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Analizando la penalizacin relacionada a las drogas desde el punto de vista del derecho penal
liberal., si bien no exenta de graves riesgos, la utilizacin de drogas y por lo tanto su produccin
y venta no constituyen por s mismas conductas daosas, y su marginacin de la legalidad
representa un grave atentado a los principios ticos que sustentan al derecho como eje de las
relaciones sociales pacficas.
En Injustificabilidad de la prohibicin legal de las drogas (Tesis, ITAM, Mxico, 1996),
Muoz Nava demuestra que la legislacin penal en materia de delitos contra la salud presenta
serias dificultades desde el punto de vista dogmtico, ya que:
No est claro cmo es que los elementos que configuran el tipo penal del trfico de
drogas constituyen una puesta en peligro de la salud como bien jurdico en cuestin.
La posesin de sustancias ilcitas es una conducta que por s misma no constituye ni
una lesin, ni una puesta en peligro del bien tutelado. Este es un tipo penal de los
llamados "de autor" en el cual no est en realidad prohibindose una accin sino una
personalidad.
Tambin resultan violados por la legislacin antidrogas los principios de racionalidad de la pena
(el cual estipula que la sancin equivale al dao causado), de humanidad (que protege los
derechos humanos de los infractores), de idoneidad (que exige se demuestre que la
criminalizacin es un medio til para el control de un problema social) y de subsidiariedad (que
impone la previa comprobacin de que no existen alternativas adecuadas a la criminalizacin).
El primer principio es violado porque el monto de las sanciones no guarda ninguna relacin con
el "dao" causado; resulta menos grave la pena por violacin o algunos casos de homicidio
doloso, que por "delitos contra la salud". El segundo principio es violado sobre todo en casos
de trfico internacional ya que el trfico de pequeas cantidades se castiga con seversimas
penas, mientras los que explotan su necesidad difcilmente llegan a ser sancionados. El tercer
principio es violado porque se ha demostrado sobradamente la inutilidad de la intervencin
penal para la resolucin de los problemas de farmacodependencia, y el cuarto principio ha sido
ignorado por completo ya que no se ha comprobado que no existen alternativas adecuadas a la
criminalizacin.
REFLEXIN
El consumo excesivo de sustancias alteradoras de la conciencia o la percepcin es, sin duda,
un gravsimo problema social ante el cual el Derecho no puede quedarse cruzado de brazos.
Sin embargo, es ms que evidente lo inadecuado que resulta pretender solucionarlo.
Si lo que pretendemos es proteger la salud de las personas, entonces establezcamos controles
sanitarios a la produccin. Si lo que pretendemos es proteger el entorno familiar del
consumidor, entonces no los pongamos en contacto con criminales sea para adquirir las
sustancias o como compaeros de prisin. Si lo que pretendemos es regenerar a los
delincuentes, no fomentemos un negocio que convierte en irrisorio un modo honesto de vivir. Si
lo que pretendemos es proteger a la sociedad, entonces no facilitemos la obtencin de
importantes recursos econmicos a personas sin escrpulos, sean delincuentes o
narcotraficantes. La prohibicin ha generado todo aquello que pretende evitar. Resulta absurdo
que una norma jurdica tenga como resultado la generacin de violencia y coadyuve a la
descomposicin social al promover la ilegalidad en todas sus formas.