitucin...
i
As! lo consider la Crri3ra 1" de Apelaciones en io C. y C. de Tucumn in re Satra S.A.
r
Slll1' Astre8* Buenos Aires 1973.
que el anlisis de las disposiciones de la ley 19550 ,
demuestra que el a constitutivo en todas las sociedades
annimas y sus modificaciones^ realizarse por escritura
pbjica,
y
agrega:
-'Demostrado
que
ia
expres
instrumento pblico, usada en el art. 165; como i que
empe aba'el a-4 289 del Cd, da Com, quiere decir
(escritura pblica.(arg. de Ipsla^ 320, 321 y 323, Cd. de
Com.) debe concluirse que la sociedad nonp primero por
acto nico y segundo por suscripcin pblica, se
constatan) por instrumento pblico".
.
.. . .
.
.
'
..
I
fti\
. ' *?&
.'29. Ibfd., pg. 71, ZAVALA RODRIGUEZ, pg. 103; el principal fundamento alfeijUia^
de la escritura pblica radica en que la propia comisin que proyect la
feylSSpJI^ que debe asegurarse la mxima proteccin a la segundad jurdica
(Inform, sc.lll,\twift 4 | y que la escritura pblica es el nico instrumento que
puede brindar la seguridad dica que debe inspirar la interpretacin de la ley
19550. .\.
VICTOR ZAMENFELD, "Constitucin de sociedades por acciones bajo.la ley 1955p!
^ Rev. de Derecho Comercial y de las Obligaciones, ao 5, N 29, pg. 688, gn
este autor en el rgimen de la ley 19550, no es posible seguir el procedimiento^
era admitido durante la' vigencia del cdigo de comercio, es decir, presentado
jajt^
. dad de control el instrumento privado que luego se protocolizaba tras l
c.PRfPW^s-jfe. . administrativa y antes de llegar a la inscripcin (arts, 319, 318,
290 C,
MENFELD "el contrato que recibe el administrador, a que se refiere el el acto
constitutivo de ia sociedad".- Es decir que, en su opinin, la constftii^|^ffi lugar
antes de llegar a la fiscalizacin del rgano administrativo, y es por ello que la
autoridad de control debe recibir el instrumento de constitucin exige ei art. 165.
. ' z *
Z-1
59
'- - '
r
,
-i
- .
^Posteriormente, bajo otra direccin, la Resolucin N 32 del 3 de agost.de 1973 derog la anterior y en sil lugar dispuso que el trmite para
ob- ^er la conformidad que prescribe el art. 167 de la ley 19550 deber
iniciarse sentando testimonio de la ESCRITURA PBLICA constitutiva (y
una fotoco- . autenticada)32.
V-
v . y
*'j.
a)
b)
'rrg-zi&gii
. ^^
El estatuto que habr d'regir a la sociedad.
c) La indicacin dei numero de acciones que suscribe cada
iotp^f1' del acto con clara mencin de la. clase de acciones, de que
se'trate'#81' monto y modo de integracin d t a l e s ' a c c i o n e s , . . .
-d) Designacin dl primer drectoriojde miembros del
rgaho*def9^ zacion que adopte la sociedad.
e) La mencin de los actos relativos ai objeto social cuya
ejecuctpiS' rante e! perodo fundacional expresamente se
autoriza realizar ! directo?, rio designado. No es obligatorio
consignar esta decisin en ef contratp (a'" 183)..' .
. ; \ ;
f)
Generalmente se designa a una o ms personas
accionistasd4. a quienes se inviste d la calidad de
mandatarios para realizar todaslafcii gencias necesarias ante l
rgano de control y ante ei Registro Pblicojl Comercio hasta
lograr la inscripcin definitiva de ia sociedad (art. 1 S^TpST
rrafo 4o). '.
.
Todos los elementos y datos que deben constar en el instmmeritp||
dacionai resultan del art. 11 de la ley 19550. que seala los datos
qu(elJft figurar en e! acto constitutivo de ias sociedades comerciales
en gn|^tl: Respect de las sociedades annimas los requisitos
sealados en dicijb' tculo se complementan con los indicados
especficamente para l jsojj dad annima en e! art. 166.'
524. El Estatuto.
A
Xlft
El estatuto es el conjunto de reglas de derecho que orqamzanJpJ de
la sociedad, fijan los derechos y obligaciones de los socios y de.lo.
ganos societarios dentro de los lmites de la ley y regulan su''funcin||||
to, disolucin y liquidacin.
... '
. El acto constitutivo expresa la voluntad de los socios de dar
nacirffL a la sociedad y comprende, en consecuencia, el estatuto
aun cur garen a redactarse por separado33. .
- rC:'4$|8L
El estatuto de la. sociedad annima expresa un fallo da ja l|
de Apelaciones de Rosarlo; Sala ll es el conjunto de normas qe~"
- _
.'
-r
,
284
'
'
i
*
| Denominacin.
'.
* . .' '
;;.''
Bllo del 26^40 en L.L., t. 18, pg. 540; J.T, t. 70, pg. 535.
''
zar
tal
forma
de
denominf cin comercial,
prestigio^
|ue
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annimas.
suscripcin pblica.
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r' PODER JJ -'teUOTECA t
www.uncudigrtal.com
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' - < *0 y entonces resulta necesario acudir al pblico invitndolo a formar ptt
^
de la sociedad annima que se proyecta constituir. En cambio se actid#
a ia constitucin por acto nico, cuando las personas dispuestas a fundar
la sociedad cuentan con.los recursos suficientes para integrar el capitel
No quiere esto decir que la constitucin por acto nico no vaya PRECEDIDA
de largas tratativas. Todo lo contrario.
Generalmente, quienes conciben la idea y proyectan la sociedad eili* zan
una serie de estudios y planes y luego comienza el trato con los bies
interesados, sucedndose numerosas tratativas hasta llegar a[ momen./'4 to en
que se coincide en la formulacin del estatuto y otorgamiento dol ^ acto
constitutivo; pero la diferencia con el otro sistema de constitucin RA* dica en
que todas las tratativas se efectan en forma privada: no hay UNA F invitacin al
pblico en general. La constitucin por suscripcin pblica, dadas sus
caractersticas, exige, en proteccin de los posibles Suscripto* res, el
cumplimiento de una serie de requisitos impuestos rigurosamente > por la ley,
tales como la formulacin del programa, obtencin de las adhe* f siones de
los suscriptores, cumplimiento de todos los actos preliminares exigidos por la
ley, celebracin de la asamblea constitutiva. Dadas las dificul* *i tades de todo
este mecanismo, el sistema por suscripcin pblica no es ' utilizado. En la
prctica para la constitucin de una sociedad annima de : gran capital se utiliza
el sistema de constitucin por acto nico, acudiendo I a la intervencin de
entidades financieras que suscriben inicialmente GRAN * parte del capital y que
luego de constituida definitivamente la sociedad tra^-1- tarn de especular con
la venta de las acciones suscriptas.
'
_533.
Constitucin por acto nico.
.i
A)
La constitucin por acto nico no ofrece dificultades pues para la ley * las
tratativas previas carecen de relevancia jurdica (salvo supuestos espfr.,: m
cales de vicios de la voluntad) y por ello se limita a determinar los requisE * tos
que debe reunir e! acto constitutivo, la aprobacin por la autoridad dfl - control,
la publicacin e inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, 3j En este
procedimiento se consideran FUNDADORES todas las personas qU9 '-'IM otorguen
la escritura constitutiva (art. 166) in fine. Todos los otorgantes, habrn de
recurrir por s o por medio de representante a la firma del instru- JE ment.
Todos son partes en el contrato plurilaterai y entre todos han da--aa suscribir
en ese acto el total de las acciones en que est dividido el capital" * Iffl
534.
bI
La ley regula este procedimiento en los artculos 168 a 182 En lofun* -jBl
damental sealaremos los siguientes aspectos importantes que PRESENTA JE este
sistema.
ag
a) PROMOTORES. En constitucin por suscripcin pblica
C * 3| mo
personajes centrales los promotores que son quienes concibenja^ -JH|
fundar la sociedad, formulan el programa y llevan adelante todos los imites
necesarios 'para llegar a la cdrttjttreiSft dfitiitfgttBla'^SBgfedggr La ley en
todos los artculos en que se ocupa del tema habla de los .promotores" y no
146
del promotor: arts. 168, 170, 175, www.uncudigital.com
178, 179, 181, 182,
LA
APARECEN
|g4 y 185; lo que nos permite suponer que es exigencia de la ley que los
romotores deben ser dos o ms.
^
/-b) REDACCIN DE!PROGRAMA DE FUNDACIN. Los promotores deben re- 1 aerar un
documento llamado "programa en el cual estn indicadas las -racterstieas
fundamentales de la futura sociedad: el objeto, el capital, participacin
reservada a los promotores y el plazo dentro del que habr ;'e ser estipulado
el acto constitutivo. Segn el art. 168 el programa puede jilactarse por
instrumento pblico o privado. Debe someterse a la apro- acin de la autoridad
de control, quien lo aprobar cuando cumpla las ^mdiciones legales y
reglamentarias, debiendo pronunciarse en el trmino quince das hbiles; su
demora autoriza el recurso previsto en el artculo 169. '
V Aprobado el programa, deber presentarse para su inscripcin en el Registro
Pblico de Comercio en el plazo de quince das. Omitida dicha pre- entacin en
est plazo caducar automticamente la autorizacin administrativa.
Todos los firmantes del programa se consideran promotores. El art. 170
(enumera el contenido del programa.
I el INTERVENCIN DE UN BANCO. A efectos de otorgar garantas al pblico inversor
que acude a suscribir acciones de la futura sociedad, la ley exige qiie en el
programa de fundacin se designe un banco ante el cual ios suscripto! es
debern realizar las gestiones pertinentes y depositar los Importes por los
anticipos de integracin en efectivo.
El art. 170 inc. 4o determina a este respecto: "4o - Determinacin de .Jl.banco
con el cual los promotores debern celebrar un contrato a fin J,que el mismo
asuma las funciones que se le otorguen como represen- -nte de los futuros
suscriptores.
' A estos fines el banco tomar a su cuidado la preparacin de la documentacin correspondiente, la recepcin de las suscripciones y de los an- Jpipos
de integracin en efectivo, el primero de los cuales no podr ser Inferior al
veinticinco por ciento del valor nominal de las acciones suscriptas.
" - Los aportes en especie se individualizarn con precisin. En los supuestos
en que para la determinacin del aporte sea necesario un inventa- este se
depositar en ei banco. En todos los casos el valor definitivo eue resultar de la
oportuna aplicacin del artculo 53.
d) LOS CONTRATOS DE SUSCRIPCIN. El interesado en ingresar a ia sociedad
Constituirse debe firmar el contrato"JesuscripcinT Segn el art. 172 el ~
Huato de suscripcin debe ser preparado en doble ejemplar por e| banco
y debe contener transcripto el programa que el suscriptor declarar conocer y
aceptar, suscribindolo. Ei art. 172 enumera los requisitos que deb 3^ contener
dicho contrato.
-*
El plazo de suscripcin ordena el art. 171 no exceder de tres J ses a
contar de la fecha de inscripcin del programa en el Registro Pblica r de
Comercio.
'El contrato de suscripcin se celebra bajo la condicin suspensiva di la
aprobacin por la asamblea constituyente. Respecto de los sucriptort^ acta
tambin la condicin resolutoria para las sucripcones en cuanto ex* 1? cedan del
capital, que la asamblea tiene la facultad de reducir (artculo 174)%?,, De esto se
deduce que ei contrato de suscripcin constituye una figura n- gocial propia
que nada tiene que ver con ta naturaleza del contrato preliminar.
Fracaso de ia suscripcin.
Segn el art. 174, cuando las suscripciones excedan del monto prevls*-^ to,
la asamblea constitutiva decidir su reduccin a prorrata o aumentar^ el
capital hasta el monto de las suscripciones.
537 . Obligaciones de los promotores.
El art. 175 ordena que los promotores debern cumplir todas las gestlo*.
nes y trmites necesarios para la constitucin de la sociedad, hasta la reall*
zacin de !a asamblea constitutiva, de acuerdo con el procedimiento qUG> se
establece en los artculos que le siguen.
Constituida la sociedad, los promotores deben entregar al directorio l3 *
documentacin relativa a la constitucin de la sociedad y dems actos ce*,
lebrados durante su formacin,
,
. R,
El directorio debe exigir el cumplimiento de esta obligacin y devolver la
documentacin relativa a los actos no ratificados por la asamblea ( ati-i 181).
www.uncudigital.com 146
IS
-'.TV-".' . '
,.-
que corresponda".
60
domicilio,
www.uncudigital.com 146
numero de documento
7.
8.
Capital Social.
Composicin de los rganos de administracin y fiscalizacin, nombres
de sus miembros y, en su caso, duracin en ios cargos.
a)
'
Dice ei art. 183 p. 1: "los directores slo tienen facultades para oblia la sociedad respecto de los actos necesarios para su constitucin y
^.relativos al objeto social cuya ejecucin durante el perodo fundacional
8ya sido expresamente autorizada en el acto constitutivo.
V Adems de limitar las facultades de los directores a los actos
mencio- ados precedentemente, el art. 183 agrega: "los directores, los
fundado- esy la sociedad en formacin son solidaria e ilimitadamente
responsables or estos actos mientras la sociedad no est inscripta".
jyUna vez inscripto el acto constitutivo dispone l art. 184 "los acos necesarios para la constitucin y los realizados en virtud de expresa
fecltad conferida en ei acto constitutivo, se tendrn como
originariamente .cumplidos por la sociedad. Los promotores, fundadores
y directores quedan JMrados frente a terceros de las obligaciones
emergentes de estos actos".
j Oe acuerdo a lo establecido en los arts. 183 y 184 resulta necesario
que |p.el acto constitutivo se especifiquen qu actos referidos al objeto
social Adra ejecutar el directorio durante el perodo fundacional a fin de
que la descripcin de la sociedad en el Registro Pblico de Comercio
produzca Uego esta liberacin de los directores y fundadores,
H
ar
297
fM
'
-'O*
www.uncudigital.com 146
F-
www.uncudigital.com 150 de
ror otra parte este tipo societario est concebido como el medio
ideal Ja una poderosa concentracin de capitales que facilita la
creacin y ex- fjsin de grandes empresas. La sociedad annima
permite esta realiza- Opues otorga al inversor la participacin,
limitando su responsabilidad porte comprometido y con la posibilidad
de transferir su ttulo, sin afectar jatrirnonio social .
Capital y patrimonio.
lJo se deben confundir los conceptos de CAPITAL y de PATRIMONIO sociaestricto sentido jurdico l capital social constituye una cifra ideal
jJ'9ura en el estatuto y representa la suma de los valores nominales
de ;j!Cc0ies suscriptas al momento de constituirse la sociedad, y las
que * se ^aVan suscripto durante su posterior desenvolvimiento. Ei
con- . jurdico de patrimonio se refiere en cambio, al conjunto de
derechos ""aciones de valor pecuniario pertenecientes a la persona
jurdica soLa relacin entre la cifra del capital y el valor del patrimonio pfi
determinar la situacin econmica de la sociedad pues medida QU
FI R lor del patrimonio rebase la cifra del capital ello indicar que ia
SITUACI* es ms slida; mientras que en el caso contrario significar
que LASP-' das han ido dejando el capital sin el consiguiente
respaldo, lo que SE TR ce expresando que ha habido "prdida" de
capital.
Dijo V I VA N T E : "El capital nominal (cifra abstracta) realiza F R E N T E A
trimonio, la misma funcin de un recipiente destinado a medir E L g
que unas veces colma la medida y otras no llega a llenarlo".
Es explicable que interesa indagar cul es el patrimonio neto e
sociedad ms que la cifra de capital.
5
SU
www.uncudigital.com 150 de
^Dispone el art. 63 de la ley 19550 que en los balances el capital social |be
ubicacin
la cifra
de2 capital
el balance.
figurar
en elde
pasivo
(ap.
inc. II a)en
. Coincide
este crteio con la ya Isic
opinin de De Gregorio para quien el capital social debe figurar en fjpasvo
de los balances de las sociedades annimas como una cifra tnva- able (en
tanto no sea legalmente reducido o aumentado) completamente ependente
de las vicisitudes de la hacienda: las acciones pjueden aumen- ' r 0 disminuir
de valor, el patrimonio social crecer o reducirse, pero siem- fc habr de
quedar sin variacin en el pasivo la partida del capital social.
6)
b)
d)
e)
f)
V'V.
n0 sea0?!
,,
1 ubicacin
de la cifra de capital en el balance.
Dispone el nuevo art. 186 que el capital de ia S.A.: no podr ser infe'
-V rior a PESOS ARGENTINOS CIEN MII (5a. 100.000.'). Este monto podr ser actltualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo estime necesario". Al
mo- %tnento de redactarse este prrafo el capital mnimo estaba fijado en
A 3.000 ppor decreto del P.E.N. N 1940/.85.
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social
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Dentro de esta concepcin se puede definir a la accin como un
tftr^is valor de literalidad incompleta, que faculta a su poseedor para
ejercerlos^:*! derechos inherentes a ia calidad de socio que estn
contenidos en el misqW : ^
{ La accin de la sociedad pertenece as atina subctegora dedtulol^f; /
valores, llamados de PARTICIPACIN, i o 'corporativos). que no incorporar^ j|p^
\ derecho de crdito propiamente dicho, sino uri comnleo de D E R E R H N C
facultades v de obligaciones que, como hemos visto, son inherentes a j a , i
condicin de socio. El ttulo'no contiene la obligacin de una prestaciP futura,
ni representa un derecho real, por ello se expresa que CERTIFICA en . su
poseedor la condicin de socio que se deriva del contrato de sociedad-^l
r
"
B) En contra de la teora que considera a la accin como un ttulo valor
"S (_o de CRDITO segn la terminologa italiana) se levantan quienes
sostienen. que son condiciones esenciales de tales ttulos LITERALIDAD
{que slo gua* "iS de ser completa) y a ABSTRACCIN. Adems de esta
observacin principal* L'|
se sealan entre la accin y los ttulos valores las siguientes diferencias: '*
i.1
;?
.,5.
BARBERO
ib id.
j-LlAS
IZQUIERDO MONXORO, "Temas de Derecho Mercantil", edil.
Montecorvo, Ma- ** 1971. pay. 226.
www.uncudigital.
GUYENOT:
. Certificados globales.
Dice a este respecto el prrafo 2 del nuevo art. 208: "las sociedades
{erizadas a la oferta pblica podrn emitir certificados globales de sus
clones integradas, con los requisitos de los artculos 2 1 1 y 2 1 2 , para su cripcin
en regmenes de depsito colectivo. A tal fin, se considerarn finitivos,
negociables y divisibles". Queda bien claro que estos certifica dos pueden ser
emitidos slo por las sociedades autorizadas para la oferta 'blica de sus
acciones y tiene por finalidad facilitar su registracin y mo- iento en
instituciones tales como la Caja de Valores y para su registra- 'n en caso de
asisten'cia A asambleas.
Acciones escritrales.
;L: .
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>
"
El artculo expresa que "el estatuto puede autorizar que todas las ac ciones o ALGUNAS DE SUS CLASES no se representen en ttulos". Segn la le*
tra de la ley parece que de no existir diversas ciases de acciones la
opcin . es por todo o nada. Sin embargo no advertimos cul sera el
inconveniente ' de que pese a haber una sola clase de acciones una
parte sea representada^ por ttulos Y la otra sean acciones escritrales si
esto consta clr'me^|I en el Libro de registro de acciones dei art. 213.
...Mientras las acciones no estn integradas totalmente, slo pueden emi- . certificados
provisionales nominativos. Cumplida la integracin, los ?resado; pueden exigir la
inscripcin en las cuentas de las acciones es-
t.?
del 1 de mayo de 1986 las acciones de las sociedades anni- S^.de las en
comandita por acciones slo pueden ser "nominativas no " ^ an Quedado
eliminadas las acciones "al portador y las "no- &triVaS enc*osal:>,es" de modo que
aqullas que no hubieran sido con- ' * as antes del Io de mayo de 1986 son
ineficaces frente a la sociedad
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en !as con
Las exigencias DE ESE art. 1 DEL decreto 83/86 deben cumplirse taro# en
ios titu os nuevos que se emitan, como en el caso de conversin deKJ . viejos
ttulos al portador.
Los requisitos enumerados se explican de por s. Los datos que deb*1
consignarse en el reverso debern repetirse cada vez que el ttulo acc<m*'V'
no se transfiera, lo cual permite seguir e curso de las sucesivas transmJ# nes.
Comentario aparte merece la grave dificultad que se originar cuan^ un tftu o
sea objeto de muchas cesiones y no sea suficiente su reversp* ra inscribir ias
respectivas constancias.
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-S art. 27 dPi i
a)
b)
-*r da
P^no dere-
ey 20643
los
de la ley 19550, impone la obligacin de consignar, en los referidos libros
DERECHO*
/:c) Nombre y apellido, domicilio real y nmero de documento de iden'.-del titular. Si se tratare de personas jurdicas, su denominacin y segdatos de inscripcin registra! o autorizacin en su caso.
Denominacin y sede de la entidad que extienda el comprobante, ||
re persona distinta a la sociedad emisora,
>l),perechos reales y medidas cautelares que graven las acciones.
fl Constancias de expedicin de comprobantes de saldo de cuenta con
Modalidad prevista en el art. 9, indicando las fechas de expedicin y
^Vencimiento.
v
*'j^L'rn'taciones estatutarias a la transmisin de acciones".
comprobante no sirve para transferir las acciones escritrales, o
glpiP sbre ellas derechos reales, pues si el titular desea efectuar algulyp'Stos actos deber cumplir con la exigencia del art. 9 o del decreto JP|S
El accionista podr solicitar un comprobante de saldo de cuenta
^^^onste que su expedicin es a fin de transferir las acciones o constige e^as derechos reales. Dicho comprobante tendr vigencia por * 9 de
diez das, perodo durante el cual no podr emitirse otro con Estancia.
Acciones escritrales cor oferta pblica.
208 n fine de ia ley de sociedades comerciales dispone que e
^
Siempre respecto de las acciones cotizables en bolsa art. 39 ley
20643 expresa que el agente de bolsa que recibe del comitente aCCI0,
nes para su depsito en la Caja, deber devolverle a su solicitud tdad de
acciones de la misma sociedad annima y de la especie Vo recibidas,
debidamente endosadas por la Caja a su favor, bien ncr mismos ttulos.
Pero siempre queda en claro que la
de es ttulos cotizables slo
puede llevarse a cabo mediante su previo dep en la Caja de Valores.
EL
DE L
SI
NEGOCIACIN
5_spone el art. 28, prr, 3o de la ley 20643 que en caso que algn accio-
i p"ad *
Prolongarse ^mmX'3^50
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sociedad
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Este requisito de la n
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"SS _
588. Acciones con preferencia patrimonial (acciones preferida.!
as nrpfprom'ioc
_______,
.
. -WSliSigfeg
Las preferencias consisten en determinadas ventajas patrimoniales HJI ' a
las acciones ordinarias, sea 0[ rnhrn rJr> 11^141 >4L
l_
..
de liquidacin. Las
dBw* -i
son
de diverso contenido nnac
consisten en atribuir a ciertas, acciones el derecho unas VECES
preferente y fijo sin perjuicio de concunircorTas acdones ordlnaiias*. -
el reparto de las utilidades restantes; otras veces ese dividendo prefehJE y fijo es
ademas acumuiable a ejercicios venideros si en uno o vanos e em Cios
anteriores no hubieran existido beneficios para pagarles puedo con ' en Pue
determinadas acciones oercihan nipmnro
i
; acciones perciban siempre un dividendo doble .
triple,
etc.,
del
que
corresponde
a
las
acciones
ordna'r
co - + i - =ponde a las acciones ordinarias; jo en reservar con carcter
exclusivo para determinadas acciones - --una
'
cierta parte dg;:s| sfefencia parg
ganancias de cada ejercicio; o en un derechoobtener'
de preferencia
nhten
accionesrw
al tiempo
deella
reintegro del valor nominal de as - - ' ' Preferencia para obtener
liquidacin'
de la sociedad.
tro riP^rH;?renCaS patrimoniales Pueden establecerse en el estatuto denDrnhih rin SS S,St8maS enunciados-' Pero siempre qu no ca.ga en LAS
leqio nue
T ^ artIcu!o Pues n es admisible que eprivf
terminados
los otros ins rlp h
accionistas implique desconocer B los otros os
derechos esenciales de la condicin de socio y de los qu NO
13
haoan nr^t' "'T" accionista' Las Preferencias que poi su amplitud nrivandn H
ar en S n S
^ ? 'S derechos de 's accionistas ordinarios, laTev
t
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SU S acciones deben
,
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declararse ilegtimas, porqW
S expohac!ones de un
otros
s accionistas en beneficio*
sus
Pendiere
juacion.
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t0tal 0 parcial de
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^ ,AP,U^DADDE VOTO.
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seconaplio, el consejo de vigilancia;
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.acciones; laemiSin de bonosPrtfrdas; la emi13
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9- 19- Dice este fallo que el rgimen de las nulidades en el derecho comercial ilPV por sus
propias reglas y slo subsidiariamente le son aplicables las dei Cdigo- Ipitv art- I, titulo
preliminar del C. de Comercio).
Pb1" Ba''/0 Tue las acciones fueran adquiridas en mercados de valores donde la negociacin
BgJj; est0$ ttulos ofrece aspectos muy particulares.
1-^0
w-ow UU i r 4 1 L1 I au
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J "te con A sociedad adquirente de
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C n 9anandaS re3l2adaS V
"'qUdaS
libres,
Con rese
quisicim
aprobar
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palabra "justificar" parece anu om i a Justificar dicha
adquisicin.iLff caciones suficientes La asamhlpa piaada con el
significado
de
dar
EXPOnes
dadas
po^
dirctor^^ero
t a a c e p t a r o rechazar las explicadb cuencias de tal
desaprobacin. " Pr0V6 CUleS aS
cuenta que el accionista que venda sus.
por tanto carece de nn*ih,THa I reso!cion adoptada por el directorio
V cias hecha por dicho raaro^* 8jU2gfr Sl la floracin de las circunsfanexiste la r nn^n f 77 CrreCta no; porclue la estimacin des a a s o Idad es
aCC nes
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acciones eftmalm T
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$ LEA " PUEDE fu^ar la nulidad dVLtdnrb3-Cn Pr parte da asam3 adc u|
H A enajenante era de mafa fei3 . '
J sicon saivo que se pruebe QZ
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Extraordinaria (art. 235 inc. 3o)
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PreC VaS
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tndose de accionN1
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6 Comerc10
prenda
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, Usufructo de acciones.
Jlamculo 218 procura resolver varios de los problemas que haba plan
!Tn nUe-Str 223 h3bla d6 a^cin de acciones, la exposi, V. apartado Vil, puntoTelpresa 'x'sten^c^d'rt "T *' t6' a SeCdn biiS) cuyo activo debe
S0C,e dades
revert ai F! Jh
,
[concesionarias de servicios p- amortiar elP _? Estado concedente
sin reembolso,
por ei.
que deben
ne*r el capta! previo a la distribucin de utilidades" (art. 223)!
www.uncudigital.com 16
329
Embargo de acciones.
Bonos. Concepto.
_
j
. Art]-r . -iI3
La ley 19550 se refiere a los bonos que puede emitir la sociedad ano* j
ma, desde ei artculo 227 al 232. No da una definicin de fos
- 1
modo que para llegar a un concepto, nos parece aconsejable comp afa *1
con las acciones.
~
:-7
Bonos de participacin.
Adems de los bonos de qoce que hemos estudiado precedentemente,
www.uncudigital.com 167 de
iart.228).
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tivos; en este caso endosables o no. La transmisin de los ttulos nominativos y de
los derechos reales que los gravan, debe notificarse a la socie-; dad por escrito e
inscribirse en un libro de registro que deber llevar al efecto la sociedad deudora.
Surte efecto contra la sociedad y los terceros desde su notificacin. Tratndose de
ttulos endosables se notificar el ltimo etv doso (artculo 335).
Corresponde a la asamblea exti ordinaria resolver la emisin de DEBEN* tures
(artculo 235, inciso 6o).
- a
-
613.
Contrato de fideicomiso.
La novedad ms importante que trae la ley 19550 es que e) primer fid* ciario
debe ser un banco.
El artculo 338 lo dispone as: "La sociedad que decida emitir debentli* res, debe
celebrar con un banco un fideicomiso por el que ste toma a SIL cargo:
"1o La gestin de las suscripciones.
^7
La ley 19550 regula tres clases de debentures segn sea la garanta con que
cuenta: a) debentures con garanta flotante (cuya regulacin se hoco sn los artculos
327 a 331 j; b) debentures con garanta comn (articulo 332); y c) debentures con
garanta especial (articulo 333).
615.
El artculo 326 expresa que los debentures pueden ser convertibles en acciones si
as lo ha resuelto la asamblea que autoriza su emisin y confor me conste en el
programa.
El artculo 334 dispone: "Cuando los debentures sean convertibles5 acciones:
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33
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Sin embargo tal afirmacin es inexacta. A poco que leamos el artculo 299
descubriremos que s ubican en esta norma, y por tanto sujetas a su' rgimen,
tanto sociedades "abiertas" (tas que cotizan en bolsa) como so ciedades
annimas "cerradas" o "de familia" si su capital excede de q\j. nientos millones
de pesos, o son concesionarias de servicios pblicos"
Por lo que dejamos expuesto; resulta uri tanto difcil caracterizar a tas
sociedades annimas de uno y otro grupo cori tales denominaciones, tn realidad
debemos hablar de sociedades annimas sujetas a fiscalizacin es* tatal
permanente y de. sociedades annimas que no lo estn. La ley se hs orientado
para esto en razones de conveniencia; y s bien es cierto que'e la generalidad
de los casos las del artculo 299 sern sociedades de gran " volumen, no es
necesario que siempre lo sea as como puede ocurrir con una annima pequea
que resulte concesionaria de un servicio pblico.
618. Sociedades annimas sometidas a /
j: fiscalizacin estatal permanente.
El artculo 299 enumera en seis incisos las sociedades annimas que
quedan sometidas a una fiscalizacin permanente por parte de! rgano ad*;
ministrativo de control:
'
-
3)
PUBLICIDAD
341
e) PRESCINDIBILIDAD DE LA SINDICATURA Y CONSEJO DE VIGILANCIA. El art. 284 slo lo
permite cuando la sociedad no est incluida en el art. 299.
622.
623.
llfe Los hechos en que se funde la peticin de los accionistas deben confi- sljrar
una violacin de la ley, del estatuto, del reglamento o de las normas ^jetadas por el
rgano de control. Pero ios problemas existentes entre los lacios, la sociedad y los
tareeros, en aspectos que hacen a la rendicin cuentas y administracin, constituyen
materia que exceden la funcin 8 fiscalizacin de la Inspeccin de Personas Jurdicas
y que justifican su declaracin de incompetencia (C. N. Com., sala C, setiembre 17976, Frigorfico San Fernando, S.A.).
JI Puede justificar ia presentaciq de los accionistas ante la autoridad de 'ontrol una
resolucin de asamblea o del directorio violatoria de ia ley o tfelos estatutos. E! rgano
de control est facultado para efectuar la inves tigacin correspondiente, pero no para
declarar la ineficacia o nulidad de la resolucin cuestionada. Podr, si lo considere
pertinente, conforme a - lo dispuesto por el art. 303 inc. 1, solicitar al juez
competente en materia comercial del domicilio de la sociedad la suspensin de tal
resolucin. Pero SUSPENSIN no es declaracin de nulidad ni de ineficacia. La suspensin
* ES transitoria. Por ello dentro del plazo de suspensin los interesados o el mismo
rgano de control debern promover la pertinente accin judicial de impugnacin
pues en caso contrario quedar sin efecto la suspensin solicitada.
624.
El art. 301, inc. 2o, abre una amplia puerta al organismo administrativo ^ para
fiscalizar a estas sociedades por cuanto dispone que la autoridad de % control podr
ejercer funciones de vigilancia en las sociedades annimas no incluidas en el art. 299
cuando lo considere necesario, segn resolucin fundada, EN RESGUARDO DEL INTERS
PBLICO.
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www.un
cudigita
l.com
173
La
asam
blea
es un
RGAN
O
ESENCI
en
la
socied
ad
anni
ma
por
AL
cuan
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funcio
nes
que
son
de su
comp
etenci
a no
puede
n set
deleg
adas
en
tros
rgan
os
(salvo
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especi
ales
previs
tos
expre
same
nte);
ni
puede
sustituirse
por
otro
modo
de
delibe
racin
de
socios
.
_
627;
Clases
de
asamble
as.
La
ley
prev
divers
as
clases
de
asam
bleas:
ASAMB
LEA
CONSTI
TUTIVA
(art
176)
que,
en
verda
d, no
es
una
asam
blea
de ta
socied
ad
sino
que
su fun
cin
es
resolv
er el
nacim
iento
de ia
mism
a;
ASAMB
LEAS
GENER
ALES
ASAMBLEAS
ESPECI
ALES.
'
Las
asamb
leas
genera
les
convoc
an a
todos
los
accioni
stas
de la
socie-'
dad
anni
ma.
Las
asamb
leas
especi
ales,
previst
as por
el art.
250
son
con-"
vocad
as
para
tratar
cuesti
ones
que
afecta
na
una
deter
minad
a clase
de acciones;
y slo
tienen
acceso
a
dichas
asamb
leas
los
accioni
stas
titulare
s de
tales
accion
es.
628.
A
samblea
s
ordinari
as
y
asamble
as
extraord
inarias.
La
ley
argenti
na
disting
ue dos
ciases
de
asamb
leas
genera
les de
aceto*'
nistas:
ta
asamb
lea
ordinar
ia
(artcul
o 235)
y la
asamb
lea
extrao
rdinari
a (ar*
tcuio
236).
Esta
distinci
n se
funda
menta
en las
materi
as que
corres
ponde
tratar
a unas
y
otras,
no
tenien
do
nada
que
ver la
poca
de su
celebr
acin,
a
diferen
cia de
lo que
ocurra
dentro
del
anterio
r
rgime
n dei
Cdigo
." de
Comer
cio. En
efecto,
segn
e!
Cdigo
de
Comer
cio la
socied
ad
anni
ma
celebr
aba
una
sola
asamb
lea
ordinar
ia por
ao: la
que
deba
tratar
los
estado
s
contab
les,
memor
ia del
directo
rio,
inform
e dei
sndico
y
elecci
n de
directo
res y
sndico
s; sin
perjuic
io de
cualqu
ier
otro
tema
que se
incluyera
en el
orden
del da
la que
deba
celebr
arse
dentro
de los
cuatro
meses
de
cerrad
o el
ejercici
o.
Cuaiqu
ier
otra
asamb
lea era
consid
erada
extrao
rdinaria.
En
cambi
o,
segn
la ley
19550
puede
n
celebr
arse
varias
asamb
leas
ordinar
ias
durant
e el
ao
comer
cial
pues
su
califica
cin
depen
de de
los temas
que
confor
man e!
orden
del
da.
Por
otra
parte
la ley
no es
muy
clara
en
cuanto
a cul
es
el
criterio
que
debe
adopta
rse
para
deter
minar
si
un
asunto
no
previst
o
exp
resa
men
te
en as
enume
racion
es de
los
artcul
os 234
y 235
corres
ponde
ser
tratad
o por
una
asamb
lea
ordinar
ia
o
por
una
extrao
rdinari
a.
La
primer
a
parte
del
art235
expres
a:
"Corre
spond
en a la
asamb
lea
extrao
rdinari
a
TODOS
TOS
ASUN-
TOS
QUE NO
SEAN
DE
COMPE
TENCIA
DE
LA
ASAMB
LEA
ORDINA
ia
modifi
cacin
del
estatut
o...,
etc.".
El
art.
234,
que
enume
ra los
temas
propio
s de la
asamb
lea
ordinar
ia; no
contie
ne una
frase
que
permit
a
al
intrpr
ete
extend
er su
aplicac
in 8
otros
casos
RIA,
anlog
os. En
efecto,
dicho
articul
o
comie
nza:
"CORRE
SPOND
a la
asamb
lea
ordinar
ia,
consid
erar y
resolv
er LOS
E.
SIGUIEN
TES
ASUNT
V
luego
viene
la
enume
racin
en
cuatro
incisos
.
No
dice
este
artcul
o:
"Co-;
rrespo
nde a
ia
asamb
lea
ordinar
ia,
OS":
consid
erar y
resolv
er,
ENTRE
OTROS..
. I
4& o
629.
'EN
SEMEJANTE;
S^r
CONVOCATORIA.
-.1 -------------------------------
Quin convoca.
. Dispone el artculo 236: "Las asambleas ordinarias y extraordinarias
se rn convocadas por el directorio o el sindico en los casos previstos por la
' ^ Isv. o cuando cualquiera de ellos o juzgue necesario o cuando sean
rsque- ! fidas por accionistas que representan por lo menos el cinco por
ciento del capital social, si los estatutos no fijaran una representacin
menor".
Del artculo 236 resulta, pues, que ei rgano natural para la
convoca- . c'n es el directorio. No dice la ley el presidente del
directorio, sino que -jr es el rgano "DIRECTORIO" quien debe resolver la
convocatoria, determinar R la fecha, hora, lugar y el orden dei da. Si bien
el directorio, es como decimos, et rgano natura! para convocar a
asambleas, tal facultad es compar- ttda por la SINDICATURA pues segn el
artculo 294. inciso 7. ei sndico pue- ; ^-c
Iny.QC.g.r.JLasaiDb.te.a,gxtra.pxdiripja cuando io juzgue necesario; y ha
~ 1 js.convocar las asambleas ordinarias y especiales cuando omitiere
hacerlo directorio.
........
1
b-
asamblea.
puede oponerse a la
misma.
III) Convocatoria
a solicitud de accionistas.
La asamblea no puede autoconvocarse ni lo pueden hacer directamen-te los accionistas por mayor que sea el nmero de acciones que posean"^
' salvo el caso de la asamblea unnime. Cuando l o los accionistas consi- deren necesaria la reunin de una asamblea debern solicitarle al
directo- ~ rio o a la sindicatura. Tal convocacin es obligatoria para estos
rganos cuando ios peticionantes representen por lo menos el cinco por
ciento del capital social, s ios estatutos no fijaren una representacin
menor. Agrega el artculo 236 que "en este ltimo supuesto la peticin
indicar los temas a tratar y el directorio o el sndico convocar la
asamblea para que se celebre en el plazo mximo de cuarenta das de
recibida la solicitud".
IV) Omisin de! directorio y de la sindicatura.
Duranta ia vida de la sociedad pueden suscitarse discrepancias
ntrelos accionistas y los directores que induzcan a estos ltimos a
rehuir sistemticamente la convocacin de la asamblea ordinaria en ios
plazos previs-, tos en la ley o en los estatutos, o la convocatoria de la
asamblea extraordinaria, a pesar de ia solicitud de los accionistas en la
forma prevista en el artculo 236 prrafo primero. Frente a situaciones de
esta naturaleza la ley permite que los accionistas recaben el auxilio de la
autoridad judicial o de la autoridad administrativa de control para que
convoque la asamblea que los administradores no convocan y pueda normalizarse as la vida de la so ciedad (artculo 236 in fine). La ley en el artculo 236 in fine parece otorgar
tal posibilidad slo para el caso que exista un pedido formulado por acc-io- nistas que representen por lo menos el cinco por ciento del capital social.
Sin embargo tal convocacin proceder a solicitud de cualquier accionista
cuando se tratare de la asamblea ordinaria que debe ser convocada dentro
de los cuatro meses del cierre del ejercicio para tratar los puntos indicados
- en los incisos 1o y 2o del art. 234, es decir, balance general, distribucin
de ganancias, memoria y designacin de directores y sndicos .
-^ '
Si el directorio es colegiado deber asentar en el "libro de actas el di- T
rectorio, el acta por la cual se resuelve convocar la asamblea con expresa
indicacin del orden del da.
V) Convocacin por ei juez o por la autoridad de control.
Segn parece desprenderse de los trminos del art. 236, ante el
pedido de os accionistas el juez no est obligado sin ms a acceder a
dicha solicitud, pues la ley dice que "si el directorio o el sindico omiten
hacerlo, la convocatoria PODR hacerse por la autoridad de control o
judicialmente
Si la autoridad de trol o el juez estuviesen obligados en todos os casos
a convocar la asamblea a peticin de los accionistas, la ley se habra ex presado en forma imperativa. Esto nos hace pensar que antes de
disponer34
8
...
" VD
.-
PUBLICACION DE LA CONVOCATORIA.
PARA
IAS
SOCIEDADES
QUE
HACEN
"OFERTA PBLICA"DE
SUS
cied gG acciones escr>turaes CUY registro no es /levado por la propia so- n este
www.uncudigltal.com 176 de
3
5
0
351
OS
TTULOS.
5
2
4O).
Advertimos que l sancin no alcanza al caso del tenedor de acciones ||
portador de las que no sea realmente su titular, pero que las posee con |a
conformidad de su titular pues lo que interesa a los fines previstos por la ley
os la legitimacin que otorga el titulo accionario por sdbre cualquier
-Indagacin de otra naturaleza.
i
t*? -
'
C'UL
BM.
=COTECA
POR
-.. '
3
1
6
3
5
4
\ Representantes necesarios,
U,; Cuando se trata de accionistas menores, dementes, etc., rigen las
disposiciones legales comunes sobre representacin de los incapaces. j 1'
Siendo accionista una persona jurdica concurrir a las asambleas su "h
representa ne.
7 ..
Fj QUORUM.
www^S^udigita
l.
PRESIDENCIA DE LA ASAMBLEA.
DELIBERACION.
3
5
6
unirse con las declaraciones de los dems socios yjuqrjjiso. con ellas en un
acuerdo colectivo, expresin de la voluntad social",
_I
E! voto debe emitirse en la asamblea despus de cerrada la delibera cin. Si bien la ley no lo dispone expresamente no es admisible el voto
por correspondencia u otro medio, pues ell est en contra de principios
esenciales de toda asamblea. El voto por correspondencia desnaturaliza
la funcin de la asamblea pues impide al accionista formarse un criterio
sobre las diversas opiniones que se vierten durante ei debate de la
asamblea y decidir as su posicin; y si el voto por correspondencia es
posterior al de-: bate adhesin sobreviniente se puede prestar a las
ms diversos maniobras para la captacin de esos votos si fueren
necesarios para lograrla mayora o como dice H A L PF R I W para
convertir a mayora de la asamblea en minora.
Cmo debe emitirse el voto.
Cada accionista debe expresar su voto en forma clara a fin de que en
el acta pueda establecer quines vtaron a favor v quines en contra,
Y... las acciones participantes en un y otro sentido.
Voto secreto.
No es admisible el voto secreto pues no se dan aqu fas
circunstancias que lo justifican en el terreno poltico; y adems se opone
a ello el artculo 254 que hace resporisabies a los accionistas que votaron
favorablemerrt . jas resoluciones que se declaren nulas. De admitirse
ei voto secreto podra individualizar a ios accionistas a efectos de tal
responsabilidad-.-v
vmonesvoto Plural-
Nuestra ley, ya lo hemos sealado, admite las
acciones de voto plural de hasta cinco votos,
posibilidad que no existe despus que la sociedad '
baya s'b autorizada a hacer oferta pblica de sus
acciones..
Las acciones de voto plural tendrn u solo voto
cuando se resuelvan algunos de los supuestos
especiales previstos par el art. 244, p. 4; y para la
eleccin y remocin de sndico (art. 284).
www.ijg5ydigital.com 179
%"
www.ijg5ydigital.com 179
Durante el tiempo en que se encuentren en mora en recibir ios benuncios que constituyen su preferencia.
2)
www.uncu3|)tal.i
36
2
Asambleas unnimes.
El art. 237 caracteriza a la asamblea unnime como aqufa en que se
www.uncudigital.
renen accionistas que representan la totalidad del capital social y las deci siones se adopten por unanimidad de las acciones con derecho a voto."
En este caso no se requiere la previa convocatoria de la asamblea con
las formalidades de ley ni que haya un orden del da previo. La ltima par te
de! art. 237 lo dispone expresamente: "La asamblea podr celebrarse sin
publicacin de la convocatoria", o sea que esta asamblea puede autoconvocarse.
"
La asamblea unnime dispensa del requisito de la previa fijacin de la
fecha de celebracin, de la publicidad y del sometimiento ai orden del da*
pero rigen las normas establecidas en la ley respecto a su presidencia, de recho de informacin de los accionistas y cualesquiera otras normas esta tutarias que regulen ia forma de deliberar y tomar acuerdos.
640.
641.
Quorum.
El artculo 243 dispone que para la constitucin de la asamblea ordin3^ ra en primera convocatoria se requiere la presencia de accionistas que
re* presenten la mayora de las acciones con derecho a voto.
_ _
Fracasada la primera convocatoria en razn de no lograrse el mntft10
exigido por la ley, en la segunda convocatoria la asamblea se considerar ^
constituida cualquiera sea e! nmero de esas acciones presentes. _ _
> 642. Mayora.
^ Cualquier tema de una asamblea ordinaria debe ser resuelto por la
ma- j- y0r(a absoluta de los votos presentes que puedan emitirse en la
respectiva decisin, salvo cuando el estatuto exija mayor nmero.
El art, 243 al hablar de la mayora absoluta de los votos presentes
que PUEDEN EMITIRSE EN IA RESPECTIVA DECISIN, tiene en cuenta que hay
accio- nistas que no pueden votar determinadas cuestiones: los
directores, sndi- eos V miembros del consejo de vigilancia, respecto de
Convocacin tarda.
La convocacin tarda de esta asamblea no invalida su celebracin
si Rfse a dicha demora se cumplen con los dems requisitos legales y
estatuyos. Tampoco implica convertir a la annima en una sociedad
irregular.
_ jfo si habr de acarrearle dificultades frente a las entidades
financieras,
(Qanos de fiscalizacin; y para los accionistas significar no poder perc- J dividendos e ignorar la marcha de la sociedad. De todo esto resultar
. -Jrrespondiente responsabilidad de los directores y sndicos; y puede,
So
justificar su remocin.
fcj.
www.uncudigital.
645.
646.
Asambleas extraordinarias.
Segn el artculo 235 corresponden a la asamblea extraordinaria todos los
asuntos que no sean de competencia de la asamblea ordinaria (es decir los
enumerados en el art. 234), aqullos que sean extraos a la gestin de la
sociedad. Fundamentalmente corresponde a la asamblea extraordinaria
cualquier modificacin del estatuto, emisin de debentures y bonos, lo re lacionado con la liquidacin de la sociedad, etctera.
7
El art. 235 enumera en siete incisos las materias que son de competen-; ca
de la asamblea extraordinaria:
,7
1)
Aumento de capital, salvo el supuesto del art. 188. Slo podr delec
gar en el directorio la poca de la emisin, forma y condiciones de pago.
4)
Fusin, transformacin y disolucin de la sociedad; nombramiento*,,
remocin y retribucin de los liquidadores; escisin; consideracin de las
cuentas y de los dems asuntos relacionados con la gestjOA de stos en
la liquidacin social, que deban ser objeto de resolucto aprobatoria de
carcter definitivo.
51 Limitacin o suspensin del derecho de preferencia en la suscrip cin de
nuevas acciones conforme al art. 197,
61 Emisin de debentures y su conversin en acciones.
7| Emisin de bonos.
647.
Quorum.
3
6
6
3
3
0
! pue afecten
Supuestos especiales.
244 en e
prrafo
4
n
. J!
V a
eSdSn
SalV
.
'
incorporante'
que se regir por las normas sobre
aumento de capital".
Surge claro del nuevo texto del
prrafo 4o del art. 244 que la
prrroga V la reconduccin de una
sociedad annima del art. 299 inc
1o se decide por la asamblea
extraordinaria comn no siendo
exigible la mayora requerida para
ios supuestos especiales. Esto es
explicable pues la dispersin
de
las
acciones
en
estas
sociedades podra frustrar la
posibilidad de SU pr rroga o
reconduccin si se exigiere el voto
favorable de la mayora de las
acciones oon derecho a voto.
::
reSp8Ct0 d8 la sociedad
651
MAYORA
especiales.
EN
3
3
1
los
supuestos
1
? art 44, se repuiere el
voto favorable de ms del
50/o del capital social con
derecho de voto (destacndose
que en estos supuestos votan las
acciones preferidas, art. 217),
resulta que el qurnm no puede
ser en todos los casos sino la
mayora absoluta del capital
social".
B art 250 s
ocu
Pa
de las
llamadas
a
.i ,
^ue
f'ere ia ley son todas
aaulla*;
provistas de derechos diversos
creados por el acto constitutivo o
e PBC a! n 85 Un rgano de
f !
cedad sino la forma de :
ifesacion de
la
voluntadde la clase o
categora frente a la sociedad
se re
ia s
B\EN LR
ordinaHiT'r0
1 ^ 25'
' ocionistas (sea
chos h ', 8X rarnana) para adPta'resoluciones que afectan los
dere- es h w UB acclones
necesita el consentimiento o
ratificacin de esa clase de
acciones; si no se logra tal
consentimiento o ratificacin
puede resolver vlidamente
sobre ese aspecto.
no
ta aS3mb,ea genera de a
96neral
especia? de ese mi
de acci
nistas sino una asamblea
especial
de
ese
grupo
de
accionistas
directamente
interesados.
3
3
2
654
Normas aplicables.
2376 de! C
655.
El art. 250 expresa que las asambleas especiales tienen competencia para
adoptar resoluciones QUE AFECTEN ios derecbos'de una clase de accl r nes. AFECTAR
significa alterar, disminuir ventajas, crear nuevos gravme nes; pero no suprimir tales
derechos cuando ellos estn incorporados al patrimonio dei accionista.
.
.
656.
Derecho de receso.
transformacin;
Dentro de los diversos supuestos que contempla el art. 245 cabe sea lar el de
pues la3 ley hace un distingo: si se trata de fusin propia mente dicha
7
cualquier accionista
disconforme puede ejercer el derecho de receso. Si se trata de
FUSIN
www.uncudigital.
fgf
jT
fo
ri
t*m
J}>'-
M&
t
659.
LS"5ACCTLJ disconformes"?
Luego h prrafo tercerp reosa quineVpecTerig tos'accionistas
disconformes: ios "presentes que votaron"e'CorifM^ decisin y los ausentes que
"e! derecho.de receso slo podr ser ejercido por los acciomstas/prag que votaron
en contra de la decisin, dentro del quinto da y poflosT . tes que acrediten la
calidad de accionistas al tiempo de la asamblea! de los quince das de su clausura".'
:r
t
mi
ft
El art. 245 exige qu quien ejerce el derecho de receso haya sidcrfc nista al
momento de celebrarse ia asamblea. .
660.
Fijacin del valor-de las acciones por
ejercicio del derecho de receso.r
a*
m:
!
gv
y
$
'
La ley nos remite al valor contable de ias acciones: "las accioni reembolsarn por
e! valor resultante del ltimo balance realizado o^q^ ba realizarse en cumplimiento
de normas legales o reglamentarias'^!^ art. 245.
'
.
Y
El nuevo art. 245 ampara al accionista recedente en cuanto eLjx|p que debe
tomarse en consideracin para determinar el valor de nes pues si bien, como en el
texto anterior menciona ei ltimo balance zado, parte de la base de que los
balances se estn realizando.DENOTI los trminos que la ley impone pues de no ser
as deber entoncs||jj| se e! balance que segn las normas legales o reglamentarias,
:
debi| confeccionado a la fecha en que se ejerce e! receso. En otro orden ef) vo
texto no habla del "ltimo balance APROBADO". El nuevo texto sj al ltimo balance
REALIZADO o que deba realizarse) con lo cal s liS|p accionista recedente de tener
que depender de los caprichos O.DHA^JJJB de una asamblea. '
Siempre le cabr al accionista recedente el derecho ce impugnara lance que le es
presentado a este fin.
~
Ei nuevo texto procura evitar abusos ep perjuicio de los accinisC cedentes pues
fija n plazo mximo para efectivizar el reembolso.del^ de las acciones y ordena ei
reajuste de la deuda, si bien no estableceO indexatorio: "su importe dice el
art. 245 deber ser pagado^
DE!AO de la clausura de la asamblea que origin el receso, salv JJJJPL
de retiro voluntario, desistimiento o denegatoria de la oferta pb|&^ zacin de la
oferta o de continuacin de la sociedad en el suf 94, ING. 9o, en los que DEBER
PAGARLE DENTRO DE LOS SESENTA~DI3IM la clausura de la asamblea o desde que se
publique el desistimiento
37?
gatoria o la aprobacin del retiro voluntario, E valor de la deuda se ajus f aja fecha
del efectivo.
Sobr ste prrafo 5o del rt. 245 qu comentamos debemos hacer dos llervaciones:
s
2 J- .stmqyqnn jsi ;&;_D T-T-,:-R'.-o.
|1) Menciona un caso d DERECHO DE reces n.previsto expresamente i el prrafo
primero. En efecto: el prrafo primero dl art. 245 haba de -TIRO VOLUNTARIO de la
oferta pblica o de la cotizacin de las acciones de CONTINUACIN DE A SOCIEDAD EN el
supuesto del rt. 94, nc.9. El prrafo ' AGREGA:/'DESISTIMIENTO O DENEGATORIA de la
oferta pblica o cotizacin".
2) El plazo de sesenta das qu establece para el pago se cuenta a par- vde la
clausura de la asamblea que decide continuar con la sociedad a de la sancin firme
que cancela la autorizacin para la oferta pblica jas acciones; y en vez en caso de
desistimiento o denegatoria de la automacin y en caso de aprobacin del retiro
voluntario de la cotizacin bur- tl, .el plazo se cuenta desde que se efecte la
publicacin. .
_';F
, c;
<"-<'<
.
Caducidad del derecho de receso por decisin asamblearia f posterior
que revoca la decisin que daba lugar al mismo.
El nuevo art. 245 contiene un prrafo que pone.fin a una larga polmica scitada a
raz de que el texto anterior no prevea esta posibilidad. Dice ora ei prrafo cuarto:
"CADUCIDAD. El derecho de receso y las acciones ijjjrgentes caducan si la resolucin
que los.origina es revocada por asam- ea dentro de los sesenta (60) das de expirado
el plazo para su ejercicio r los ausentes".
'
"':
iQueda claro que para que caduque el derecho de receso la asamblea revocare la
resolucin que motiv el receso debe celebrarse dentro de -sesenta das de vencido el
plazo de quince das que el prrafo 3o otorga os ausentes. Agrega este prrafo: "eneste caso los recedentes read- qjeren sin ms el ejercicio de sus derechos
retrotrayndose los de natura- la patrimonial al momento en que notificaron ei
receso. En verdad si Receso ha caducado, ms que hablar de "recedentes, como ya
no lo Tldebera hablarse de "ex recedentes".
www.uncudigital.com 187 1 de
244
sociedad, por ante el juez de^s micilio, dentro de los 3 meses de clausurada la
asamblea"^
La resolucin asamblearia dice ei rt. 251 puede ser irnpugn "por los
accionistas que no hubieren votado favorablemente eniaffesfi tiva decisin y por los
ausentes que acrediten la calidad de accipfT la fecha de la decisin impugnada.
Los accionistas que votaron fay mente pueden impugnarla si su voto es anulable
por vicio de la vp^&
El artculo pone fjn a otro largo debate: slo pueden impugnarla; lucin quienes
ACREDITEN QUE ERAN ACCIONISTAS a la fecha de Ja decjsu pugnada. El accionista
presente que se abstuvo de votar puede IMPUG la decisin asamblearia. El ausente
deber probar que era accionista ment-de celebrarse la asamblea. .
.
' Viw
Agrega el art. 251: "tambin pueden impugnarla los directores, eos, miembros
dei consejo de vigilancia o la autoridad de contrajo
El articulo concede este derecho a cualquier director lo cual iridie no es
necesario que haya resolucin del directorio como organ.
664. Plazo para promover la accin.
El art. 251 expresa: "La accin se promover contra la sociedad, ante el juez
de su domicilio, dentro de los tres (3) meses de clausura, asamblea".
El plazo se cuenta a partir del da en que se ha clausurado la astn Esto es
relativo pues si se ha fraguado una asamblea unnime, y Rgjp no ha habido
publicacin de edictos, el accionista que concurri jvL nido modo de saber que
dicha supuesta asamblea se celebr si no, a conocer ei acta respectiva.
Entendemos que en estos casos, es decir do no ha existido convocatoria hecha en
legal forma, el plazo debel se a partir del da en que el accionista toma
conocimiento del ct3
i&- SOCIEDAD ANONIMA. MODIFICACION DEL CAPITAL
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244
consonancia con esta norma el art: 234 l inc. 4 dice que es de competencia
de la asamblea ordinaria resolver "aumentos de capital conforme al art. 188".
. Estas disposiciones tienen su importancia con respecto al derecho de fpso pues
el art. 245 establece que cabe tal derecho en los casos de ymentos de capital QUE
COMPETAN A LA ASAMBLEA EXTRAORDINARIA y que im- Jquen desembolso para el socio.
Resulta pues que en las S.A. autoriza- s.a hacer oferta pblica de sus acciones no
existe derecho de receso ^.aumento de capital ya que siempre es del resorte de la
asamblea ordi- r,ai y en las dems sociedades annimas tampoco procede el receso
cuan- se hata de aumento de capital hasta su quntuplo, si est jwgwcBtaia ital com
j-statuto que ello es resorte de la asamblea ordinaria arts. 188 y 234 inc
*-.uutemo del capital de fas S.A. del art, 299 nc. Io. Delegacin
en el directorio. .
El nuevo art. 188 autoriza a la asamblea ordinaria de la sociedad anh ma de!
art. 299 inc. 1o, delegar en el directorio la emisin de las accion en una o ms veces,
dentro de los dos aos a contar desde la fechaW su celebracin. Dado que la
resolucin de la asamblea, ordena el art. 188 debe publicarse e inscribirse en el
Registro Pblico de Comercio, es nec* sario que en caso de haberse hecho tal
delegacin en el directorio ESTO se haga constar en la publicacin a fin de evitar
sorpresas a los terceros art. 188 ordena publicar la resolucin asamblearia de
aumento del capital sin otra aclaracin. Se trata de la publicacin por una sola vez n
el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin en que la sociedad est inscripta
(art. 141.En otro orden, cada vez .que el directorio resuelva efectuar la emisin deber dar
cumplimiento a la publicidad ordenada por el art.' 194 a fin de que los accionistas
puedan ejercer el derecho de suscripcin preferente^5
.'
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e)
f)
g)
P' El procedimiento a seguir y los requisitos a cumplir no son ios mismos fri os
diversos supuestos enumerados precedentemente. As, en el aumento Snominal" se
trata de utilizar la parte disponible de las reservas u otros fon- *sespeciales para
cambiar su destino atribuyndolos a capital, con lo cual fedcisin de la asamblea
que resuelve el aumento producejnmediatamente efectos y nace a partir de ese
momento a favor de tos accionistas su _erecho a percibir las nuevas acciones sin
desembolso de ninguna especie.
En los casos de aumento "real" la decisin asamblearia constituye ape- ,.-S el primer
paso. Es, entre tanto, una mera declaracin de voluntad del &r,33no deliberativo; pero
el aumento no llegar a concretarse mientras no
377
se suscriban las nuevas acciones a emitir. Ms todava, si bien la suscrp; cin implica
para la sociedad un crdito contra el suscriptor, la finalidcji del aumento se ve
cumplida efectivamente cuando se cumplan las aporta.1 ciones. Y aqu debemos
considerar, en cuanto a plazos, modalidades y te*?
quisitos para su cumplimiento, si la aportacin es en dinero o en especie^
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670. Aumento de capital mediante suscripcin a integrar
en dinero!1
V- 5 , /
4/77 para acreditar el ingreso de! dinero en la caja de la sociedad. No fe-ai quiere
pues un comprobante de un depsito en un banco oficial, lo cual : nos parece
acertado y contempla las necesidades financieras de la efnpre-5: sa que necesita
volcar tales aportaciones inmediatamente a su actividad, /
671.
-7.
p t
672.
Derecho a la suscripcin preferente de acciones con motivo de
aumento del capital.
Dice e! art. 194: "las acciones ORDINARIAS, sean de voto simple o plural,.?, otorgan
a su titular ei derecho preferente a ia suscripcin de nuevos accio nes de la misma
clase en proporcin a las que posean, excepto en el caso, del art. 216, ltimo prrafo;
tambin otorgan derecha de acrecer en proporcin a las acciones que hayan suscripto
en CADA oportunidad".
Agrega el art. 194; "cuando con la conformidad de las distintas clases ? de
acciones expresada en la forma establecida en el artculo 250, no se inan-t tenga la
proporcionalidad entre ellas, sus titulares se considerarn integran tes de una sola
clase para el ejercicio del derecho de preferencia". La ley se refiere aqu a las diversas
ciases de acciones ordinarias que puede haDet en la sociedad sea por el nmero de
votos que posean o bien a ios fineS-j. de la eleccin de directores dentro del sistema
que autoriza el art 262.,-%,
&* Contina diciendo ei art. 194, sin variantes respecto del texto
anterior: \ 'Ofrecimiento a los accionistas. La sociedad har el ofrecimiento a
ios ac- | cionistas mediante avisos por tres (3) das en el diario de
publicaciones lega- feles y adems en uno de los diarios de mayor
circulacin general en toda la p Repblica cuando se tratare de
sociedades comprendidas en el artculo 299".
K. "Plazo de ejercicio. Los accionistas podrn ejercer su derecho de op ilacin de los treinta das (30) siguientes al de la ltima publicacin, si
los estatutos no establecieran un plazo mayor".
|p :
f\.Y
Comisin Nacional de.Valores de modo que resulta que los arts, 199 y
20Q son aplicables slo a las sociedades annimas del inc. 1 o del
art. 299.
El nuevo art. 199 expresa: SANCIN D NULIDAD. Las emisiones de
acciones realizadas en violacin del rgimen de oferta pblica son
341
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de ganancias".
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Ei art. 235, inc. 1o, dispone que la asamblea extraordinaria que resuel ve el
aumento de capital "slo podr delegar en el directorio ia poca de la emisin,
forma y condiciones de pago". La ley es terminante en cuanto a que la
delegacin SLO puede referirse a dichos supuestos; pero surgen aqu las
mismas dudas y la misma controversia doctrinaria que examina mos
anteriormente sobre la oportunidad en que debe suscribirse l aumento de
capital. .
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3
34
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Para obtener este aumento, cada acreedor deber prestar su consentmiento no pudendo imponrsele!? conversin si no l acepta? Peexcepcin, si la sociedad s hallare en concurso preventivo y ia propuesta
con- * sistiere en capitalizar las deudas, ella ser obligatoria para todos
los aeree"" 1 dores s resulta aprobada por mayora de tres cuartas partes
de aereado-' res, que representan cuatro quintas pactes de! capital
computable (art, 57 ' de la ley 19551).
^
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684.
Capitalizacin de ios dividendos,
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de reservas.
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693.
Concepto.
Disposiciones legales.
CE- .
pq. 543
WW
W.
previstos por e art. 244, p. 4o. Para resolver el reintegro de capital "tanto
len primera cuanto en segunda convocatoria, las resoluciones se adopta rn por el voto favorable de la mayora de acciones con derecho a voto,
sin aplicarse la pluralidad de voto".
6951 Concepto legal de la reintegracin.
Sealamos que la ley no da ninguna definicin de la reintegracin;
pe- jo de las disposiciones legales que hemos mencionado, sobre todo
del art. 245 que confiere el derecho de receso, extraemos que en el
criterio de nuestra ley no cabe otorgar a la reintegracin el concepto
amplio que seala SIBURU (ver N 326), sino que debe reducirse al
supuesto que dicho autor denomina "reintegracin obligatoria". De no
ser as, no tendra sentido que ' el art. 245 confiera el derecho de receso
sin ninguna aclaracin. Si para nuestra ley la reintegracin tambin se
refiriera a la llamada facultativa, ha- 7 bra tenido el cuidado de sealar
que en tal caso no rige el derecho de re- ,ceso por carecer de
fundamento ya que el antiguo accionista en ese caso no estara
obligado, sino facultado, a efectuar nuevos desembolsos.
696. Derecho de receso en caso de reintegracin.
E! accionista no conforme con la reintegracin puede ejercer e! dere cho de receso. Y esto es justo, pues mediante la reintegracin los
antiguos accionistas quedan obligados a efectuar nuevas aportaciones
para cubrir \ el dficit existente, sin recibir por ello nuevas acciones. Es
decir que vuel- 5; van a integrar todo o parte de lo que ya haban
integrado al suscribir las | acciones que poseen. Es natural que el
accionista que no est dispuesto a un nuevo sacrificio patrimonial
puede retirarse de la sociedad conforme | a la facultad conferida por el
art. 245.
389
WW
W.
www.uncudigital.
que te otorga la ley no pueden ser cercenadas estatutariamente ni RENUN- ciadas por dicho rgano.1
F
7 RB *
El directorio es RGANO PERMANENTE porque despliega una actividad d'VTr
rgida a la consecucin de los fines sociales, que no puede sufrir SOLUCIN _ de
continuidad. En este sentido, como rgano administrativo, desempea ^ la
funcin ms importante en el seno de la sociedad pues ejecuta las reso* "
luciones de las asambleas y adopta diariamente todas las decisiones en |a~
esfera de su propia competencia, necesarias para el desenvolvimiento
.....
Nmero de directores.
x
El art. 255 ordena que e! directorio de las sociedades annimas
inr.lu'" das en el art. 293 se integre por lo menos con tres directores. La
ley no exige expresamente que acte como rgano colegiado; se limita a
disponer que, por io menos, se forme con tres directores. Sin embargo del
contexto legal surge que es voluntad de la ley 19550 que el directorio
plural acte colegiadamente.
703.
Directores suplentes.
***
La ley no impone lo obligacin de designar directores suplentes sino
que lo deja librado a! estatuto. El artculo 258 dispone: "El estatuto ~
"
705.
706.
Requisitos, prohibiciones e incompatibilidades para ser
director
El art, 264 enumera las causales que impiden a una persona ser director
de sociedad annima. Segn dicha norma no pueden ser directores 71 '
11 Quienes no pueden ejercer el comercio.
.
2) Los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta hasta diez aos des- pus de su rehabilitacin; los fallidos por quiebra casual o ios con
cursados, hasta cinco aos despus de su rehabilitacin; los direc-*
tores o administradores de sociedad cuya conducta se calificare de
culpable o fraudulenta, hasta diez aos despus de la rehabilitacin.
3)
4} Los funcionarios de la administracin pblica cuyo desempeo, S6reiacione con ei objeto de la sociedad, hasta dos aos de haber
C5 r sado en sus funciones.
^
La ley no exige al director ninguna calidad particular. No se requiero
ningn ttulo ni idoneidad para administrar, cualquiera sea la importando - o
el papel econmico de la empresa; de modo que cualquier persona; (10
hallndose ineurso en alguna de las Incompatibilidades establecas efid art.
264, puede ser director.
707, Los directores deben ser personas de existencia visibleLa ley 19550 no se refiere expresamente a este requisito, pero ellosUP n ge de su
contexto y sobre todo del art. 266 que establece que el cargo
de (5personal E indelegable. Como expresara RIVAROLA1 "la DESIGNACIN
712.
713.
714.
Como hemos visto en el prrafo 662 por el sistema de voto acumulativo, ordena el inc. 5 del art. 263, slo puede elegirse un tercio de las
vacantes a llenar; pero este tercio tambin lo disputan quienes voten
en forma ordinaria (o plural le llama la ley) de modo que puede ocurrir
que los
votos ordinarios superen a los acumulativos en la eleccin de este
tercio.
Advertimos que en la eleccin de este tercio triunfan
los candidatos el . resultado de la votacin ser
computado por persona (inc. 8) que ob- j tengan
simple mayora pues dice el inc. 8o ltimo prrafo que
slo se con- sderarn electos: "los candidatos
votados acumulativamente que obtengan mayor nmero
de_votos superando a los obtenidos por el sistema ordinario, basta completar la tercera.parte de ias
vacantes.
Para la eleccin de los dos tercios restantes del
directorio slo se compu- : tan ios votos ordinarios; pero
aqu el inc. 8o nos plantea un problema que ! puede
resultar insoluble pues dice: "slo se considerarn
electos los candidatos votados por el sistema ordinario o
plural si renen la mayora abso luta de los votos
presentes. El problema se puede presentar cuando nin guno de los candidatos votados por voto ordinario
obtenga la mayora ab soluta de los votos presentes lo
cual puede ocurrir en ms de una ocasin pues una cosa
es lograr la mayora absoluta de los votos ordinarios; y
otra sobre todos os votos presentes, en los que se
computan tambin los que votaron acumulativamente.
Supongamos una eleccin del directorio en donde el
grupo A representa el 50%. el grupo B el 30% y el grupo
C el 20% de las acciones presentes. B y C optan por el
voto acumulativo con lo cual concurren coa A a disputar
un tercQ-deJas_vacantes-a-etiar. El grupo A vota en
forma ordinaria, pero como no rene la mayora absoluta
de los votos presentes sus candidatos, segn esta parte
dei inciso 8o, no puede considerarse electos. Qu hacer
en este caso con los dos tercios que no logran reunir la
mayora absoluta de los votos presentes? Cul debe ser
la salida legal? Tener por fracasada la eleccin de los
dos tercios? 0 bien habr de considerarse fracasada la
renovacin del directorio in totum?
715.
caso de empate entre dos o ms candidatos por el mismo sistema ^ ceder a una
nueva votacin en la que participarn solamente S pro J tas que optaron por
dicho sistema. En caso de empat?ei?aS?V votedos acumulativamente, en la
nueva eleccin no votramosaclNI& que dentro del sistema - ya obtuvieron la
eleccin de sus postulad!?^'
7tfi o . .
Requnrto.
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votar acumula- - i no menor de
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B aSamblea an,es
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Pedente de la asamblea est
obliga- i
o a notificar a los presentes sobre
este particular. Dice el inc 2o- "el
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dosecim? fa ?
presente! que SL
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Wm-P.
398
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El
director
designado
debe
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Obliga,
SAdeima
s de la exigencia de que la
c uando
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produce
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im ,c
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I cons|gnada en el acta; o bien
medfenW " asamblea Y ea queta
escria
cuando se.asume
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directores.
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Habr
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resguardo del
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materia^comf n*- 8jU6Z del domci,io da
La
mS'T- " intervencin - dfeJonTel
ai
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"
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s causas que la motivar
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~ tendra por objeto re3en
WMtoa*,.
motivaron, y s, no iuere
ello posible, disoludn
cin de constituir
especial.
domiciiio
La regla general para cubrir las vacantes del directorio est constituida';
en ei prrafo segundo del art. 258: "EN caso de vacancia, los sndicos designarn el reemplazante hasta ia reunin de la prxima asamblea, si el
es- latuto no prev otra forma de nombramiento". Para el caso que el
estatu- _ to haya prescindido de la sindicatura el nico modo de
solucionar la va- canda es mediante los suplentes. Por ello el prrafo
primero del art. 253 dispone: "El estatuto podr establecer la eleccin
de suplentes para sub-' sanar la falta de los directores por cualquier
cosa. Esta previsin es obligar*: loria en las sociedades que prescinden
de la sindicatura". 'rrjijfSb
721.
400
'
401
'
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b)
de una marca entra tambin dentro de esta primera parte del art.
271? No se puede negar que se trata de un contrato que se refiere a la
actividad en que opera la sociedad. Sin embargo por un mero
principio de lealtad (art. 59) estos contratos deben ser tratados y
resueltos por el directorio en cuyo caso el director interesado deber
abstenerse de intervenir en la decisin tal como lo exige el art. 272.
B. Contratos que no sean de ia actividad en que opera la sociedad.
Respecto de estos negocios e prrafo segundo del texto actuat del
art. 271 permite al director celebrar con la sociedad contratos que no
sean de la actividad en que sta opere sin necesidad de la
previa.autorizacin de la asamblea que el texto anterior exiga. La ley
ahora dispone: "los contratos que no renen los requisitos del prrafo
anterior slo podrn celebrarse previa aprobacin o conformidad de la
sindicatura si no existiese quorum. De estas operaciones deber darse
cuenta la asamblea".
El art. 271 dice que de estas operaciones deber darse cuenta a la
asamblea sin aclarar a qu clase de asamblea. Pensamos que, atento a
la naturaleza de la cuestin, es competente la asamblea ordinaria; pero
nada impide en nuestra opinin que pueda ser incluido su
tratamiento como un punto ms en el orden del da de una asamblea
extraordinaria.
Los dos ltimos prrafos del nuevo art. 271 se refieren a las
consecuencias derivadas de un contrato celebrado entre un director y la
S.A.:
Si la asamblea desaprobare los contratos celebrados, los directores, o
la sindicatura, en su caso, sern responsables solidariamente por ios da os y perjuicios irrogados a la sociedad.
Los contratos celebrados en violacin de lo dispuestolen el prrafo
segundo y que no fueren ratificados por la asamblea son nulos, sin
perjuicio de la responsabilidad prevista en-el prrafo tercero.
725.
El art..261 establece que el tope del veinticinco por ciento sobre las
ganancias comprende los honorarios con que se retribuye a los
directores y
los sueldos y otras remuneraciones por el desempeo de funciones
tcnico- . administrativas de carcter permanente. Qu se entiende por
tales sueldos y otras remuneraciones? Nosotros creemos que na
correcta interpretacin debe referirse a toda retribucin por el
desempeo de tareas atinentes a las funciones del directorio, las qu, en
determinados supuestos, pu- j den ser de naturaleza tcnicoadministrativa y tener carcter permanente - corno en el caso del
director designado gerente general de acuerdo con el art. 270, o bien en
el caso de los directores miembros del comit ejecutivo (art. 269). Pero,
en nuestra opinin, tal limitacin del veinticinco por . ciento no rige
cuando se le paga una retribucin o sueldo por otras activi- ' darles
desempeadas por el director en la sociedad, que no son inherentes a su
calidad de director a punto tal que de no efectuar l esas tareas, sera
necesario contratar los servicios de un tercero y pagarle el
correspondiente sueldo u honorario. En la prctica de nuestras
sociedades annimas "cerradas" es muy frecuente que ei personal
jerarquizado de la empresa entre a formar parte del directorio, muchas
veces resignada mente como una carga ms inherente a su empleo.
Dicho personal cumple sus tareas como empleado dentro de las
condiciones laborales vigentes, tiene como nica o principal fuente de
ingresos su sueldo que percibe mensualmente. Podra al cierre de!
405
r:
0
6
Retribucin en exceso.
Si los honorarios de los directores fueron fijados por a asamblea res pectiva
en exceso de los lmites establecidos por la ley, los directores que ios perciban
respondern por ese exceso solidariamente.
735.
4
0
8
409
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72 Segn la ley 11863 no existir responsabilidad personal del directorio que demuestre debe
4
1
0
PorAccin
ACCINsocial
SOCIALde
deresponsabilidad
responsabilidad contra
entendemos
la demanda judicial
739.
los directores.
promovida contra todos, uno o algunos directores paca que se declare su
responsabilidad por el manejo d la administracin de la sociedad en
violacin de la ley, el estatuto o reglamento o de los principios contenidos
en los arts: 59 y 274 de la ley de sociedades, y por tanto, se les condene a
resarcir los daos ocasionados sin perjuicio de su remocin automtica
que se produce cuando la accin social de responsabilidades resuelta por
la asamblea.
La accin es denominada "accin soc/a/' r precisamente porque est dirigida a la proteccin y defensa d los intereses de la sociedad.
Esta ACCIN SOCIAL PUEDE ser ejercida por la sociedad, por uno o ms so cios individualmente pero en inters de la sociedad, y por el sndico del
concurso en caso de quiebra de la sociedad.
a)
ACCIN, SOCIAL EJERCIDA POR LA SOCIEDAD. El art. 276 atribuye, en
primer lugar a la sociedad la accin social de responsabilidad
contra los directores. Para el ejercicio de esta accin debe mediar
una resolucin de la asamblea ordinaria (art..234, ic. 3o). El art.
276 dice que puede ser adoptada aunque no conste en el orden
del da, si ello es consecuencia directa de la resolucin de un
asunto incluido en ste.
La resolucin por la cual la asamblea decide promover la accin social
producir la remocin del director o directores afectados y obligar a su
reemplazo. Se trata de una medida en resguardo de los intereses de la so ciedad.
b) ACCIN SOCIAL "UT SINGUII". Si la accin social resuelta por la asam blea ordinaria "no fuere iniciada dentro del plazo de tres meses,
contado desde la fecha del acuerdo, cualquier accionista puede
promoverla, sin perjuicio de la responsabilidad que resulte del
incumplimiento de la medida ordenada" (art. 277).
Si la asamblea hubiera renunciado a iniciar la accin social conforme a
los trminos del art, 275, la minora y aun un accionista aislado que vot
en contra de ta! exoneracin de responsabilidad, podr promover por s a
accin social contra los directores (art. 276 in fine).
En el primer supuesto, el ejercicio de la accin por la minora tiende a
corregir la pasividad de la sociedad que habiendo acordado el ejercicio
de la accin deja transcurrir ms de tres meses sin iniciar el proceso. En el
segundo, la minora toma la defensa del inters social renunciado expre samente por la mayora. Y en uno y otro casoios'accionistas demandantes
damente a la Direccin que la sociedad )o ha colocado en la imposibilidad de cumplir correcta v oportunamente con sus deberes fiscales.
www.uncdiljit
al.
Rige la prescripcin de tres aos del art. 848, inc. 1 dei Cdigo de
Comercio.
742.
Accin individual de responsabilidad.
4
1
2
suS
www.uncudigital.com 207 de 24
Transaccin.
La asamblea no lograr extinguir la responsabilidad de los directores
aun cuando dicte un pronunciamiento en tal sentido, o sea que sera inefi caz en los casos siguientes:
al Cuando la responsabilidad sea por violacin de la ley, el estatuto o
el reglamento.
b) Cuando la sociedad deba ser liquidada por quiebra, prdida de
capital u orden judicial (liquidacin coactiva, dice la ley).
En cuanto al requisito de que para dar por extinguida ia responsabili dad de los directores no debe mediar oposicin dei cinco por ciento del
capital social, la ley no requiere el voto favorable del noventa y seis por
ciento del capital social sino que en la asamblea que se trata el asunto, no
haya votos en contra que representen el cinco por ciento o ms del ca pital social. Resulta de lo expuesto que, como este problema es de
competencia de la asamblea ordinaria, puede ocurrir que de no haberse
logrado qurum en la primera convocatoria, la exoneracin de la
responsabilidad de los directores sea resuelta por el voto favorable de un
nmero de acciones que representan una porcin nfima del capital social,
si no media un cinco por ciento del capital social que se oponga a la
exoneracin de responsabilidad.
Los directores accionistas no pueden votar esta resolucin por disposi cin del art. 241.
745.
La accin de responsabilidad
promovida por los accionistas
disisidentes.
N obstante la exoneracin de responsabilidad que haga la asamblea,
la accin social podr ser integrada por los accionistas que hubieran vota do en contra de la exoneracin y que no hayan alcanzado el 5% del
capital social. Si hay una resolucin de la asamblea en favor de los
directores, el accionista disconforme no podr promover la accin social si
4
1
4
234, inc. 2o. Sin embargo esto merece algunas observaciones pues la
ley establece reglas especiales cuando se trata de la remocin de
directores elegidos por clases de acciones bien por voto
acumulativo.
a)
DIRECTORIO ELEGIDO PAROLASES DE ACCIONES. En este caso la
remocin sin causa se har por la asamblea de accionistas de
la clase correspondiente, ordena el art. 262 in fine. Pero si
rhedia justa causa de remocin, ella podr ser resuelta por la
asamblea ordinaria. Constituyen justa C3usa de remocin,
hallarse incurso en alguna de las incompatibilidades o prohibi ciones del art. 264 o mal desempeo en el cargo (art. 276),
b) DIRECTORIO ELEGIDO POR. VOTO ACUMULATIVO. Segn el art. 263 in
fine, la remocin sin causa de los directores elegidos por el
sistema.de voto acumulativo, slo podr efectuarse por la
asamblea general cuando dicha asamblea resuelva remover a
la totalidad de los directores. Para remover slo a uno o ms
directores la asamblea ordinaria slo puede decidirlo en los
supuestos de los arts. 264 y 276.
La remocin del director surtir efecto frente a terceros, desde la
fecha de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio y
publicacin (art. 60).
747.
Remocin judicial.
www.uncudigital.com
la
remocin
del
director
116
En tales casos de acuerdo con el
artculo 346 "el juez, a pedido del fi duciario
y
sin
ms
trmite,
dispondr
la
suspensin
del
directorio y nombrar en su
reemplazo al o a los fiduciarios,
quienes recibirn la administracin
y
los
bienes
sociales
bajo
inventario".
.
Es
importante destacar las
facultades que la ley otorga al
fiduciario segn o .que resuelva la
asamblea de debenturistas: puede
continuar el giro de los negocios de
la sociedad deudora sin ingerencia
judicial; o bien pro- cedei a la
liquidacin de la sociedad. El art.
347 asi lo expresa: "El fiducia rio
puede continuar el giro de los
negocios de la sociedad deudora
Interventor ejecutor.
Un caso preciso de lo que hemos
llamado interventor ejecutor est
pie- visto en los arts, 236 y 242.
Refirindose a la convocatoria a
asambleas
ordinarias
y
extraordinarias dispone el art. 236
in fine: "Si el directorio o el sndico
omiten hacerlo, la convocatoria
podr hacerse por la autoridad de
control o judicialmente". El art. 242,
prrafo 2, ordena: "Cuando la
asamblea fuere convocada por el
juez o la autoridad de control, ser
presidida por el funcionario que
stos designen".
751.
Comit Ejecutivo.
75? Gerentes.
El art 270 dispone "El directorio
puede designar carentes nenerales
o esnennies. sean dveetoms o no
revocables libremente. en acianos
une
delegar ias funciones ejecutivas
de la administracin".
Concepto.
w&l$uncudigital.com
210de244
!1
el art. 281, nc. c) que admite que el estatuto puede disponer que
determinados actos o contratos necesiten la previa autorizacin del
consejo DE VIgilancia para que puedan ser celebrados por el directorio.
t;\
La ley admite que el estatuto pueda atribuir a! consejo de vigilancia
facultades que ordinariamente son propias de la asamblea, tal corno la
eleccin de os integrantes del directorio cuando as lo establezca el
estatuto.
755.
Vigilancia.
El art. 280 slo exige para ser miembro del consejo de vigilancia
revestir la calidad de accionista de la sociedad annima,
756.
El art. 280 declara aplicables al consejo de vigilancia, entre otras nor mas, ei art. 266 que dispone que "el cargo de director es personal e
indelegable" y que, referido al tema en estudio, debe leerse: "El cargo de
consejero es personal e indelegable".
Es admisible que una persona jurdica sea miembro del consejo de
vigilancia? La I.G.P.J. ha dictado una resolucin que prohbe designar di rector a una persona jurdica; pero no hay ninguna resolucin semejante
con respecto al cargo de consejero. Esto, en nuestra opinin, tiene una
explicacin lgica: para ser director no es necesario ser accionista; pero
s lo es para ocupar el cargo de consejero, Si una sociedad annima tiene
como accionistas slo a personas jurdicas, le resultar imposible optar
por el consejo de vigilancia s admitimos la tesis negatoria. Pinsese que
el estatuto tenga organizado el consejo de vigilancia en lugar de a
sindicatura y nos daremos cuenta que una interpretacin restrictiva nos
llevara a una situacin nsoluble,
37. Indelegabilidad del cargo.
Pegn r.'s:lita de! m. 206 apm.-ehie m* m-preso ;ctfrin de) ..
280). es cargo ele consejeio es indelegable; pero EN caso de ausencia
podrn autorizar a otro consejero a votar en su nombre, si existiera
qurum. Su responsabilidad ser la de los consejeros presentes.
758.
Incompatibilidades e inhabilidades.
4
2
0
Designacin.
Duracin.
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Reelegibifidad.
Sapientes.
Remuneracin.
Prohibiciones.
Atribuciones y deberes.
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de la autoridad de control, los responsables sern pasibles dejas sancio nes que determina el inc. 3j de art. 302".
| La accinsocial de responsabilidad puede ser ejercida por ia sociedad; o
bien por ios accionistas (arts. 276 y 277).
! En caso de quiebra de ia sociedad, la accin de responsabilidad puede
ser ejercida por el representante del concurso, y en su defecto se
ejercer por los acreedores individualmente (art. 278).
Los accionistas y iqs terceros conservan siempre sus acciones
indivi- vduales contra ios consejeros (art. 279).
p Queda exento de responsabilidad el consejero disidente que particip i
enja deliberacin o resolucin o que la conoci/ si deja constancia escrita
1 de su protesta y diere noticia al sndico si lo hubiere, antes de que su
responsabilidad se denuncie al directorio, al sndico, a la asamblea, a la
autoridad competente, o se ejerza la accin judicial (art. 274).
jV La responsabilidad de los consejeros se extingue por aprobacin de su
i gestin o por renuncia expresa o transaccin resuelta por la asamblea,
s I esa responsabilidad no es por violacin de la ley, del estatuto o
reglamen- ; to; y si no media oposicin del cinco por ciento del capital
social por !o menos. La extincin es ineficaz en caso de liquidacin
coactiva o concur- sal (art. 275).
769.
Renuncia.
De acuerdo con el art. 259, la renuncia del consejero debe ser presen tada al
consejo de vigilancia, que deber aceptarla si no afectare el funcio namiento
regular del mismo y no fuere dolosa e intempestiva. De lo con trario, el
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Esto
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art.
299
por
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Pue
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N.,
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art.
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299.
Dispone e! art. 287 que el estatuto precisar el trmino por el cual los
sndicos son elegidos para el cargo, pero dicho trmino no puede exceder de
tres ejercicios. Vencido el trmino por el cual han sido designados, per manecern en ei cargo hasta ser reemplazados.
Los sndicos pueden ser reelegidos sin limitacin de perodos. v
781. Designacin.
El art. 289 establece que en caso de sindicatura colegiada cualquier ac cionista puede optar para la eleccin de los sndicos por el sistema del "vo to
acumulativo", hasta un tercio de las vacantes a llenar, aplicndose las
mismas reglas que el art. 263 establece para la designacin de directoics
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A diferencia del rgimen previsto para la renuncia del director (art, 259),
la ley 19550 no contiene ninguna disposicin especfica que contemple la
renuncia del sndico. No obstante, es indudable que el sndico puede rej
nunciar sea por razones fundadas o bien sin expresar causa. Ante el silen
ci de la ley, entendemos que ia renuncia deber ser presentada al directorio. Existe opinin de que ei directorio debiera someter ta! renuncia a una
asamblea ordinaria para que la acepte en definitiva.
En caso de no convocarla dentro de un plazo razonable o bien del
plazo requerido por el sndico renunciante , ste podr convocar a la asambiea para considerar su propia dimisin.
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Complementando esta disposicin, el art. 290 expresa: "Cuando la sindi catura fuere plural, actuar como cuerpo colegiado, y se denominar Co misin Fiscalizadora. El estatuto reglamentar su constitucin y funcio namiento. Llevar un libro de actas".
No es necesaria la sindicatura colegiada en e! caso dei inciso 2 del art.
299: Sociedad que supere el capital previsto por la reglamentacin.
La Comisin fiscalizadora, siendo un rgano colegiado, cuenta con un
presidente que es quien representa a dicho cuerpo ante los otros rganos y
ante IQS accionistas. Pero esto no impide que el sndico disidente acte y
realice todas las fiscalizaciones e investigaciones que crea pertinentes y
produzca los informes del caso.
791.Atribuciones y deberes de los sndicos.
El art. 294 enumera en once incisos las principales funciones que la ley
encomienda al sndico; pero adems de las all enumeradas existen otras
atribuciones y deberes dispuestos en diversos artculos de la ley. Adems el
estatuto puede asignarle facultades adicionales.
En procura de una sistematizacin, clsificamos las funciones que la ley
atribuye al sndico del siguiente modo:
I.
II.
Tareas de investigacin.
www.uncudigital.com 435 1 de
244
www.un433lgital.com 219 de 24
Segn el mencionado inc. 11, el sndico deber requerir del directorio las
explicaciones pertinentes, todo io cual ha de mencionarlo en informe verbal
a la asamblea y expresar acerca de ello ias consideraciones y propo siciones
que correspondan.
Si la situacin investigada no recibe del directorio el tratamiento que
concepte adecuado: si resulta necesario actuar con urgencia, el sndico de be convocar de inmediato a asamblea para que resuelva al respecto {inc.
11).
III. INFORMES.
El sndico en el ejejcicio de sus funciones debe redactar y presentar in formes de la ms .variada naturaleza. .
a)
b)
c)
El inc. 6o del art. 294 establece que el sndico debe suministrar a ac cionistas que representen no menos del dos por ciento de capital, en
cualquier momento que stos se io requieran, informacin sobre las
materias que son de su competencia. Lo grave es que aqu la ley no
establece lmites a la posibilidad de exigir estos informes; y, lo que
es peor an, tal informe debe ser suministrado en cualquier
momento que sea requerido.
4
3
8
TAREAS DE GESTION.
pero sin voto, a las reuniones del director, del comit ejecutivo y de la
asamblea, a todas las cuales debe ser citado".
4.
5.
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4
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a)
www.uncudigital.com 221 de
441
inc. 3o del art. 302: "Multas a la sociedad, sus directores y sndicos, las '
Ejue no excedern de cien mil pesos en conjunto y por infraccin". - -'
796.Sanciones que la autoridad de control puede aplicar al sndico.
.. -
0
0
del cinco por ciento del capital social por lo menos. La extincin es ineficaz
en caso de liquidacin coactiva o concursa!.
800.
0 art. 298 declara aplicable a esta materia los arts. 276 a 279 que regu lan las acciones por responsabilidad de los directores, de modo que pue den
darse las siguientes posibilidades:
Accin social ejercida por la sociedad. Debe mediar para ello la pre via
resolucin de la asamblea ordinaria, tal como lo expresa el art. 296. Puede
ser adoptada"aunque tal punto no conste en el orden del da, si es conse cuencia directa de la resolucin de asunto incluido en ste (art. 276}.
b) Accin social ejercida por el accionista. Si la accin prevista en el
art. 296 no fuere iniciada dentro del plazo de tres meses, contados
desde ia fecha del acuerdo, cualquier accionista puede promoverla,
sin perjuicio
de ia responsabilidad que resulte del incumplimiento de la medida ordena da
(art. 277).
Esta accin tambin podr ser ejercida por los accionistas que hubie sen
efectuado la oposicin prevista en el art. 275.
c) Accin individual. Los accionistas y los terceros conservan siempre
sus acciones individuales contra los sndicos (art. 279 aplicable al
caso segn lo dispone el art. 298).
d) Accin jen, caso de quiebra de la sociedad. En caso de quiebra de la
sociedad, la accin de responsabilidad puede ser ejercida por el
representante del concurso, y, en su defecto, se ejercer por los
acreedores individualmente (art. 278 aplicable segn el art. 298),
801.
Segn el art. 298 se aplican a os sndicos los arts. 271, 272 y 273.
802.
El nuevo texto del art. 241 dispone: "Los directores, sndicos, .miem bros
del consejo de vigilancia y gerentes generales, no pueden votar en las
decisiones vinculadas con la aprobacin de sus actos de gestin. Tam-
40
2
445
enumeracin es ENUNCIATIVA fo cual surge del mismo texto, al establecer que
pueden incorporarse otros rubros. As lo dispone en el inc. g) del acti vo; inc. c) del
grupo I del pasivo; inc. di del grupo II del pasivo.
804.
Reservas.
El art. 70 ordena que las sociedades annimas deben efectuar una re serva no
menor del cinco por ciento de las ganancias realizadas y lquidas que arroje el
estado de resultados del ejercicio, hasta alcanzar el veinte por ciento del capital
social. Es sta la llamada "reserva legal" por cuanto es impuesta
imperativamente por la ley.
El art. 70 dispone que la reserva legal debe equivaler a! veinte por cien to de
capital social. Y agrega: "Cuando sta reserva quede disminuida por cualquier
razn, no pueden distribuirse ganancias hasta su reintegro". Es decir que !a ley
no admite que se retenga el Ginco por ciento de las ganan cias de cada ejercicio
hasta recompensar la reserva legal que hubiera dis minuido sino que en el primer
ejercicio que haya ganancias debe procurar se su totai reposicin, as con esto se
absorba la totalidad de la utilidad arrojada por dicho ejercicio.
806.
Otras reservas.
l art. 70 en su parte Segunda dispone: "En cualquier tipo de sociedad podra
constituirse otras reservas que las legales, siempre que las mismas sean
razonables y respondan a una prudente administracin. En las socie dades de
responsabilidad limitada con veinte o ms socios y en las socie dades por
acciones la decisin para la constitucin de estas reservas se adoptar conforme
al art. 244, ltima parte, cuando su monto exceda del capital y las reservas
legales".
Dado el carcter general con que se expresa la norma "otras reser vas que
las legales" parece que se refiere tanto a las llamadas reservas estatutarias
como a las facultativas. Es decir que no hay ningn inconve niente en la formacin
de otras reservas adems de las legales. Pero cuan do el monto de la reserva
facultativa exceda de) capital ms las reservas legales ser necesario, para su
adopcin, la resolucin de una asamblea extraordinaria con los requisitos
establecidos en el art. 244, p. 4o.
En los dems supuestos ia adopcin de reservas facultativas es de com petencia de la asamblea ordinaria. El art. 70 exige que en todos los casos las
reservas facultativas sean RAZONABLES y respondan a una PRUDENTE administracin.
La ley quiere, en alguna medida, que los accionistas no se vean privados
constantemente.de su derecho al dividendo. Por ello el art.
70 exige cierta razonabilidad.
807.
Reservas ocultas.
Dispone el art. 62 que despus del cierre de cada ejercicio, en las socie dades
annimas deber presentarse a consideracin de la asamblea ordi-
40
nana, la informacin y documentacin
enumerada en los arts. 63, 64, 65
5
La documentacin a que se refieren
estos artculos es la siguiente:-
66.
balance general;
estado de resultados (o cuenta de ganancias y prdidas); notas
complementarias;
cuadros anexos;
memoria del directorio.
_i
La memoria no forma parte de los .estados contables, pero constituye na
informacin complementaria que la ley declara obligatoria; es muy im portante
en las sociedades annimas pues el objetivo de dicho documento es informar a
los accionistas respecto del estado en que se encuentra la sociedad, con una
opinin sobre la proyeccin de las operaciones en el porvenir y dems aspectos
que los directores consideren necesario incluir para ilustrar respecto a las
posibilidades presentes y futuras de ia sociedad.
As lo ordena el art. 66: el directorio debe "informar en la memoria so bre el
estado de la sociedad en las distintas actividades en que haya opera do y su
juicio sobre la proyeccin de las operaciones y otros aspectos que se consideren
necesarios para ilustrar sobre la situacin presente y futura de la sociedad".
Para evitar que la memoria se transforme en un simple enunciado de
generalidades y divagaciones, la ley exige que se concreten en ella una se rie de
datos y explicaciones. Por eso el art. 66 expfesa: Del informe debe resultar:
II Las razones de variaciones significativas operadas en las partidas del activo
y pasivo.
2)
3)
64, inc. b) , por formar parte ios mismos, parcial o totalmente, de los
costos de bienes del activo.
809.
Los estados contables, cuadros anexos y memoria de! directorio deben ser
tratados por la asamblea ordinaria cuya convocatoria debe efectuarse dentro de
los cuatro meses de cerrado el respectivo ejercicio {art. 234).
Dado que en la sociedad annima los accionistas carecen de la posibili dad de
examinar los libros y comprobantes en forma directa, slo tienen la posibilidad
de conocer la situacin de la sociedad a travs de ia mencio nada documentacin
y, eventualmente, de los informes que puedan obtenerse de la sindicatura {art.
294, inc. 6o). Por este motivo el art. 67 ordena que el directorio debe poner a
disposicin de los accionistas en la sede so cial, con no menos de quince das de
anticipacin al de la celebracin de la asamblea ordinaria, copias de. la siguiente
documentacin; balance, el estado de resultados del ejercicio y de resultados
acumulados, y las notas, informaciones complementarias y cuadros anexos, la
memoria .del directorio y el informe de los sndicos.
De no cumplirse con este requisito dentro del plazo establecido por la ley,
cualquier accionista puede impugnar la convocacin y celebracin de la
asamblea.
810.
Segn dispone el art, 67, p. 2 o, una vez aprobados ios estados conta : bles, las
notas complementarias, cuadros anexos, memoria def directorio e informe del
sndico, un ejemplar de cada uno de esos documentos apro bados debe ser
remitido al juez de registro para su incorporacin al legajo de la sociedad.
Para las sociedaes annimas enumeradas en ei art. 299, ei art. 67, p. 2 o, exige
que tambin enven un ejemplar de tales documentos aprobados a ia autoridad
de control.
La ley no establece dentro de qu plazos deben efectuarse tales envos.
Cabe hacer presente que las sociedades autorizadas a hacer oferta p blica de
sus acciones o debentures, sometidas a la fiscalizacin de la Co misin Nacional
de Valores, deben remitir tambin a este organimo un ejem plar de tales
documentos, adems de los respectivos ejemplares a la Bolsa de Comercio
correspondiente.
813.
El rgimen legal.
La ley 22903 Incorpora a la ley 19550 un nuevo Captulo III bajo la deno minacin "De los contratos de colaboracin empresaria". Puede llamar la atencin
que a una ley de sociedades45comerciales se le agregue un captu lo sobre
relaciones contractuales cuyas0 partes pueden ser sociedades co merciales o
personas fsicas u otras personas de existencia idea!, lo cual resulta extrao a la
regulacin jurdica de las sociedades. En la Exposicin de Motiv.os-de la ley
229Q3,se explica el por qu de este agregado: "laln- corporacin a la ley de
sociedades de relaciones que tienen naturaleza con tractual, se explica en razn
de. que las soluciones proyectadas, ms all de su tangencial conexin con el
dispositivo del art, 30 estn informadas por la ntima interaccin entre la nocin
de sociedad y el concepto de empresa, aunque dogmticamente ellas sean
distintas y posean su propia in dividualidad, ello resulta claro, si se advierte que a
tenor de! art. 1 de la iey es la empresa en sentido econmico lo que constituye el
objeto genrico y abstracto de toda sociedad mercantil, que se presenta entonces
como el recurso tcnico de toda organizacin pluripersona! que persiga la pro duccin de bienes o servicios".
La ley en este nuevo Captulo lli se refiere a dos especies de contratos de
colaboracin empresaria: "las agrupaciones de colaboracin" y "las unio nes
temporarias' de empresas".
814.
AGRUPACIONES DE COLABORACION
Bajo este epgrafe la Seccin l de este Captulo lll regula desde el art. 367
hasta el art. 376 esta clase de contrato de colaboracin entre empre sas len
verdad entre sujetos titulares de empresas) de carcter estable. Se alamos como
caracterstica el carcter ESTABLE O PERMANENTE de estas agrupaciones a diferencia
de las uniones TRANSITORIAS que regula la Seccin II de este mismo Captulo.
815.
Los fines perseguidos mediante
Dice el art. 367: "Las sociedades constituidas en la Repblica y los em presarios individuales domiciliados en ella pueden, mediante un contrato de
agrupacin, establecer una organizacin comn con la finalidad de fa cilitar o
desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de sus miembros o de
perfeccionar o incrementar el resultado de tales actividades".
Surge de la norma:
a)
Constituye una nueva especie de contrato nominado de carcter co mercial incorporado a nuestro derecho positivo.
b)
c) Es un contrato de duracin.
d) Debe celebrarse por escrito (instrumento pblico o privado) e ins cribirse
en el Registro Pblico de Comercio (art. 369).
e)
f]
Dentro de las finalidades asignadas por los arts. 367 y 368 exige
el art. 369 que el contrato establezca el OBJETO de la agrupacin.
La palabra OBJETO est empleada aqu en el mismo sentido de
"objeto social" es decir actividad que habr de desarrollar la
agrupacin en forma habitual. Puede tener por objeto oficinas de
importacin y exportacin, organismos de investigacin o de.
asesoramiento,,adquisicin de equipos, de modo tal que
agrupndose puedan, quienes participen en ei contrato, acrecentar
su eficacia o reducir sus gastos.
g) La agrupacin, en cuanto tal dispone el art. 368 no puede
perseguir fines de lucro.
817.
No constituyen sociedades.
As lo expresa el art. 367. Hay en esta disposicin de la ley un induda ble esfuerzo en evitar toda coalisin con el art. 30. El artculo 367 no dice
"se prohbe que las agrupaciones se constituyan recurriendo a la figura
societaria"; sino que expresa: "no son sociedades".
818.
La Exposicin de Motivos seala sin decirlo que rechaza las teo ras
de ia.realidad dentro de las varias concepciones^sobre la naturaleza de
la'persona jurdica y se enrola en ia teora de Svigny'cuando expresa:
"Cierto es que 'existen referencias a datos que podran en ajgna medida
ser soporte para la configuracin de un sujeto de derecho, pero en vista 1
que la personalidad jurdica es un.recurso tcnico qe el legislador adopta J
o no segn pautas de conveniencia o de poltica legislativa, se opt en el #
caso como en el rgimen italiano, por excluir ia calidad aludida",
|
819.
Las
resoluciones comunes.
Como a ley prohbe hablar de sociedades debemos abstenernos de haj biar de resoluciones sociales y por ello decimos "resoluciones comunes", j
Respecto de estas "resoluciones comurls" l art, 370 hace el distingo si- j
guente:
"
j
al El contrato no puede modificarse sin el consentimiento unnime de F
ios participantes.
|
b} Las resoluciones relativas a la realizacin del objeto se adoptarn j
por el voto de ia mayora de los participantes (se cuenta un voto J
por participante! salvo que el contrato establezca un rgimen
distinto. J
453
www.uncudigital.com 410 1 de
244
www.uncudigital.com 413 1 de
244
a)
457
www.uncudigital.com 229 de 24-
825.
Direccin y administracin.
Dispone e! prrafo 10 de! art. 371: "La direccin y
administracin debe estar a cargo de una o ms
personas fsicas designadas en el contrato o
posteriormente por resolucin de los participan tes,
siendo de aplicacin el artculo 221 del Cdigo de
Comercio". Procuramos advertir en qu radica la
diferencia entre direccin y administracin: Dirigir
significa ejercer ei control sobre la actividad que
desarrolla la agrupacin y actuar como superior de
quienes dependen jerrquicamente como colaboradores.
La administracin en ei orden interno significa tomar las
decisiones que permitan al ente desarrollar la actividad
jurdica necesaria para la consecucin de sus fines.
459
www.uncudigital.com 229 de 24-
las
causales
previstas
de
las
uniones
transitorias
de
6
2
caso, que corresponde a cada uno de los miembros. En caso de socieda des, la relacin de la resolucin de! rgano social que aprob la celebra cin de la unin transitoria asi como su fecha y nmero de acta".
Pasamos fuego al inc. 1 que exige que en el contrato conste: "el
objeto, con determinacin conreta de las actividades y los medios para su
realizacin"; luego el inc. 2 dispone se establezca la duracin, que ser
igual a la de la obra, servicio q suministro que constituye el objeto, es
decir que se trata de un plazo incierto salvo que resulte implcitamente de
ia propia ndole de la obra; segn e inc. 3 o la denominacin, que ser ia
de alguno, algunos o de todos los miembros, seguida de la expresin
"unin transitoria de empresas".
El inc. 5o expresa que n el contrato debe constar: "la constitucin de
un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato de
unin transitoria, tanto entre las partes como respect de terceros";
siguiendo el orden de los incisos de este artculo 378: "6 o) las obligaciones
asumidas, las contribuciones debidas ai fondo comn operativo y los
modos de financiar o sufragar las actividades comunes, en su caso; 7 o)
el nombre y domicilio del representante; 8o) la proporcin o mtodo para
determinar la participacin de las empresas en ia distribucin de los
resultados o, en caso, los ingresos y gastos de la unin; 9 o) los supuestos
de separacin y exclusin de los miembros y las causales de disolucin
del contrato; 10) las condiciones de admisin de nuevos miembros; 11)
las sanciones por incumplimiento de obligaciones; 12) las normas para la
confeccin de estados de situacin, a cuyo efecto los administradores
llevarn, con ias formalidades establecidas por el Cdigo de Comercio, los
libros habilitados a nombre de la unin que requieran ia naturaleza e
importancia de la actividad comn".
832.
Representacin.
www.uncudigital.conT-232
No hay responsabilidad solidaria. Dispone el art. 381: "salvo disposi cin en contrario del contrato, no se presume la solidaridad de las empre sas por los actos y operaciones que deben desarrollar o ejecutar, ni por las
obligaciones contradas frente a terceros". Qu debe entenderse? Por que
la unin transitoria no es un sujeto de derecho y por tanto carece de
patrimonio propio. El acreedor por ejemplo el proveedor de materiales o
el subcontratista a quin reclama el pago? Por cunto? En qu me dida te ser oponible lo que las partes hayan pactado en ei contrato con forme a Ib exigido por el inc. 6 o del art. 378 que dispsmeique en el
contrato debe constar: las obligaciones asumidas por los participantes,
las contribuciones al fondo comn operativo y los montos de financiar o
sufragar las actividades comunes en su caso".
4
6
4
INDICE GENERAL
CAPITULO I
REGIMEN LEGAL DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES
1.
2.
3.
4.
5.
CAPITULO IX____________
CONTENIDO DEL INSTRUMENTO CONSTITUTIVO
58.
59.
60.
61.
62.
63.
64.
65.
Enumeracin .................................................................................................................. 59
Datos personales de los socios......................................................................................... 59
Nombre de la sociedad ................................................................................................... 60
Domicilio social y sede social .......................................................................................... 60
Objeto ............................................................................................................................... 61
El capital social ................................................................ 1........................................... 61
Caracteres del capital social.............................................................................................. 62
Ubicacin del capital en los balances .................................................................................:
63
6
66.
Los aportes .......................................................................................................
63
67. Las caractersticas del aporte ................................................................................. 64
, 68.
Clasificacin de los aportes ................................................................................... 64
<.69. Aportes consistentes en cesin de derechos........................................................ 65
70. Cesin de crditos .................................................................................................. 65
*71.
Acciones de sociedades annimas y dems ttulos cotizables en bolsa ...
66
*72.
Ttulos no cotizables ...........................................................................................
66
!
73.
Aportes de fondo de comercio ............................................................................... 67
74. Bienes gravados ............................................................
:.................................... 67
5 75. Prestaciones accesorias ....................................................'........................................ 67
. 76. Plazo de duracin de la sociedad ......................................................................... 68
77. La organizacin de la administraci0n.de su fiscalizacin y de las reuniones
de socios .................................................................................................................. 69
78. Distribucin de utilidades y participacin en las prdidas ............................................... 69
79. Sociedades leoninas ....................................................................................................... 70
80. Derechos y obligaciones de los socios entre si y respecto
de terceros ...
70
81. Las clusulas atinentes ai funcionamiento, disolucin y liquidacin de la sociedad 71
82. Requisito de la inscripcin del contrato en el Registro Pblico de Comercio 71
83. Plazo para la inscripcin .................................................................................................. 72
84. Publicidad .............................................;......................................................................
72
85. El requisito de la ratificacin por los otorgantes............................................................... 72
86. Facultad del juez del registro ......................................................................................... 73
87. Efectos de la inscripcin ................................................................................................... 73
88. Modificacin del contrato social y disolucin de sociedades ........................................... 74
10.
11.
12.
13.
12
14
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15
24
24
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26
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32
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35
35
36
36
CAPITULO VI
CLASIFICACION DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES
30, Diversos criterios ....................................................................................................
3.
Sociedades "intuitus persanae" e "nturtus re" ....................................................
32. Clasificacin segn sea la responsabilidad de los socios por las obligaciones
de la sociedad ............................................................................................................
33. Clasificacin de las sociedades segn cmo se divide el capital social ...
34. Sociedades con organicismo diferenciado y sociedades de autoorganicismo 40
37
37
38
39
CAPITULO IX____________
CONTENIDO DEL INSTRUMENTO CONSTITUTIVO
58.
59.
60.
61.
62.
63.
64.
65.
Enumeracin .................................................................................................................. 59
Datos personales de los socios......................................................................................... 59
Nombre de la sociedad ................................................................................................... 60
Domicilio social y sede social .......................................................................................... 60
Objeto ............................................................................................................................... 61
El capital social ................................................................ 1........................................... 61
Caracteres del capital social.............................................................................................. 62
Ubicacin del capital en los balances .................................................................................:
63
6
66.
Los aportes .......................................................................................................
63
67. Las caractersticas del aporte ................................................................................. 64
, 68.
Clasificacin de los aportes ................................................................................... 64
<.69. Aportes consistentes en cesin de derechos........................................................ 65
70. Cesin de crditos .................................................................................................. 65
*71.
Acciones de sociedades annimas y dems ttulos cotizables en bolsa ...
66
*72.
Ttulos no cotizables ...........................................................................................
66
!
73.
Aportes de fondo de comercio ............................................................................... 67
74. Bienes gravados ............................................................
:.................................... 67
5 75. Prestaciones accesorias ....................................................'........................................ 67
. 76. Plazo de duracin de la sociedad ......................................................................... 68
77. La organizacin de la administraci0n.de su fiscalizacin y de las reuniones
de socios .................................................................................................................. 69
78. Distribucin de utilidades y participacin en las prdidas ............................................... 69
79. Sociedades leoninas ....................................................................................................... 70
80. Derechos y obligaciones de los socios entre si y respecto
de terceros ...
70
81. Las clusulas atinentes ai funcionamiento, disolucin y liquidacin de la sociedad 71
82. Requisito de la inscripcin del contrato en el Registro Pblico de Comercio 71
83. Plazo para la inscripcin .................................................................................................. 72
84. Publicidad .............................................;......................................................................
72
85. El requisito de la ratificacin por los otorgantes............................................................... 72
86. Facultad del juez del registro ......................................................................................... 73
87. Efectos de la inscripcin ................................................................................................... 73
88. Modificacin del contrato social y disolucin de sociedades ........................................... 74
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