Defensa Posesoria

FACULTAD DE DERECHO ESCUELA
ACADEMICO PROFESIONAL DE
DERECHO
Cdigo
Versin :
16-09-2015
Fecha
FACULTAD DE DERECHO
ESCUELA ACADMICO PROFESIONAL DE DERECHO
MONOGRAFIA:
DEFENSA POSESORIA
INTEGRANTES:
LUIS BRYAN IMAN LUNA
Asesor:
Dr. OSCAR DIEGO MATTA NUEZ
MOYOBAMBA - PERU
(2016)

DERECHO
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16-09-2015
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NDICE
INTRODUCCIN
PGINAS
ANTECEDENTES Y NOCIN DE POSESIN
5
CONCEPTO DE POSESIN
6-11
IMPORTANCIA DE LA POSESIN
11
DISTINCIN ENTRE POSESIN Y TENENCIA
12
FORMAS DE ADQUIRIR LA POSESIN
13
CLASES DE POSESIN
13-17
PRESUNCIONES SOBRE LA POSESIN
17
REQUISITOS PARA LA ADQUISICIN DE LA POSESIN
18
LA TUTELA POSESORIA
18-20
PROTECCIN POSESORIA SEGN SAVIGNY
20
PROTECCIN POSESORIA SEGN IHERING
20-21
DOCTRINA DEL CDIGO CIVIL
21-22
PROTECCIN JUDICIAL Y EXTRAJUDICIAL DE LA POSESIN
23
DEFENSA EXTRAJUDICIAL DE LA POSESIN
23

ACCION POSESORIA
DE CARCTER ADMINISTRATIVO
DERECHO
24-25
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DEFENSA JUDICIAL DE LA POSESIN

25-31
REGLAS COMUNES A TODOS LOS INTERDICTOS
32-39
INTERDICTO DE RECOBRAR
39-46
CONCLUSIONES
47
BIBLIOGRAFA
48
INTRODUCCION
El derecho tiene especial inters en reglar las relaciones de la vida
que surgen de la distribucin de la riqueza en una sociedad, segn
los valores que inspiran el reparto, tales como el premio por el
esfuerzo, trabajo y mrito; el incentivo hacia la mayor produccin; la
solidaridad entre los miembros de la comunidad , entre otros.
En tal sentido, el sistema jurdico escoge un sujeto titular por efecto
de ciertos elementos de racionalidad y conveniencia social o
econmica. A l se le atribuye una prerrogativa especialmente
protegida, pues la idea de prevenir o hacer cesar la interferencia de
los sujetos extraos, como un mecanismo para conservar y mantener
el reparto de la riqueza. De esta forma, el titular goza de los
mecanismos para hacer efectivo esa situacin pasiva de abstencin,
mediante la oportunidad reaccin contra cualquier interferencia
lesiva, o mediante la remocin de los obstculos que impediran esta
reaccin. La situacin jurdica, as creada, es objeto de tutela a travs
de diversos remedios o instrumentos destinados a reconocer,
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mantenerDERECHO
o remover los obstculos producidos por terceros respecto
del goce y disfrute de la cosa.
El alto nmero de procesos judiciales sobre la posesin constituye la
mejor prueba de la importancia social que tiene este tipo de

conflictos en nuestro pas. Por distintos problemas de orden socioeconmicos, la riqueza material del Per no necesariamente est
configurada por medio de ttulos de propiedad reconocidos y
formalmente registrados.
En efecto, la posesin es un valor patrimonial de primer orden, pues
resulta frecuente que se trate, casi, del nico activo de muchos
peruanos.
ANTECEDENTES Y NOCIN DE POSESIN

Durante
el
periodo
clsico,
en
Roma
como
en
Grecia-,
se
impone
definitivamente la propiedad privada individual.

En la poca de la Ley de las XII Tablas, se observa ya la existencia de una
propiedad privada abarcando todo el territorio de Roma y dotada de una
energa jurdica extraordinaria en favor del propietario, para desplazar a
terceros, en las relaciones externas, y para poder ser utilizadas del modo ms
absoluto y soberano, en las internas.
La propiedad aparece en este periodo histrico definida como un derecho
absoluto (el derecho ms completo que se pueda tener sobre una cosa). Ello
le confiere al dominus atributos o facultades muy concretas, y que se
mantienen hasta nuestros das, a saber: a) El ius utendi o usus (uso), b) El ius
fruendi o fructus (disfrute o fruto), c) El ius abutendi o abusus (disposicin o
abuso). Los juristas romanos eran muy pragmticos y no se preocuparon de
definir el dominio (por su sencillez y extensin).
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Entonces se entiende
que en los tiempos ms remotos, posesin y propiedad
DERECHO
se confundan, hasta que el derecho romano en su continua evolucin comenz
a regular la propiedad de forma separada remarcando sus diferencias, pues

aquellos bienes que se tienen con ttulo constituyen la propiedad, en tanto en
la posesin se carece del mismo.
En cuanto a las diferencias hoy en da aparecen claramente. En principio, la
posesin otorga el uso y el disfrute de la cosa, esto es, el valor de uso de la
misma; la propiedad, en cambio, no solo permite el uso y el disfrute, sino
tambin el poder de disposicin del bien, o sea el valor de cambio del mismo.
Por ello se
dice que la propiedad es el derecho real por excelencia, el ms
completo de todos.
De otra parte, se entiende que la distincin entre propiedad y posesin estriba
en que la propiedad es la organizacin jurdica de la posesin, su continente
jurdico. La posesin en cambio es el
contenido econmico de la propiedad, la cara externa de la propiedad puede o

no corresponder a la propiedad-, es la manifestacin del aprovechamiento de
las cosas.
CONCEPTO DE POSESIN
La palabra posesin significa acto de poseer o tener una cosa corporal con
nimo de conservarla para s o para otro (Diccionario de la Real Academia
Espaola)
En general se puede expresar que el concepto de posesin refleja la idea del
ejercicio o posibilidad de ejercicio de un poder de una persona sobre la cosa, la
1 RAMIREZ CRUZ, Eugenio Mara. Derechos Reales y Propiedad, A.F.A. Editores
Importadores S. A., Lima, 1991, pgs.20-21 y 91-92.
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que se encuentraDERECHO
sometida a su voluntad, sea en forma directa, o por
intermedio de otra persona. La nocin de posesin es la de una relacin de la
persona con la cosa que le permite ejercer sobre ella actos materiales, por s o
por otro, con prescindencia de la existencia, o no, de la relacin jurdica que
pudiera justificarla o contenerla.
Siguiendo a PEA Y BERNALDO DE QUIRS podemos definir la posesin como
el derecho real que consiste en una potestad de inmediata tenencia o goce
conferida
por
el derecho con
carcter
provisionalmente
prevalente,
con independencia de que exista o no derecho real firme que justifique la

atribucin definitiva de esa potestad. JORDANO BAREA destaca el aspecto
externo
de
la
apariencia
visibilidad
exterior
de
un derecho
real,
con independencia de si se tiene o no.

En principio,
su
naturaleza
jurdica
es cuestin bastante
debatida
en
la doctrina; podemos sealar los siguientes caracteres:

1. Se trata de un derecho, es decir, como un mbito de poder protegido
frente a todos. Indica PEA que el hecho de quedar la cosa sujeta a la
accin de nuestra voluntad tiene significacin para adquirir la posesin;
pero una vez adquirida implica un mbito de poder protegido, aunque
falte el hecho actual de tener la cosa.
2. Dentro de los derechos reales se caracteriza la posesin porque su mbito

de poder consiste en facultades de inmediato goce o tenencia sobre la cosa,
que el derecho protege con carcter provisionalmente prevalente.
En el ordenamiento jurdico se entiende por posesin la situacin fctica de
tenencia de una cosa o disfrute de la misma por una persona con la intencin
de tener la cosa como propia.
El concepto de posesin en el Cdigo civil Peruano
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Nuestro anterior cdigo
(de 1936) fue preparado durante la segunda dcada
DERECHO
del siglo pasado. En ese momento se encontraba en su mxima influencia el
Cdigo Civil Alemn (BGB) promulgado en 1896, y en vigor desde 1900. Este
cuerpo legal impresiono vivamente a nuestros codificadores, y precisamente
una de las materias en donde influyo en mayor medida fue en la posesin. No
existe duda que en ese momento los codificadores optaron por afiliarse a la
teora de IHERING, como as lo demuestra claramente las actas de la Comisin
Reformadora; sin embargo, hubo mucha discusin respecto a la definicin legal
de la posesin, ya que se trabaj con los cdigos civiles de Alemania, Suiza y
Brasil. Finalmente, se tom como modelo el artculo 485 de este ltimo cdigo,
el cual, define al poseedor como aquel que tiene de hecho el ejercicio pleno, o
no, de alguno de los poderes inherentes al dominio o propiedad. Ntese la
identidad conceptual entre esa definicin y el art. 824 del C.C. de 1936: es
poseedor el que ejerce de hecho los poderes inherentes a la propiedad o uno o
ms de ellos. Asimismo, no ser difcil inferir que el art. 896 del vigente
cdigo es casi una copia textual del anterior, repitiendo as la influencia
brasilea: la posesin es el ejercicio de hecho de uno o ms poderes
inherentes a la propiedad. El legislador de 1984 reconoce explcitamente esa
influencia: el Cdigo de 1936 introduce respecto a su precedente una
innovacin, que ser mantenida en el ante proyecto y que se afilia a la teora
objetiva de la posesin de Ihering, que es la
seguida por muchos cdigos modernos, entre ellos: alemn, articulo 854; el
suizo, articulo 919; el mexicano, articulo 790 y el brasileo, articulo 485, que
es precisamente fuente del Artculo 824 del Cdigo Civil Peruano.
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Segn los comentaristas
del cdigo de 1936, la adopcin de la tesis de IHERING
DERECHO
se justifica, pues tiene la ventaja de estudiar la distincin entre posesin y
tenencia, con lo cual desaparece el animus domini como requisito de la

relacin posesoria. Por su parte, el codificador de 1984 explcitamente aplaude
la reforma introducida en el cdigo anterior, en cuanto elimino el ya
mencionado animus domini. Con mayor amplitud, CUADROS VILLENA explica la
diferencia entre posesin y tenencia ha desaparecido del cdigo de 1984, con
el consiguiente descarte del animus domini; adems, la posesin se delinea
como un concepto derivado de la propiedad y que se ejerce como tal. Para otro
autor nacional la ventaja de la tesis de IHERING tambin se halla en que la
distincin entre posesin y tenencia no depende de un elemento subjetivo
(animus domini), sino de algo objetivo como la ley: normalmente hay solo
posesin, salvo en los casos en que la ley degrada la relacin posesoria a una
mera tenencia.
Despus de haber revisado estas opiniones debemos indicar que el art. 896. CC
(como antes lo fue en el art. 824 C.C. de 1936) NO DEFINE LA POSESION EN
LOS TERMINOS LA DE DOCTRINA DE IHERING; es ms, nos atrevemos a afirmar
que eta definicin se halla mucho ms cerca de la tesis de SAVIGNY conforme
pasaremos a demostrarlo.
En efecto, segn SAVIGNI la posesin se determina cuando quien tiene un bien
bajo su dominacin fsica, acta o se comporta como propietario. Es decir, el
poseer debe realizar una actividad anloga a la que califica la actuacin del
propietario. Pues bien, el art. 896 C.C. dice que es poseedor quien ejercita de
hecho uno o ms poderes inherentes a la propiedad. Es decir, la posesin
existe como derivacin de la propiedad, con lo cual debiera suponerse lo
siguiente:
a) No basta el poder de hecho sobre un bien ,
b) Es necesario que este poder de hecho sea ejercido en forma anloga a
como lo hara un propietario,
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c) Para determinar
si el poder de hecho se ejerce como propietario o como
DERECHO
arrendatario ES NECESARIO CONOCER LA CAUSA DE LA POSESION O
EL ANIMUS. No hay otra forma de diferenciar una posesin de la otra, y

esto es claramente el animus domini a que se refiere el art. 896 C.C.
cuando habla de un poder inherente a la propiedad. As lo dicen con toda
claridad los profesores italianos RODOLFO SACCO Y RAFFAELE CATERINA:
el animus domini es la voluntad de sujetar el bien como la sujeta el
titular del derecho real.
La afirmacin de SAVIGNY, muchas veces repetida por otros autores respecto a
que la posesin es de hecho, lo que la propiedad es de derecho, parece un
calco de nuestro art. 896. En cambio, ntese las grandes diferencias que
existen entre nuestro precepto legal y el que regula el tema en el cdigo civil
alemn: la posesin de una cosa se adquiere por la obtencin de un poder
de hecho sobre ella. No existe punto de comparacin con la definicin dada
por nuestro cdigo. En este se deriva la posesin de la propiedad, tal como lo
sostiene SAVIGNY; En cambio ello no ocurre en el BGB. En el cdigo peruano se
habla de un poder de hecho que es anlogo al del titular del derecho; en el
BGB solo se habla de un poder de hecho.
A pesar de lo expuesto, nuestra errtica definicin legal puede ser subsanada
con el resto de las normas dedicadas a la posesin, de las cuales si se infiere
la influencia del cdigo alemn, aunque no necesariamente de IHERING: El
cdigo civil peruano, al igual que el BGB, no alude a la distincin entre
posesin y tenencia, sino a la de posesin inmediata
y mediata, de tpico
origen germnico. De esto se infiere que nuestro cdigo otorga proteccin a

todos los tipos de relaciones de hecho con los bienes excepto el servidor de la
posesion: art. 897 C.C., independientemente del animus domini. En este caso,
el poder de hecho se corresponde con la proteccin jurdica ms amplia que
el sistema jurdico considera posible conceder, y por ello se le llama a todas
ellas posesion. En cambio, en los sistemas inspirados en SAVIGNY existen
diversos grados de proteccin-y desproteccin-, por lo que solo se reserva el
trmino posesion a aquellos tipos de relaciones de hecho que tienen la mayor
proteccin; las otras sern tenencia.
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En resumen podemos
sealar las siguientes notas distintivas de nuestra
DERECHO
regulacin sobre la posesion:
El art. 896 C.C. contiene una definicin inspirada en SAVIGNY, y no en

IHERING; prueba de ello es que se rechaz el texto del BGB y se prefiri
el hibrido concepto del Cdigo Civil de Brasil de 1916 (actualmente
derogado).
De la interpretacin de los otros
preceptos referidos a la materia
posesoria excepto el ya citado art. 896 C.C. -, se entiende que nuestro

cdigo se ha inspirado en el BGB, por cuanto no se contiene la clsica
distincin entre tenencia y posesion, y ms bien se reconoce la
clasificacin entre posesion inmediata y mediata; adems, se otorga la
proteccin posesoria a todos los que cuentan con un poder de hecho
sobre el bien, excepto al servidor de la posesion (art. 897 C.C.).
-
Cmo entender la contradiccin entre un artculo (896 C.C.) y el resto

de las normas? Solamente cabe la interpretacin sistemtica y, por lo
tanto, debe suponerse que la influencia prevaleciente es la del BGB, y no
la doctrina de SAVIGNY. El art. 896 C.C. debe entenderse dentro de este
contexto. Adems, esta es la explicita opinin del legislador de 1936 y
1984 as como de la doctrina de nuestros Tribunales.
Es correcto sostener que el C.C. Peruano est influenciado por el BGB, el

cual a su vez se inspira en IHERING, pero del que mantiene importantes
diferencias; por ende, es errneo postular desaprensivamente que
nuestro
cdigo sigue la doctrina de IHERING, lo que olvida las
divergencias existentes con este autor, y que han sido detalladas a lo

largo de este apartado.2
2 GONZALES BARRON, Gunther. Derechos Reales, Jurista Editores E.I.R.L., Lima,

2005, pgs.258-263.
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En consecuencia yDERECHO
luego de la interpretacin de los preceptos referidos a la
posesion recurrimos a nuestro Cdigo Civil vigente, en la SECCION TERCERA,
TITULO I, POSESION, donde podemos
encontrar la definicin de posesion que se seala (como ya se entiende por

referencia antes mencionada) en el artculo 896.
Art. 896.- La posesin es el ejercicio de hecho de uno o ms poderes
inherentes a la propiedad.
La posesin es el ejercicio de uno o ms poderes inherentes a la propiedad,
los cuales se hallan enumerados en el Artculo 923 del Cdigo Civil, por lo
tanto quien ejerza fcticamente uno o ms de estos poderes, es poseedor, con
prescindencia de si tiene o no animus domini, debiendo recalcarse que el
ejercicio de dichos poderes debe ser un ejercicio factico. 3
Artculo 923.- La propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar,
disponer y reivindicar un bien. Debe ejercerse en armona con el inters social
y dentro de los lmites de la ley.
IMPORTANCIA DE LA POSESIN
La posesin es contenido fundamental de la mayora de los derechos reales
pues sin ella, no sera posible el ejercicio pleno de las facultades que tales
derechos le atribuyen a su titular.
La posesin tiene el efecto de determinar quin es el actor y quin el
demandado en los conflictos entre quien alega la propiedad de una cosa y
quien se mantiene en la posesin de sta. En segundo lugar incide en la
3 Cas. N 1437-99-Lima, El Peruano, 26-12-1999, p.4407.
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distribucin de la carga
de la prueba ya que, en caso de insuficiencia de ella,
DERECHO
determinar la victoria del poseedor sobre el pretendido propietario.
La posesin posibilita, por s sola o unida a otros elementos, la adquisicin de

derechos reales. (Ej. Apropiacin).
En materia de cosas muebles, no robadas ni perdidas, unida a la buena fe, crea
la presuncin de propiedad. Siendo robadas o perdidas, mediando tambin la
buena fe y el tiempo, posibilita su adquisicin por prescripcin.
En materia de inmuebles, unida al tiempo, da lugar tambin a la adquisicin

por prescripcin.
Pero donde se encuentra su aspecto ms interesante es en que el
derecho le otorga proteccin, no slo por va de acciones judiciales,
sino tambin estatuyendo en su favor la defensa extrajudicial.
DISTINCIN ENTRE POSESIN Y TENENCIA
Posesin.
En general se puede expresar que el concepto de posesin refleja la idea del
ejercicio o posibilidad de ejercicio de un poder de una persona sobre la cosa, la
que se encuentra sometida a su voluntad, sea en forma directa, o por
intermedio de otra persona. La nocin de posesin es la de una relacin de la
persona con la cosa que le permite ejercer sobre ella actos materiales, por s o
por otro, con prescindencia de la existencia, o no, de la relacin jurdica que
pudiera justificarla o contenerla.
Tenencia.
Tenencia segn la doctrina clsica, la cual ha seguido nuestro cdigo, es
la detencin de la cosa, o el poder de hecho sobre ella, pero reconociendo en
otra persona la facultad de someterla al ejercicio de un derecho real.
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En conclusin se trata
del poder efectivo sobre la cosa pero reconociendo que
DERECHO
la posesin se ejerce en nombre de otro. Admite distintos grados:
a. Contacto con la cosa con voluntad de utilizarla o servirse de ella en

forma circunstancial (ej. el que se hospeda en un hotel respecto de los
muebles y tiles de la habitacin).
b. Tenencia en virtud de un vnculo de dependencia (ej. obrero respecto de
las herramientas de su principal).
c. Tenedores desinteresados: los que tienen la cosa en inters ajeno sin
facultades para utilizarla o servirse de ella en su provecho (ej.
mandatario, depositario, etc.).
d. Tenedores interesados: tienen la cosa reconociendo en otro la propiedad

pero con facultades de aprovechamiento (ej. locatario).
FORMAS DE ADQUIRIR LA POSESIN
1. ADQUISICIN ORIGINARIA
Las modalidades de adquisicin originaria son:
La aprehensin: consiste en tomar o retener para s una cosa.
Slo se da sobre los bienes muebles que no tienen dueo, en
virtud del principio de res nullius (cosa de nadie), en aquellos
casos en que exista obstculo alguno para su apropiacin.

La ocupacin: consiste en tomar la posesin de bienes
inmuebles. En esta legislacin es irrelevante el res nullius
inmobiliarius, porque si los bienes inmuebles no son de los
particulares, son del Estado.

2. ADQUISICIN DERIVADA
Es consecuencia, este modo de adquirir la posesin se realiza cuando es
transmitida por un poseedor anterior mediante la entrega del objeto,
esto es, a travs de la tradicin.
La tradicin: es la entrega material del bien; por eso, en la
tradicin es indispensable que existan dos personas. El que se d
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la posesin
(Tradens) y el que recibe (Accipiens), adems de
DERECHO
negocios de la tradicin propiamente dicha.
CLASES DE POSESIN
Posesin mediata
A la luz del artculo 905 del Cdigo Civil Peruano, es aquella que ostenta
alguien que es el titular del derecho; es decir, el que confiere el ttulo a otra
persona llamada poseedor inmediato. La posesin mediata, a lo largo de la
historia, siempre ha sido reconocida como autentica posesin.
Encontramos: El arrendador, el usufructuante, el comodante, el depositante, el

deudor prendario.
Ejemplo:
- Tengo un departamento en una zona exclusiva de Chiclayo, del cual soy
propietario legalmente, y al que arriendo por una cierta cantidad de dinero a
los interesados y por un determinado tiempo, a travs de un acto jurdico o
contrato, que generalmente lo hago en una notara de Chiclayo. Yo como
arrendador soy poseedor mediato.
- Tengo un familiar que pasa apuros econmicos, en razn de lo cual le entrego
gratuitamente una pequea combi destinada al transporte escolar, para que
pueda solventar sus gastos por un cierto tiempo. Para ello acudimos al
notario, donde hacemos un contrato de comodato, en el documento hago
indicar la facultad de usar mi vehculo gratuitamente pero tambin de
devolverlo en el tiempo indicado, no destinndolo a un uso distinto del
mencionado en el contrato. Yo como comodante soy poseedor de derecho pero
tambin poseedor mediato.
4 GONZALES BARRON, Gunther. Tratado de Derechos Reales, Jurista Editores

E.I.R.L., Lima, 2005, pgs.474.
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Posesin inmediata
DERECHO
Sobre la base del artculo mencionado, lneas arriba, podemos decir que la
posesin inmediata es aquella que otorga a alguien la potestad de poseer

temporalmente la cosa, poseyendo en nombre de otro de quien le cedi la
posesin, en virtud de un ttulo y de buena fe. Encontramos: El arrendatario, el
usufructuario, comodatario, el depositario, el acreedor prendario.
Ejemplos:
- Un
to paterno
se halla desahuciado
medicamente, le
faltan tres
meses
de vida muy a pesar de la familia. l cuenta con una enorme coleccin de libros
que espera le sean tiles a su menor hijo en su futura vida universitaria. As
que decide entregrmelos en calidad de depsito para su custodia
respectiva. Para ello acudimos al notario, donde hacemos un contrato de
depsito, con todas las formalidades de ley, siendo voluntario por ambas
partes, y debiendo entregar los libros al hijo una vez cumplido este la mayora
de
edad,
segn
acuerdo. En
este
ejemplo
soy depositario
pero
tambin poseedor inmediato.

- Un vecino acude a m para prestarle dinero, y yo le solicito una garanta. Para
tal efecto, esta persona decide entregarme un hermoso reloj antiguo de pared,
una verdadera reliquia, cuyo precio actual sera bien cotizado, y que cubre
suficientemente el monto del dinero prestado, en garanta y seguridad del
crdito.
Posesin legtima
Se presenta cuando existe correspondencia inequvoca entre el poder
ejercitado y el derecho alegado, la posesin legtima deriva o emana
necesariamente de un ttulo, entendindose por ttulo la causa legal, que debe
ser vlido, eficaz y otorgado por el titular del derecho. Entonces, para poder
determinar una posesin legtima ser necesario verificar la validez del ttulo y
del contenido del derecho transmitido.5
5 GONZALES BARRON, Gunther. Tratado de Derechos Reales, Jurista Editores E.I.R.L.,
Lima, 2005, pg.482.
16

DERECHO
Posesin ilegtima
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Fecha
Se presenta cuando no existe una correspondencia inequvoca entre poder

ejercitado y el derecho alegado. Se presenta en dos tipos:
-
Posesin ilegtima de buena fe.- la posesin ilegtima de buena fe
se presenta cuando el poseedor cree en su legitimidad, por ignorancia o

error de hecho o de derecho sobre el inicio que invalida su ttulo. Por lo
tanto, la posesin ilegtima de buena fe exige dos elementos: la
creencia de que el ttulo es vlido y legtimo, y el elemento psicolgico
de la ignorancia o el error.
Posesin ilegtima de mala fe.- la mala fe es entendida como la
malicia o temeridad con que se hace algo, sta puede tener dos causas:
la falta de ttulo o el conocimiento de los vicios que lo invalidan. 6
En consecuencia, ser considerado poseedor ilegitimo:
El que cuente con la posesin sin tener derecho subyacente (el simple
poseedor sin ttulo, por ejemplo: el usurpador).

El que cuente con la posesin cuando el derecho subyacente se basa en
un ttulo nulo o eficaz, o cuando el anulable ha sido invalidado
judicialmente.
El que deriva su ttulo de un transmitente que carece de derechos, esto

es, quien no tiene poder de disposicin o le falta legitimacin para
disponer.
Posesin precaria
El artculo 911 del Cdigo Civil, prescribe que "la posesin precaria es la que
se ejerce sin ttulo alguno o cuando el que se tena a fenecido". En
6 GONZALES BARRON, Gunther. Tratado de Derechos Reales, Jurista Editores E.I.R.L.,

Lima, 2005, pg.482.
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Cdigo
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consecuencia,
esta
norma
establece
los
supuestos:
DERECHO
La posesin precaria es la que se ejerce sin ttulo alguno.
Necesariamente es posesin de mala fe. Ejemplo: El ladrn de una billetera, el

usurpador de la casa, etc.
-
La posesin es la que se ejerce cuando el ttulo que se tena ha
fenecido. Este supuesto si es novedoso porque la posesin se adquiri con

ttulo, pero ste llega a fenecer; es un caso tpico de conversin de la posesin
legtima en ilegtima.
Posesin exclusiva
Existe posesin exclusiva cuando en un mismo grado posesorio se encuentra
un solo poseedor, aunque haya otros que posean en grados superiores o
inferiores. Por ejemplo: el arrendatario es poseedor exclusivo, pues en su grado
posesorio (inmediato) no existe otro que controle el bien. El que confiri la
posesin al arrendatario es tambin poseedor exclusivo, ya que dentro de su
grado (mediato) no existe otro individuo.
Coposesin
Es cuando varias personas dominan el mismo bien como poseedores
inmediatos o como poseedores mediatos de idntico grado. Como la posesin
es una relacin de hecho sobro un bien, entonces la coposesin implica una
relacin de hecho correspondiente a varios sujetos; en ningn caso se puede
hablar de coposesin por cuotas (como ocurre con la propiedad) en vista de
que no estamos en presencia de una derecho o titularidad jurdica, susceptible
de abstraccin o relacin ideal. Por

E.I.R.L., Lima, 2005, pg.495.
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Cdigo
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tanto, la coposesin
tiene tres notas esenciales: el ejercicio conjunto de varios
DERECHO
poseedores, la homogeneidad del poder y la unidad del objeto posedo. 8
PRESUNCIONES SOBRE LA POSESIN
Presuncin de propiedad: el artculo 912 prescribe que "el poseedor es

reputado propietario, mientras no se pruebe lo contrario". Esta presuncin
no opera frente a un derecho de propiedad inscrito.

Presuncin de buena fe: el artculo 954 prescribe que "se presume la buena
fe, salvo prueba en contrario". La buena fe es la creencia de la legitimidad
del ttulo la prueba en contrario es la mala fe. Esta presuncin no favorece al
poseedor del inscrito a nombre de otra persona. Es una consecuencia del
principio de publicidad (artculo 2012 de Cdigo Civil), que significa que
aquel
que posee un bien a nombre de otra persona no puede alegar buena fe;
necesariamente es poseedor de mala fe, puesto que su ttulo es ilegtimo.

Presuncin de continuidad o de no interrupcin: el artculo 915 prescribe
que si "el poseedor actual prueba haber posedo anteriormente, se presume
que se posey en el tiempo intermedio, salvo prueba en contrario". Significa
probar que se posey al inicio del plazo posesorio y de la
posesin actual, por lo cual se presume que se posey en el tiempo
intermedio, lo cual no requiere necesariamente tener ttulo de adquisicin de
la posesin.
Presuncin de la posesin de los accesorios y de los bienes muebles: el

artculo 913 prescribe que "la posesin de un bien hace presumible la
posesin de sus accesorios.

E.I.R.L., Lima, 2005, pg.495-497.
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Cdigo
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Fecha
REQUISITOS PARA
LA ADQUISICIN DE LA POSESIN
DERECHO
A tenor de lo dispuesto por el artculo 948, se pueden inferir los siguientes
requisitos:
La posesin debe ser de buena fe.- Esta es la condicin esencial. La

buena fe es la creencia, sin culpa lata, en la propiedad del enajenantetransferente; el poseedor-adquiriente cree haber adquirido del verdadero
dominus. La buena fe se presume (Artculo 914)
En el derecho germano, se establece que la buena fe debe existir al
tiempo de la entrega. Si se entera ms tarde que el enajenante no era
propietario, no sufre por ello perjuicio alguno, pues ya se habr
convertido en propietario.
El poseedor debe recibir como propietario el inmueble de manos del
enajenante, aunque ste no ste facultado para ello. Es decir, debe
tratarse de una posesin verdadera, animo domini, esto es, a ttulo de
propietario, ya que una simple detentacin no podra surtir el efecto de
que el detentador adquiera la propiedad, puesto que no tiene la cosa
sino por cuenta de otro (esto excluye pues los bienes dados en prenda,
deposito, comodato, etc.). Empero, la persona tiene una cosa se
presume que la tiene a ttulo de poseedor y no de detentador.

Finalmente, y este no es propiamente un requisito, sino ms bien una
excepcin, la posesin debe recaer sobre una cosa mobiliaria que no
haya sido perdida ni robada.
LA TUTELA POSESORIA
Concepto
Los derechos reales son un conjunto de facultades que tutelan la atribucin o
pertenencia sobre los bienes. Mediante su normativa se establece la esfera
jurdica de los sujetos e relacin con los bienes. Ahora bien, esta atribucin se
realiza en DOS PLANOS O NIVELES. En un primer nivel el ordenamiento
atribuye a los bienes en forma provisional, esto es, manteniendo el orden de
atribucin tal como se encuentran en un momento dado. Esta es la importante
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misin delegada a DERECHO
la posesion en si misma considerada. En el plano provisional
nos encontramos ante una fotografa
de la situacin, sin importarnos de momento la razn por la que el poseedor ha

llegado a ella; basta simplemente que el sujeto controle un bien con
independencia y no sometido a instrucciones de otro. El poseedor debe contar
con la posibilidad de acceder al bien en cualquier momento a travs de un
acto voluntario, y al mismo tiempo debe estar en la capacidad de excluir a los
extraos de su control. La posesion cumple la funcin de atribuir los bienes en
forma interina, de tal suerte que el poseedor ser tutelado provisionalmente
por su sola condicin de tal. A estos efectos la posesion no necesitan ser
caracterizada como manifestacin de la propiedad; basta la situacin de
control independiente. Es suficiente que el sujeto ostente un poder factico
sobre el bien, para que en su calidad de poseedor merezca proteccin. En un
segundo plano, el ordenamiento jurdico asigna los bienes en forma definitiva,
a travs de la propiedad y de los dems derechos reales reconocidos por la ley.
En este nivel definitivo, el poseedor ser vencido por el titular del derecho. La
contraposicin entre ambos planos es clara: la posesion es el ejercicio de
hecho sobre un bien art. 896 C.C.-, mientras la propiedad o cualquier otro
derecho real es un poder jurdico reconocido por la ley-art. 923 C.C.
La tutela provisional de la posesion no se hace como si esta fuese un ius
(derecho subjetivo), sino como lo que es: un factum, es decir, un hecho cierto
y visible, el cual es objeto de proteccin interinal en tanto se trata de una
situacin cierta y comprobable en forma inmediata. En cambio, la tutela de
cualquier ius exige acreditar una relacin no-visible, esto es, una titularidad
jurdica existente solo en el mundo de la abstraccin de los derechos
subjetivos. Por ello, la proteccin del ius solo opera en un plano definitivo, en
el que se haya planteado la controversia ante el juez, y
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ante este se demuestre
la existencia del derecho superior a la sola posesion.
DERECHO
Un elemental buen sentido exige que antes de consentir en una modificacin
de lo que es (posesion), se debe previamente demostrar lo que debe ser

(derecho). La posesion no se tutela por ser un derecho, que no lo es; sino por
comprobado el hecho posesorio, no es el poseedor quien debe dar razn de su
derecho, sino aquel que manifiesta lo contrario, esto es, quien afirma que la
posesion se realiza sin derecho o que tiene un mejor derecho a poseer.
En la doctrina alemana, OERTMANN sostiene que la tutela posesoria protege el

estado de hecho como tal, incluso en oposicin al derecho, sino por s misma,
como representacin del orden social de hecho, que no puede ser perturbado
por el arbitrio privado. De esta manera queda sentado que la posesion no se
protege por ser apariencia (de propiedad), pues las situaciones derivadas de la
apariencia solo benefician a los terceros que confiaron en ella, pero jams
benefician al mismo sujeto que creo la apariencia en este caso, el poseedor-,
pues evidentemente este conoce la realidad. En tal sentido, la tesis de IHERING
est ampliamente superada.9
Entonces se debe entender que defensas posesorias se puede dar a nivel
extrajudicial y en proceso judicial, mediante los cuales se protege el derecho a
la posesion.10
PROTECCIN POSESORIA SEGN SAVIGNY
Segn Savigny, si la posesin no es un derecho su perturbacin no es contraria
al Derecho, solamente lo ser si es que se viola a la vez a la posesin y a
cualquier otro derecho. La relacin entre el hecho de la posesin y la persona
que posee, determina la proteccin de la posesin contra toda turbacin
que
9 GONZALES BARRON, Gunther. Derechos Reales, Jurista Editores E.I.R.L., Lima,

2005, pgs.27210 AVENDAO ARANA, Francisco. Los derechos reales en la jurisprudencia,
Editorial Gacete Jurdica SA, Lima 2012, pg. 11.
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afecte al mismo tiempo
a la persona. La perturbacin o despojo de la posesin
DERECHO
mediante la violencia constituye una injusticia contra la persona, sta es la
vctima de la violencia, y como toda violencia es injusta, los interdictos

posesorios se dirigen contra esta injusticia. Para Savigny, el fundamento de la
tutela posesoria radica en la interdiccin (prohibicin) de la violencia injusta
contra la persona. Toda violencia
es ilegtima y es contra esta ilegitimidad que
est dirigido el interdicto. Todos los interdictos tienen pues un punto en comn:
suponen un acto que, por su misma forma, es ilegal.
PROTECCIN POSESORIA SEGN IHERING
Para Rudolf Von Ihering, la posesin es la propiedad en su estado normal, lo
que determina que la proteccin de la posesin haya sido instituida con el fin
de aliviar y facilitar la proteccin de la
propiedad. La posesin es la exterioridad, la visibilidad de la propiedad. Para

ser protegido como poseedor basta demostrar la posesin, por lo que dicha
proteccin aprovecha lo mismo al propietario que al no propietario, siendo sta
una consecuencia absolutamente inevitable. La proteccin de la posesin
complementa la proteccin de la propiedad, facilita la prueba de la propiedad
dado a que el poseedor se reputa propietario hasta la prueba en contrario.
La propiedad dejara de existir si el propietario, para protegerse en el goce de
su derecho, tendra que recurrir cada vez a probar su propiedad. La proteccin
de la propiedad requiere que su sola exterioridad, o sea la posesin, est
respetada y protegida. Las acciones posesorias (lo que para nosotros son los
interdictos) son los medios defensivos de la propiedad; la rei vindicatio es el
medio ofensivo. Los medios defensivos de la propiedad son acordados contra
cualquiera que turbe la propiedad, con independencia de la prueba de la
propiedad. La posesin es una situacin de la propiedad jurdicamente
protegida por s misma y erigida en un derecho independiente de la propiedad.
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La posesin como DERECHO
hecho al estar protegida por el Derecho adquiere la calidad
de relacin jurdica, sinnimo de derecho.
Ihering fundamenta la proteccin de la posesin en la defensa de la propiedad.

La proteccin de la posesin es un complemento de la proteccin de la
propiedad, sin la necesidad de probar el derecho de propiedad, lo que
aprovecha al mismo tiempo a los no propietarios que poseen aun contra los
propietarios que no poseen.
DOCTRINA DEL CDIGO CIVIL
La doctrina que fundamenta la proteccin posesoria en el Cdigo Civil se
inspira principalmente en la teora de Ihering.
El hecho (factum ) de la posesin actual o anterior (cuando se ha producido la
desposesin), sin consideracin del derecho ( ius ) a la posesin, se protege
provisionalmente, interinamente, a fin de que no se rompa la paz social y, en
todo caso, hasta que en otro proceso se dilucide los derechos de las partes en
conflicto.
Como con los interdictos se obtiene solamente una tutela judicial provisional de
la posesin, las partes pueden acudir a un proceso plenario para que se
dilucide el derecho a la posesin, que por ser de prueba lata,
se tramita en la
va del proceso de conocimiento. Como dice Messineo, si al titular de un

derecho le estuviese permitido reprimir por s mismo el ejercicio ajeno (aunque
fuera arbitrario) del derecho de l (titular) y, por consiguiente, hacerse justicia
por s mismo (defensa privada de los derechos), resultara turbada la pacfica
convivencia social, por lo que es aconsejable sacrificar al titular del derecho, en
beneficio del no titular , hasta tanto se declare en juicio que ste no tiene
derecho a la posesin (no es titular), slo entonces estar obligado a entregar
el bien posedo; y podr ser privado de l aun por la fuerza.
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Los remedios de proteccin
DERECHO de la posesin como factum son los interdictos,
distintos de las acciones petitorias para que se emita pronunciamiento sobre el
derecho o mejor derecho a la posesin. Por ser los interdictos de prueba

limitada exclusivamente a demostrar la posesin y el acto perturbatorio o
desposesorio, se tramitan en la va sumarsima.
El fundamento de la tutela judicial interina o provisional de la posesin
mediante los interdictos es prevenir la violencia y evitar que el que tiene
derecho a la posesin se haga justicia por s mismo, as como preservar y
restablecer la paz social, mantener el statu quo asegurando la posesin actual
del que la est ejerciendo, sin perjuicio de que se ventile ante los tribunales
sobre quin tiene el derecho o mejor derecho a la posesin.
La proteccin de la posesin se basa tambin en la presuncin de la buena fe
del poseedor y en el hecho de que conduce a la adquisicin de la propiedad a
travs de la usucapin.
El ordenamiento jurdico concede al poseedor la facultad de defender su
posesin extrajudicialmente , mediante la autodefensa, denominada tambin
autotutela, autoayuda, defensa privada, defensa individual, y judicialmente por
medio de los interdictos, las acciones posesorias, algunas acciones de desalojo
y acciones penales.
PROTECCIN JUDICIAL Y EXTRAJUDICIAL DE LA POSESIN

1. DEFENSA EXTRAJUDICIAL DE LA POSESIN
Artculo 920.- El poseedor puede repeler la fuerza que se emplee contra l y
recobrar el bien, sin intervalo de tiempo, si fuere desposedo, pero en ambos
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casos debe abstenerse
de las vas de hecho no justificadas por las
DERECHO
circunstancias.
La defensa de la posesin, as como la de cualquier otro derecho o inters est

confiada al Poder Judicial, a fin de que nadie se haga justicia por su propia
mano. La excepcin a esta regla lo constituye el art. 920 que autoriza la
defensa privada de la posesin.
La posesin del titular o no titular del derecho real, sobre un bien mueble o
inmueble, rstico o urbano, encuentra su primera tutela en la legtima defensa
contra los actos con los cuales se priva o perturba el goce pacfico de un bien.
Por tanto, el poseedor, titular o no titular del derecho, puede repeler la fuerza
que se emplee contra l impidiendo
que el agresor tome posesin del bien o
recobrar el bien (mueble o inmueble) si ha sido despojado, sin que con ello
incurra en delito por tomarse la justicia por su propia mano, siempre que lo
haga inmediatamente, y lo haga con medios proporcionales a la ofensa, o sea
se debe abstener de las vas de hecho no justificadas por las circunstancias. El
Derecho alemn habla de una reaccin equivalente.
La autodefensa de la posesin es slo una manifestacin de la legtima
defensa. Como dice Ihering, amenazado en su existencia, en su cuerpo, en su
vida, en su patrimonio, por un ataque del exterior, el individuo se pone en
estado de defensa, rechaza la fuerza por la fuerza. Protegiendo su haber el
individuo se defiende as mismo. En el derecho se presenta el haber bajo dos
aspectos: el haber de hecho (posesin) y el haber de derecho (propiedad). La
fuerza tambin adquiere dos formas cuando se aplica a la defensa del haber:
es defensiva cuando quiere mantener el estado de hecho de la detentacin de
las cosas; y la ofensiva , cuando tiende a recobrar la cosa perdida de hecho.
El art. 920 autoriza la defensa extrajudicial en dos situaciones:
1) Para repeler la fuerza empleada contra el poseedor, ello supone un acto de
turbacin; y
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2) Para que el poseedor
desposedo recupere el bien.
DERECHO
despojo.
Cdigo
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Fecha
Supone un acto de
En ambos casos de defensa extrajudicial deben concurrir los siguientes

requisitos:
a)
La violencia empleada por un tercero contra el poseedor.- El autor del
ataque se vale de la fuerza, por lo que queda excluido de la defensa privada de

la posesin el supuesto de la usurpacin clandestina;
b)
Reaccin inmediata
del poseedor.- Entre ataque y defensa debe existir
unidad de tiempo. El poseedor responda inmediatamente rechazando la

perturbacin o recuperando el bien del que ha sido desposedo. Si no intenta
recobrar la posesin sin intervalo de tiempo, slo lo podr hacer por la va
judicial.
c)
Abstenerse de las vas de hecho no justificadas.- La reaccin del poseedor
no debe exceder los medios de la legtima defensa; es decir, debe abstenerse

de las vas de hecho no justificadas por las circunstancias.
d)
Imposibilidad de la intervencin de la autoridad.- Aunque el art. 920 no lo
menciona, por tratarse de un remedio excepcional, la defensa privada de la

posesin solamente es admitida cuando no es posible la intervencin de la
autoridad, ya que si el poseedor fuera pedir auxilio, al regresar sera tarde por
haberse consumado el despojo.
Es lcito que el poseedor se haga justicia por su propia mano repeliendo la
fuerza con la fuerza para impedir ser despojado del bien o si ya lo fue, para
recuperarlo, con tal que reaccione inmediatamente y sin excederse de los
medios de la legtima defensa y siempre que la ley o resolucin judicial no
autoricen la privacin o perturbacin.
2. ACCION POSESORIA DE CARCTER ADMINISTRATIVO
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Fecha
El mejor derecho a
la posesin (accin posesoria) es definido judicialmente,
DERECHO
pero tambin puede ser establecido por entidades administrativas facultadas
expresamente por ley. As, por Decreto Legislativo N 803, se declar de inters
nacional la Promocin del Acceso a la Propiedad Formal y
su inscripcin registral. Mediante este Decreto complementado con la Ley

27046 se cre la Comisin de Formalizacin de la Propiedad Informal
(COFOPRI). Por Decreto Supremo N 005-2001-JUS se crearon las Comisiones
Provinciales de Formalizacin de la Propiedad Informal, en cargadas de la
formalizacin.
Por
Decreto
Supremo
039-2000-MTC,
se
aprob
el
Reglamento de Normas que regulan la organizacin y funciones de los rganos

de la COFOPRI. El rgano de segunda
y ltima instancia administrativa con
competencia nacional es el Tribunal Administrativo de la Propiedad.

COFOPRI est facultada para definir el mejor derecho de posesin de los
poseedores informales de predios estatales, fiscales o municipales (D. S. N
013-99-MTC del 5.5.99, art. 30). Sin embargo, salvo disposicin legal expresa
en contrario, el hecho de que administrativamente se haya reconocido el mejor
derecho a la posesin no impide que su titular pueda obtener dicho
reconocimiento judicialmente, puesto que a nadie puede negarse el derecho a
la tutela jurisdiccional consagrado en el art. 139 de la Constitucin. COFOPRI
solamente est facultada para declarar el mejor derecho de posesin; cuando
advierta que sobre el predio existe un derecho de propiedad o ambas partes en
conflicto exhiben ttulos de propiedad porque, por ejemplo, un Concejo
Municipal ha transferido el predio en dos o ms ocasiones, debe declinar su
competencia
para pronunciarse en un proceso sobre el mejor derecho de
posesin, puesto que el conflicto entre probables propietarios debe ser

dilucidado judicialmente.
3. DEFENSA JUDICIAL DE LA POSESIN
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Fecha
Artculo 921.- TodoDERECHO
poseedor de muebles inscritos y de inmuebles puede
utilizar las acciones posesorias y los interdictos. Si su posesin es de ms de un
ao puede rechazar los interdictos que se promuevan contra l.

3.1. LAS ACCIONES POSESORIAS Y LOS INTERDICTOS
La defensa judicial de la posesin de muebles inscritos y de inmuebles, estn
o no inscritos, est confiada a las acciones posesorias y a los interdictos.
El Cdigo Civil de 1936 limit la tutela interdictal al poseedor de bienes

inmuebles. El art. 831 de este Cdigo dispona: " Todo poseedor de inmuebles
puede utilizar las acciones posesorias y los interdictos, conforme al Cdigo de
Procedimientos Civiles. Si su posesin es de ms de un ao puede rechazar los
interdictos que se promuevan contra l.
El art. 921 del Cdigo Civil vigente se complementa con los arts. 598 y 599 del
Cdigo Procesal Civil. El art. 598 prescribe: Todo aquel que se considere
perturbado o despojado en su posesin puede utilizar los interdictos, incluso
contra quienes ostenten otros derechos reales de distinta naturaleza sobre el
bien objeto de la perturbacin. El art. 599 establece: El interdicto procede
respecto de inmuebles, as como de bien mueble inscrito, siempre que no sea
de uso pblico. Tambin procede el interdicto para proteger la posesin de
servidumbre, cuando sta es aparente.
No estn protegidos por los interdictos los bienes muebles no inscritos y todos
los derechos extra patrimoniales, tampoco lo estn los bienes del Estado de
uso pblico (art. 599 del CPC).
El art. 921 confiere las acciones posesorias y los interdictos a los poseedores
de muebles inscritos y de inmuebles. Las acciones posesorias corresponden a
quienes tienen derecho a la posesin y los interdictos a los poseedores sin
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Fecha
entrar a considerarDERECHO
si tienen derecho o no a la posesin. En otros trminos, el
hecho posesorio actual se defiende con el interdicto y el derecho a la posesin
se protege con la accin posesoria.

Las acciones se clasifican en personales (actiones in personam) y reales
(actiones in rem). Las primeras protegen derechos subjetivos personales,
denominados tambin obligacionales o de crdito y las reales tutela derechos
subjetivos
reales.
Las
acciones
reales
se
subclasifican
en
posesorias
(possessorium) y petitorias (petitorium como las vindicationes o petitiones). La

accin posesoria lo ejerce el poseedor sin consideracin del ttulo y la accin
petitoria la ejerce el propietario o titular de otro derecho real.
Conforme al art. 921 el possessorium comprende tanto a los interdictos como a
las acciones posesorias como medios de defensa de la posesin. La posesin
como hecho se defiende con los interdictos (autnticas acciones posesorias) y
la posesin como derecho se protege con acciones
posesorias que son
petitorias. En los interdictos se admiten pruebas
exclusivamente relativas a la posesin del demandante
y a la perturbacin o
despojo por el demandado, debiendo rechazarse toda otra prueba que no se

concrete a este fin. En el interdicto no se debate para nada sobre el derecho a
la posesin. En cambio, en las petitorias se examinan ttulos para determinar el
derecho o mejor derecho a la posesin. Esto impide la acumulacin de ambas
acciones. Si se permitiera la acumulacin de estas acciones, se estara
facultando al titular del derecho real (propietario, usufructuario, etc.) para que,
en uso de su ius possidendi, se haga justicia por su propia mano despojando o
perturbando impunemente al poseedor, hecho que la ley no permite, salvo el
caso excepcional de la defensa privada de la posesin siempre que concurran
los requisitos contemplados por el art. 920.
El art. 921 menciona a las acciones posesorias y los interdictos, y el art. 979 se
refiere: a la accin reivindicatoria, acciones posesorias, interdictos, acciones de
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desahucio (entindase
de desalojo), aviso de despedida y dems acciones que
DERECHO
determine a ley. Son acciones petitorias por excelencia la reivindicatoria y la de
mejor derecho a la propiedad destinadas a esclarecer a quien corresponde el

derecho de propiedad, pero tambin son petitorias las que tienen por objeto
establecer a quien pertenece el derecho o mejor derecho a la posesin. En
otros trminos, la accin petitoria puede versar sobre el derecho de propiedad
u otro derecho real como, por ejemplo, el de superficie, usufructo, uso,
habitacin, los cuales tienen por contenido a la posesin. Para nuestro
ordenamiento jurdico el possessorium comprende los interdictos que protegen
a la posesin como hecho y las acciones posesorias (que por naturaleza son
acciones petitorias) que defienden a la posesin como derecho.
Con la accin
interdictal se obtiene una decisin judicial que protege a la posesin

provisionalmente, es decir, tal decisin no tiene la autoridad de cosa juzgada,
puesto que el vencido puede entablar un proceso judicial petitorio haciendo
uso de las acciones posesorias o de dominio que le confiere la ley.
El art. 921 establece que el que tiene la posesin por ms de un ao puede
rechazar los interdictos que se promuevan contra l. La posesin anual no es
requisito para que el poseedor tenga derecho a las acciones interdictales, sino
para rechazar los interdictos que se promuevan contra l. Tiene derecho a
valerse de los interdictos el que posee por das, meses o aos, pues para que
accione
basta que tenga la posesin actual o que haya sido despojada de ella, pero
debe ejercitar su accin antes de vencido el ao contado desde que se produjo
el hecho de la perturbacin o del despojo. Es decir, el plazo para demandar la
accin interdictal prescribe al ao de producido el hecho que fundamenta la
demanda. El despojante demandado que tiene la posesin por ms de un ao
puede rechazar los interdictos que se promuevan contra l, deduciendo la
excepcin de prescripcin de la pretensin interdictal. Declarada fundada la
excepcin de prescripcin, el demandante puede ejercer su derecho a la
posesin en un proceso de conocimiento (art. 601 del C.P.C.)
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3.2. DEFINICIN
DE INTERDICTO
DERECHO
Cdigo
Versin :
16-09-2015
Fecha
Se definir a los interdictos como los procesos judiciales civiles, sumarsimos, de

prueba
limitada
exclusivamente
la
posesin,
destinados
resolver
provisionalmente sobre la posesin actual, con prescindencia del derecho,

tanto para mantenerla o conservarla como para recuperarla.
Los interdictos constituyen el instrumento procesal para la defensa de la
posesin como hecho, no como derecho, tanto de bienes inmuebles como de
muebles inscritos, siempre que no sea de uso pblico , y tambin para proteger
la posesin de servidumbres aparentes (art. 599 del CPC).
Los interdictos son de naturaleza posesoria. Basta tener la posesin fctica
para ser protegido con los interdictos de retener y de recobrar, con
independencia del derecho. Por ello, la sentencia dictada en un interdicto es
provisional.
Los interdictos se caracterizan:
Por ser procesos sumarsimos
En el proceso se debate solamente sobre el hecho de la posesin
No se discuten cuestiones relativas al ttulo de propiedad o posesin
Tiene por fin evitar que las personas se hagan justicia por su propia
mano; asegurar la posesin actual a favor del que est poseyendo, sin
perjuicio de que despus se ventile el mejor derecho a la posesin; y
restablecer la tranquilidad social alterada por el conflicto posesorio.
La sentencia tiene carcter interino. Es cosa juzgada solamente son

relacin al hecho de la posesin y a los actos perturbatorios o de
despojo, ms no con relacin al derecho de propiedad o de posesin que
las partes podrn reclamar en un proceso de conocimiento.
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Cdigo
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Fecha
El Cdigo procesalDERECHO
civil reconoce el interdicto de recobrar (art. 603) y el
interdicto de retener (art. 606). El interdicto de obra nueva y el de obra
ruinosa, conforme al art. 606, son manifestaciones del interdicto de retener,

pues las perturbaciones a la posesin pueden consistir en actos materiales o
de otra naturaleza, como la ejecucin de obras, o la existencia de
construcciones en estado ruinoso.
3.3. DIFERENCIAS ENTRE ACCIN POSESORIA E INTERDICTO
Sealemos a continuacin las diferencias entre la accin posesoria y el
interdicto:
1) Por los titulares de la accin posesoria y de los interdictos
Slo los poseedores legtimos son titulares de las acciones posesorias, mientras
que de los interdictos pueden valerse los poseedores legtimos como los
ilegtimos. A estos ltimos, el ordenamiento jurdico les concede los interdictos
pero no las acciones posesorias.
En otros trminos, las acciones posesorias corresponden a quienes tienen
derecho a la posesin (ius possidendi) y los interdictos, a quienes tienen la
posesin de hecho (factum possessionis), sin importar la calidad del poseedor
(con ttulo o sin ttulo, de buena o de mala fe).
Conforme al art. 598 del C.P.C., "todo aquel que se considere perturbado o
despojado en su posesin puede utilizar los interdictos, incluso contra quienes
ostenten otros derechos reales de distinta naturaleza sobre el bien objeto de la
perturbacin".
Del
interdicto
puede
valerse
tanto
el
poseedor
legtimo
(propietario,
usufructuario, etc.) como el ilegtimo sea ste de buena o de mala fe (el

ocupante precario, el usurpador), siempre que el uno o el otro haya sido
perturbado en su posesin o privado de ella. De la accin posesoria solamente
puede valerse el que legtimamente tiene derecho a la posesin.
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DERECHO
Cdigo
Versin :
16-09-2015
Fecha
2) Por la cuestin debatida.

En la accin posesoria el debate es entre titulares de la posesin. En el
interdicto se debate solamente sobre el hecho de la posesin, sin consideracin
alguna sobre el ttulo posesorio.
En el interdicto, las partes estn prohibidas de detenerse a comprobar la
titularidad o la efectiva pertinencia del derecho posedo y el juez est obligado
a decidir la controversia nicamente sobre la base de la posesin efectiva y de
la ofensa que haya experimentado. Con los interdictos no se defiende el
derecho de propiedad ni el mejor derecho de poseer, por lo que proceden aun
contra el propietario o quienes ostenten otros derechos reales de distinta
naturaleza sobre el bien objeto de litis, de ah que el debate se centra
nicamente en el hecho de la posesin, sin contar para nada el ttulo de
propiedad o el ttulo posesorio. En cambio, en la accin posesoria el debate se
centra en establecer quin tiene el mejor derecho a la posesin; el
demandante y el demandado cuentan con ttulo posesorio, ambos reclaman el
derecho a la posesin amparados en sus respectivos ttulos; se enfrenta un
ttulo posesorio con otro ttulo posesorio. Por ejemplo, cuando se enfrentan dos
o ms con ttulos de usufructurarios o arrendatarios de un mismo bien, o un
arrendatario con un anticresista. El debate est orientado a determinar cul es
el ttulo que prevalece sobre los dems, quin tiene el mejor derecho a la
posesin.
En el interdicto se debate nicamente el derecho de poseer (ius possessionis),
como posesin considerada en s misma, independientemente de que se posea
con ttulo o sin ttulo, mientras que en la accin posesoria
se debate el
derecho a la posesin (ius possidendi). El que se vale de la accin posesoria

tiene que exhibir como fundamento de su pretensin un ttulo consistente en
un derecho de alcance ms amplio al derecho de quien se opone.
3) Por la prueba.
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Cdigo
Versin :
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Fecha
En los interdictos,
los hechos a probar son solamente la posesin y
DERECHO
la perturbacin o despojo de ella, sin consideracin alguna de la existencia, en
quien se afirma poseedor, del derecho ejercitado. En la accin posesoria, en

cambio, el actor debe probar la titularidad de su derecho a la posesin por ser
propietario, usufructuario, arrendatario, etc.
En el interdicto no tiene significacin la prueba escrita sobre la posesin, ni el

ttulo posesorio; se discute nicamente la posesin del actor y el hecho
perturbatorio o desposesorio. En cambio, en la accin posesoria tiene fuerza la
prueba instrumental en que conste el ttulo posesorio estimado como la causa
originaria del derecho a la posesin.
4) Por el plazo para ejercitar la accin
El interdicto puede promoverse dentro del ao a contar desde el inicio de la
perturbacin o de haber sufrido el despojo de la posesin. En cambio, la accin
posesoria puede promoverse en cualquier momento, aun despus de vencido
el ao de los actos perturbatorios o de despojo. As est dispuesto por el art.
601 del CPC: La pretensin interdictal prescribe al ao de iniciado el hecho
que fundamenta la demanda. Sin embargo, vencido este plazo, el demandante
puede ejercer su derecho a la posesin en un proceso de conocimiento.
5) Por la va procedimental
El interdicto se tramita en la va del proceso sumarsimo (art. 546.5 del CPC),
dado a la urgencia de proteger la posesin y a que no existen otros hechos que
probar ms que la posesin y la ofensa a ella. En cambio, la accin posesoria,
por no tener una va procedimental propia, y por ser de prueba lata mucho ms
difcil que la prueba de la simple posesin,
se tramita en la va del proceso de
conocimiento (arts. 475.1 y 601 del CPC).

6) Por la naturaleza de la sentencia
35

La sentencia dictada
en el proceso de interdicto tiene el
DERECHO
provisional, tutela la simple posesin, no produce los
Cdigo
Versin :
16-09-2015
Fecha
carcter de interina,
efectos de la cosa
juzgada que sea oponible en una accin petitoria como es la de mejor derecho
a la posesin o la accin reivindicatoria o la de mejor derecho a la propiedad.
En cambio, la sentencia dictada en una accin posesoria produce los efectos de
la cosa juzgada, no pudiendo reabrirse el debate judicial sobre el mejor
derecho declarado judicialmente.
Debido a que en el interdicto se juzga solamente el hecho de la posesin y en
la accin posesoria el derecho a la posesin, el vencido en el interdicto puede
recurrir a la accin posesoria, o a la accin
reivindicatoria si tiene la calidad de propietario no poseedor, o la accin de

mejor derecho de propiedad si es que el poseedor actual tambin alega ser
propietario.
3.4. REGLAS COMUNES A TODOS LOS INTERDICTOS
1) Bienes respecto de los que procede.
Art. 599 del CPC: El interdicto procede respecto de inmuebles, as como de
bien mueble inscrito, siempre que no sea de uso pblico. Tambin procede el
interdicto para proteger la posesin de servidumbre, cuando sta es aparente.
Procede la accin interdictal respecto de todo bien inmueble est o no inscrito.
Respecto de los muebles solamente procede cuando el bien est inscrito.
Tambin procede para proteger la posesin de servidumbres aparentes.
Con el interdicto se protege el hecho de la posesin, acreditada por sus
manifestaciones objetivas, independientemente del ttulo posesorio.
No procede la accin interdictal respecto de bienes muebles no inscritos, de
bienes del Estado de uso pblico y de servidumbres no aparentes.
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Cdigo
Versin :
16-09-2015
Fecha
No procede la accin
interdictal respecto de los bienes que estn sometidos a
DERECHO
jurisdiccin administrativa. Entre estos bienes tenemos:
a) Los yacimientos minerales son bienes del Estado, el que los puede entregar
en concesin a particulares para su exploracin y explotacin. Cualquier acto
de perturbacin o despojo es resuelto administrativamente por la autoridad
minera, especficamente por el Registro Pblico de Minera. El Texto nico
Ordenado de la Ley General de Minera, D.S. N 014-92-EM del 2.6.1992,
establece que es atribucin del Registro Pblico de Minera, tramitar y resolver
las denuncias de internamiento en derecho ajeno (art. 105.inc. c.). Si durante la
tramitacin de un petitorio minero se advierte que se superpone totalmente
sobre otro anterior, ser cancelado el pedimento posterior; si la superposicin
es parcial, el nuevo peticionario deber reducir su pedimento respetando el
rea de
la
concesin
anterior
(art.
114).
Si
aparecen
superpuestas,
total
parcialmente, dos o ms concesiones mineras con ttulo inscrito por ms de

noventa das, el Jefe del Registro Pblico de Minera constituir una sociedad
legal respecto de las reas superpuestas (art. 115).
b)
Las aguas. La Ley General de Aguas, Decreto Ley N 17.752 del
24.7.1969, establece que cualquier usurpacin o turbacin en el uso de las

aguas ser sancionada administrativamente, sin perjuicio de las acciones
penales. El que para beneficiarse as mismo o a tercero desva el curso de las
aguas pblicas o privadas, impidiendo que corran por su cauce o las utiliza en
una cantidad mayor a la debida, comete delito de usurpacin (art. 203 del
C.P.).
2)
Defensa
de
la
posesin
de
servidumbres
por
medio
del
interdicto
El segundo prrafo del art. 599 dispone que procede el interdicto para proteger
la posesin de servidumbre, cuando sta es aparente.
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Cdigo
Versin :
16-09-2015
Fecha
Conforme al art. DERECHO
1035 del C.C., la servidumbre es el gravamen, legal o
convencional, que se impone a un predio (llamado sirviente) en beneficio de
otro (denominado predio dominante), que da derecho al dueo de este ltimo

para practicar ciertos actos de uso del predio sirviente o que impida al dueo
de ste el ejercicio de alguno de sus derechos.
Con la servidumbre se limita el derecho de propiedad de un predio (predio
sirviente), en favor de otro (predio dominante), por consiguiente la posesin de
servidumbre es posesin de bien inmueble. La servidumbre aparente se
manifiesta mediante signos exteriores.
Solamente las servidumbres aparentes pueden adquirirse por prescripcin (art.
1040).
Las servidumbres "son aparentes cuando se manifiestan a simple vista, por
trabajos exteriores, tales como una ventana, una puerta, un canal. Por ello se
denominan tambin visibles. Ejemplo: la servidumbre de luz. En cambio las no
aparentes son aquellas cuyo conocimiento no puede tenerse por ningn signo
visible y slo se obtiene estudiando los ttulos de propiedad. Por ejemplo, las
servidumbres de no edificar a mayor altura. Una persona visita a una finca y
observa que slo tiene
un piso; pero no puede saber si ello se debe a que existe una servidumbre que
prohbe edificar a mayor altura, lo que slo podra conocer estudiando los
ttulos de propiedad".
3) Legitimacin activa
En los procesos interdictales es legitimado activo todo el que se considere
perturbado o despojado en su posesin, segn se trate de interdicto de retener
o de recobrar.
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Cdigo
Versin :
16-09-2015
Fecha
Con los interdictos DERECHO
se protege a toda clase de poseedor, legtimo o ilegitimo, de
buena o de mala fe, al que adquiri la posesin porque lo transfiri el titular del
derecho real como al que lo adquiri de modo clandestino o violento, al

poseedor con o sin animus domini ; al que adquiri la posesin originariamente
o en forma derivada como es la posesin adquirida mediante un acto jurdico
unilateral o bilateral, inter vivos (el uso derivado de un contrato de
arrendamiento, comodato, leasing, etc.) o mortis causa (el usufructo derivado
de un testamento), al poseedor de una cosa y al poseedor de un derecho
(ejemplo, el del copropietario), al poseedor exclusivo y a los coposeedores.
Consiguientemente, todo poseedor est legitimado activamente para ejercitar
la accin interdictal. Lo est el poseedor que sea propietario, comodatario,
usufructuario, superficiario, depositario, acreedor prendario, arrendatario;
tambin el usurpador, el ladrn, el precario; el poseedor mediato y el
inmediato; el poseedor titular de un derecho real (usufructuario, etc.) o de un
derecho personal (arrendatario, etc.). En suma, con el interdicto se protege
toda forma de posesin sea de derecho real o de derecho personal.
El poseedor mediato, como todo poseedor, tiene el derecho de mantener la
posesin o recuperar la posesin perdida, especialmente para cumplir con su
obligacin de mantener en el uso y goce pacfico del bien al poseedor
inmediato.
El poseedor inmediato puede ejercitar la accin interdictal contra cualquier
tercero o contra el poseedor mediato cuando ste es el autor del despojo o de
la perturbacin.
Los
coposeedores,
mediatos
inmediatos,
pueden
ejercitar
la
accin
conjuntamente cuando la agresin es contra todos o tambin lo pueden hacer

individualmente en beneficio de la comunidad. Si el ataque es solamente
contra uno de ellos, solamente l puede accionar. La accin se puede
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ejercitar entre comuneros
cuando uno o algunos despojen
DERECHO
con el fin de poseer el bien en exclusividad.
Cdigo
Versin :
16-09-2015
Fecha
al otro o a los otros
Es por ello, el art. 598 del CPC, en cuanto al legitimado activo, dispone: Todo
aquel que se considere perturbado o despojado en su posesin puede utilizar
los interdictos, incluso contra quienes ostenten otros derechos reales de
distinta naturaleza sobre el bien objeto de la perturbacin.
La Sala Civil de la Corte Suprema ha resuelto: "Los interdictos no slo protegen
los
derechos
reales
adquiridos
originariamente,
sino
tambin
aquellos
adquiridos en forma derivada como lo son aquellos derechos reales que se

sustentan en la celebracin de actos jurdicos de distinta naturaleza, sean
bilaterales o unilaterales, Inter. Vivos o mortis causa, como, la propiedad
derivada de la compraventa, el uso derivado del arrendamiento, el usufructo
derivado de un testamento o contrato, entre otras " (CAS. N 166-94, Lima).
El presupuesto comn es que tanto el poseedor legtimo como el ilegtimo
hayan sido despojados de la posesin (interdicto de recobrar) o perturbados en
ella (interdicto de retener). No pueden ejercitar la accin interdictal los simples
tenedores del bien o servidores de la posesin por no tener la calidad de
poseedores.
Los interdictos pueden ejercitarse por el legitimado activo, en ejercicio de su
derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, en forma directa o a travs de su
representante (art. 2 del CPC).
4) Legitimacin pasiva
El legitimado pasivo del interdicto (el demandado),
es todo aquel que lleve a
cabo actos de privacin de la posesin o de perturbacin en ella, aun cuando

tenga derecho a la posesin por ser propietario, usufructuario, superficiario,
etc. De modo que aqu no tiene vigencia el principio que dice feci sed iure
feci (lo hice, pero lo hice con derecho), puesto que con los interdictos no se
tutela el derecho a la posesin, sino el simple hecho de la posesin. Tambin lo
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Cdigo
Versin :
16-09-2015
Fecha
es el tercero que tenga
la posesin en virtud de la adquisicin del bien, a ttulo
DERECHO
universal o particular, conociendo que su causante es el despojador.
La tutela jurdica del poseedor no desaparece aun cundo el autor del despojo o
perturbacin sea el titular de un derecho real superior sobre el bien objeto de
la perturbacin (propietario, usufructuario, etc.).
El Cdigo civil italiano en su art. 1169 establece: La reintegracin se puede
pedir tambin contra quien est en la posesin en virtud de una adquisicin a
ttulo particular, hecho con el conocimiento del despojo ocurrido.
En efecto, la accin interdictal se puede dirigir contra el heredero del autor del
despojo y tambin contra el que ha adquirido derechos del despojante con
conocimiento del despojo, puesto que no hay razn alguna, en este caso, para
que el Derecho ampare la mala fe del tercero adquirente o subadquirente.
5) Juez competente
El juez competente es el del lugar donde se encuentra el bien o bienes o el del
domicilio del demandado, a eleccin del demandante (art. 24 del CPC). Si la
demanda versa sobre varios inmuebles situados en distintos lugares, ser
compente el juez del lugar de cualquiera de ellos. Los jueces civiles conocen de
estos procesos cualquiera que sea la cuanta del bien (art. 597 del C.P.C.).
Tratndose de desposesin por orden judicial expedida en un proceso en el que
el poseedor no ha sido emplazado o citado, es competente el juez que dio la
orden de desposesin (art. 605).
6) Requisitos de la demanda. Lmite probatorio
La demanda debe contener los requisitos establecidos en el art. 424 del C.P.C.
y debe estar acompaada de los anexos que establece el art. 425 del mismo
Cdigo. Adems la demanda debe expresar necesariamente:
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Cdigo
Versin :
16-09-2015
Fecha

Los hechos perturbatorios
o desposesorios en que
DERECHO
segn que el interdicto sea de retener o de recobrar.
La poca en que se realizaron tales hechos, lo que es importante para

determinar
si
la
demanda
se
ha
interpuesto
consiste el agravio,
dentro
del
plazo
prescriptorio que es de un ao (art. 601 del CPC).
Los
medios
probatorios
que
se
ofrezcan
deben
estar
referidos
exclusivamente a probar la posesin del demandante y el acto

perturbatorio o desposesorio causado por el demandado.
El proceso interdictal debe mantenerse dentro de los lmites de la restauracin
de las situaciones de hecho comprometidas y que como tales deben ser
tuteladas, no pudiendo extenderse a la declaracin de la titularidad de un
derecho superior al de la simple posesin. El art. 600 del CPC dispone que la
demanda sobre interdicto debe expresar necesariamente los hechos en que
consiste el agravio y la poca en que se realizaron. Los medios probatorios
deben estar referidos, exclusivamente, a probar la posesin y el acto
perturbatorio o desposesorio o su ausencia.
Si la demanda no contiene los hechos en que consiste el agravio y la poca en
que se realizaron ser declarada inadmisible, en aplicacin del art. 426.1 del
CPC.
Reiteramos que en la accin interdictal se discute nicamente la posesin
fctica y actual del demandante y el hecho perturbatorio o de despojo
realizado por el demandado
En el interdicto de retener, el accionante debe probar la posesin del bien
objeto de reclamo, los hechos perturbatorios de que ha sido objeto; mientras
que en el interdicto de recobrar, el accionante debe acreditar que tuvo la
posesin del bien y que el emplazado lo ha despojo de su posesin. No pueden
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existir otros mediosDERECHO
probatorios, ofrecidos y actuados, que
probar la posesin y el acto perturbatorio o desposesorio.
Cdigo
Versin :
16-09-2015
Fecha
no estn referidos a
En la accin interdictal, no es objeto de prueba el ttulo con el cual se posee, ya

sea que se trate de la adquisicin de un derecho real de posesin en forma
originaria o ya en forma derivada, sea cual fuere la naturaleza de esta ltima:
contractual, unilateral, intervivos o mortis causa. La exhibicin del ttulo de la
posesin no es necesaria; y si tiene lugar, la misma sirve solamente ad
colorandam possessionem, o sea para dar la demostracin de que la posesin
tiene un fundamento y de que,
por eso, merece tanto ms la proteccin; pero el ttulo, en sede posesoria, no

es materia de valoracin por parte del juez.
7) Acumulacin de pretensiones
Se puede acumular a la demanda interdictal, la pretensin de pago de frutos y
la indemnizacin de daos (art. 602 del C.P.C.). Es una acumulacin objetiva
originaria y accesoria. Conforme al art. 559.4 del CPC no procede la
acumulacin sucesiva, por cuanto, en los procesos sumarsimos no procede la
modificacin o ampliacin de la demanda.
Los frutos, sean naturales, industriales o civiles, son los que ha dejado de
percibir el demandante a causa de la perturbacin posesoria o del despojo.
Los daos son los causados con la perturbacin posesoria o el despojo.
8) Prescripcin de la pretensin interdictal
La accin interdictal debe ejercitarse antes de que transcurra un ao de
haberse iniciado los hechos perturbatorios o de haberse efectuado el despojo
de la posesin. Transcurrido el ao desde que se realizaron los hechos que
fundamentan la demanda, prescribe la pretensin interdictal.
43
Cdigo
Versin
Fecha
El art. 601 del CPC DERECHO
establece: La pretensin interdictal prescribe
iniciado el hecho que fundamente la demanda. Sin embargo,
:
16-09-2015
[30] al ao de
vencido este
plazo, el demandante puede ejercer su derecho a la posesin en un proceso de

conocimiento. El hecho de la posesin del actor queda destruido por el otro
hecho de la posesin del demandado por ms de un ao. El poseedor cuya
posesin es de ms de un ao puede rechazar los interdictos que se
promuevan contra l (art. 921 del C.C.).
Si el plazo de ejercicio de la accin interdictal es de prescripcin, el juez no
puede rechazar la demanda aun cuando haya sido planteada despus de un
ao de haberse realizado los actos perturbatorios o de desposesin, debido a
que "el juez no puede fundar sus fallos en la prescripcin si no ha sido
invocada " (art. 1992). No es el demandante, sino el demandado que ha
deducido la
excepcin de prescripcin el que tiene que probar que la demanda ha sido

interpuesta fuera del trmino de ley .
Establecer, como lo hace el art. 600 del CPC,
que la demanda debe contener
necesariamente la indicacin de la poca en que se realizaron los hechos en

que consiste el agravio, significara que el plazo de un ao para interponer la
accin interdictal no es de prescripcin sino de caducidad.
3.5. INTERDICTO DE RECOBRAR
CPC, Art. 603. Interdicto de recobrar. Procede cuando el poseedor es despojado
de su posesin, siempre que no haya mediado proceso previo. Sin embargo, si
se prueba que el despojo ocurri en ejercicio del derecho contenido en el
artculo 920 del Cdigo civil, la demanda ser declarada improcedente.
1) Concepto
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Cdigo
Versin :
16-09-2015
Fecha
El interdicto de recobrar
(llamado tambin accin de reintegracin, accin
DERECHO
de recuperacin, accin de despojo) procede contra los actos de privacin,
total o parcial, de la posesin, sin que medie un proceso previo o cuando el

desposedo no ha sido emplazado o citado en dicho proceso, con el fin de
obtener la restitucin de la posesin perdida.
Para que proceda el interdicto de recobrar se requiere:
1. Que el demandante, o su causante, haya estado en la posesin del
inmueble o mueble inscrito que es materia de la demanda; y
2. Que haya sido despojado total o parcialmente del bien.
3. El interdicto de recobrar no procede:
4. Contra el poseedor despojado que por la fuerza recuper la posesin del
bien, sin intervalo de tiempo, en ejercicio de la defensa posesoria
extrajudicial que le confiere el art. 920.
5. Cuando el despojo se ha realizado en ejecucin de una sentencia judicial
firme dictada en un proceso previo en el que el despojado ha sido
emplazado.
La accin de interdicto de recobrar es independiente de los derechos que el

despojante o el despojado puedan tener sobre el bien. Se tramita en la va del
proceso sumarsmo.
2) Demanda. Requisitos
Adems de los requisitos sealados en los arts. 424 y 425 del CPC, en
aplicacin de los arts. 599 y 600 del mismo cdigo adjetivo, la demanda debe
contener:
45
Cdigo
Versin :
16-09-2015
Fecha
1. La indicacinDERECHO
del bien, mueble inscrito o inmueble, sobre el cual recae la
posesin;
2. La indicacin del hecho, violento o clandestino, en que consiste el

agravio;
3. La fecha en que se realiz el hecho violento o, en el caso del despojo
oculto o clandestino, la fecha en que fue descubierto por el poseedor.
3) Distincin entre interdicto de retener e interdicto de recobrar
No obstante que ambos interdictos estn dirigidos a rechazar los ataques
contra la posesin y ambos estn sometidos al mismo procedimiento
sumarsimo, sin embargo son dos acciones distintas e inconfundibles.
El interdicto de retener tutela al poseedor contra los actos de perturbacin de
la posesin realizados por un tercero con el fin de inquietarle o despojarle, pero
sin llegar a consumar el despojo, en cambio, el interdicto de recobrar tutela al
que ha sido despojado de la posesin.
Con el interdicto de retener se persigue que la autoridad judicial ampare y
mantenga al accionante en la posesin del bien, contrariamente, con el
interdicto de recobrar se persigue que la autoridad judicial reponga en la
posesin al despojado de ella.
4) Bienes objeto del interdicto de recobrar
El objeto de la accin de interdicto de recobrar es todo bien mueble inscrito o
inmuebles (estn o no inscritos) (art. 921), aunque pertenezcan al Estado,
siempre que no sean de uso pblico (art. 599 del CPC).
Si el bien se pierde o destruye estando en poder del despojante, se pierde la

posesin, por consiguiente no hay interdicto de recobrar.
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5) El despojo

DERECHO
Cdigo
Versin :
16-09-2015
Fecha
Por despojo se entiende que una persona es privada, contra su voluntad

expresa o presunta, de la posesin total o parcial de un bien, inmueble o
mueble inscrito, por medios violentos o clandestinamente, sin que medie un
proceso judicial regular previo.
En otros trminos, el poseedor despojado es sustituido, sin o contra su
voluntad, en la posesin, total o parcial, del bien por el poseedor despojador.
Se priva al poseedor del poder que tiene sobre el bien, usurpndolo o
sustrayndolo al poseedor, o arrojando a ste del bien, o impidindole el
ejercicio de su derecho.
Sin despojo real y efectivo, total o parcial, del bien no hay derecho a la
reposicin en la posesin porque no hay nada que reponer.
El despojo puede ser obra:
1. De un particular; o
2. De los tribunales que privan de la posesin a una persona en ejecucin
de una orden judicial expedida en un proceso en el que no ha sido
emplazada o citada.
El acto del despojo puede ser realizado usando la fuerza fsica o la violencia
moral o clandestinamente.
El art. 603 del C.P.C. establece que el
interdicto de recobrar "procede cuando el poseedor es despojado de su

posesin". La ley no dispone que el despojo se realice por la fuerza fsica o
moral o clandestinamente; como no se puede distinguir donde la ley no lo
hace, el interdicto de recobrar debe proceder en todo caso de despojo violento
o clandestino. El despojo clandestino es el realizado sin que el despojado se d
cuenta, lo que ocurre cuando los actos de toma de posesin se producen
cuando el poseedor se encuentra ausente, o recurriendo a actitudes
fraudulentas, dolosas, actos simulados o, en fin, adaptando cualquier
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Cdigo
Versin :
16-09-2015
Fecha
precaucin destinada
a evitar que el interesado tome conocimiento del
DERECHO
despojo.
El que se crea con derecho a la posesin debe hacerlo valer ante el tribunal
competente. El despojado de la posesin tiene derecho a ser repuesto en ella,
previo un proceso interdictal sumarsimo, sin perjuicio de que en un proceso
de mayor debate probatorio se dilucide el mejor derecho de los contendientes.
Como en todo interdicto, en el de recobrar, el demandante debe acreditar que
tena la posesin de la cual fue despojado y
a la fecha de este suceso no ha
transcurrido ms de un ao, no siendo debatible en este proceso el derecho

que les asista a las partes.
Criterio recogido de la Sala de Procesos
Sumarsimos de la Corte Superior de Lima (Exp. N 153-99)

El interdicto de recobrar no se debate sobre si el despojado o despojante tiene
derecho a la posesin del bien. La accin interdictal procede aunque el
despojado no tenga derecho a la posesin del
bien y el despojante si lo tenga.
Quien tiene derecho a la posesin reconocido judicialmente o mediante

cualquier acto jurdico bilateral o plurilateral, inter vivos o moritis causa, pero
no tiene la posesin fctica, no est amparado por los interdictos. En otros
trminos, quien tiene derecho a la posesin por contar con ttulo para ello, pero
no posee, no puede valerse del interdicto de recobrar para entrar en posesin
del bien, toda vez que en la accin interdictal no est en discusin el mejor
derecho a la posesin.
Es incuestionable que todo acto de despojo es voluntario, el despojante acta
con dolo o culpa, pero la tutela civil de la posesin mediante el interdicto de
recobrar se otorga independientemente del dolo o la culpa con que haya
actuado el expoliador; tales elementos subjetivos no integran el supuesto de la
norma del art. 921 del Cdigo Civil ni del art. 603 del Cdigo Procesal Civil, por
consiguiente no son materia de prueba en el proceso interdictal.
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Cdigo
Versin :
16-09-2015
Fecha
La ley no precisaDERECHO
el alcance y significado de la palabra "despojo". En la
doctrina se debate sobre si el interdicto de recobrar se concede nicamente
cuando media violencia o tambin cuando ha existido clandestinidad, abuso de

confianza, astucia.
Nuestra jurisprudencia es contradictoria, en unos casos sostiene que el despojo

comprende slo la violencia y en otros, que adems abarca la posesin
obtenida ocultamente o con engao o abuso de confianza.
La Corte Suprema en ocasiones ha resuelto en el sentido de que la posesin de
facto o clandestina no est protegida con el interdicto sino con la accin de
desalojo por ocupante precario. As, por ejemplo, en la Casacin N 677-96 Cono Norte/Lima,
publicada el 30.12.97, establece: " La definicin de
ocupante precario se efectu para solucionar las polmicas doctrinarias y la

jurisprudencia contradictoria que ocasionaba la falta de definicin ... es
precaria la posesin que se ejerce sin ttulo o cuando el que se tena ha
fenecido ... la posesin de facto o clandestina es precaria ... puede demandar
el desalojo, entre otros, el propietario contra el ocupante precario para obtener
la restitucin del bien.
6) Funcin del interdicto de recobrar
Tiene por finalidad obtener la reintegracin de la posesin perdida.
El despojado debe ser restituido en la posesin sin que sea obligado a probar
otra cosa que la circunstancia de que era poseedor y que fue efectivamente
despojado sin que medie proceso judicial previo o sin que el despojante haya
actuado en ejercicio de la autotutela que le confiere el art. 920.
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Cdigo
Versin :
16-09-2015
Fecha
El interdicto de recobrar
implica que existi una anterior posesin: la del
DERECHO
demandante y que existe una posesin actual: la del demandado.
Si la demanda es fundada el juez ordenar que se reponga al demandante en

la posesin de la que fue privado y que se le pague los frutos y se le indemnice
los daos si dichas pretensiones han sido acumuladas con la demanda (art. 604
del CPC).
Los daos indemnizables y los frutos reembolsables requieren de un mayor
debate probatorio, pues en cuanto a los daos se debe probar su existencia y
cuanta, y por lo que se refiere a los frutos, como el despojante es un poseedor
de mala fe est obligado a pagar los frutos, pero an as hay la
necesidad de probar los frutos que ha percibido y/o los que ha dejado de
percibir (art. 910) y su valor.
7) Legitimado activo
La accin compete a todo poseedor despojado y a sus herederos. La vctima
del despojo puede utilizar el interdicto incluso contra el propietario o cualquier
otra persona que ostente otros derechos reales sobre el bien (art. 598), puesto
que con la accin interdictal no se persigue que se atribuya o quite el derecho
a la posesin de alguien, ni que se declare que el bien o su posesin pertenece
a alguien, sino que se reponga al demandante en la posesin del bien para que
todo vuelva al estado en que se encontr en el momento anterior al despojo.
No goza de la accin interdictal el servidor de la posesin y, en general, todo
tenedor de la posesin como, por ejemplo, los huspedes del poseedor. Por
tanto, el legitimado activo es todo poseedor vctima del despojo y sus
sucesores universales.
El interdicto de recobrar se concede a todo poseedor, sea propietario,
usufructuctuario, superficiario, usuario, habitante, comodatario, arrendatario,
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Cdigo
Versin :
16-09-2015
Fecha
depositario, etc.; sea
legtimo o ilegtimo, de buena o mala fe, est premunido
DERECHO
de un ttulo o haya adquirido la posesin violentamente o clandestinamente.
Esto debido a que con el interdicto de recobrar se persigue reponer los bienes
al estado de hecho que tenan antes del despojo, para que no tenga efecto
alguno los actos de justicia por mano propia del despojante, sin que se discuta
el mejor derecho de los litigantes a la posesin, el cual queda a salvo para
alegarlo despus en un proceso de conocimiento.
El despojante puede utilizar el interdicto para recuperar su posesin
una vez
que por el transcurso de un ao haya perdido la defensa interdictal el poseedor

a quien l despoj.
8) Legitimado pasivo
Legitimado pasivo es el autor del despojo y sus herederos a ttulo universal o
particular.
La accin se dirige contra el poseedor actual despojante o contra
sus
sucesores universales o contra sus sucesores particulares de mala fe, o sea

que adquirieron la posesin con conocimiento del despojo ocurrido. Luego, son
legitimados pasivos : El autor del despojo; el tercero que se encuentra en
posesin del bien por haberlo adquirido del despojante a ttulo particular
conociendo del despojo ocurrido; y el sucesor universal del autor del despojo,
aunque ignore el despojo, puesto que se trata de una continuacin de la
posesin.
9) La prueba en el interdicto de recobrar
En conformidad con el art. 600 del C.C., los medios probatorios deben estar
referidos, exclusivamente, a probar
la posesin y el acto desposesorio o su
ausencia. Lo que significa, que el demandante por interdicto de recobrar debe
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Fecha
probar que ha estado
en la posesin hasta el momento del despojo y que ste
DERECHO
es obra del demandado o de persona encargada por l. A su vez, al
demandado no se le admitir otras pruebas que las tendientes a demostrar la

ausencia del hecho de la posesin por el demandante o la ausencia del
despojo, sin admitirle pruebas o alegaciones
referidas a la calidad de la
posesin del actor o a su mejor derecho a la posesin.

La Corte Suprema ha resuelto que " tratndose de un proceso de interdicto de
recobrar, cuya finalidad es defender la posesin ... el demandante debe probar
que tuvo la posesin y que fue despojado de la misma para lo cual el juez
valorando los medios probatorios y aprecindose de manera conjunta,
declarar fundada la demanda slo fehacientemente acreditados " (CAS. N
1172-97. Apurmac).
Como el demandante debe expresar en su demanda la poca en que se
realizaron los hechos en que consiste el agravio (art. 600 del CPC), le
corresponde la carga de la prueba al respecto, a fin de terminar si la pretensin
interdictal a prescrito o no.
10) Plazo prescriptorio
El plazo de prescripcin de la pretensin interdictal es de un ao contado a
partir de la realizacin del despojo (art. 601 del CPC).
11) Medida cautelar

Como medida cautelar en el interdicto de recobrar, procede la ejecucin
anticipada de la decisin final cuando el demandante acredite verosmilmente
el despojo y su derecho a la restitucin pretendida (art. 681 del C.P.C.).
La medida temporal sobre el fondo es una medida excepcional, que consiste en
la ejecucin anticipada de lo que el juzgador va a decidir en la sentencia, en su
integridad o slo en aspectos sustanciales, por la necesidad.
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DERECHO
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16-09-2015
Fecha
CONCLUSIONES:
La
posesin
es
el
inmediata tenencia o
derecho
goce
real
que
conferida
consiste
por
en
una potestad de
el derecho con
carcter
provisionalmente prevalente, con independencia de que exista o no derecho

real firme que justifique la atribucin definitiva de esa potestad.
La posesin es contenido fundamental de la mayora de los derechos reales
pues sin ella, no sera posible el ejercicio pleno de las facultades que tales
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Fecha
derechos le atribuyen
a su titular. Y uno de sus aspectos ms interesantes se
DERECHO
encuentra en que el derecho le otorga proteccin, no slo por va de acciones
judiciales, sino tambin estatuyendo en su favor la defensa extrajudicial.

La posesion legitima se presenta cuando existe correspondencia inequvoca
entre el poder ejercitado y el derecho alegado, la posesin legtima deriva o
emana necesariamente de un ttulo, entendindose por ttulo la causa legal,
que debe ser vlido, eficaz y otorgado por el titular del derecho. Entonces,
para poder determinar una posesin legtima ser necesario verificar la
validez del ttulo y del contenido del derecho transmitido.
El poseedor debe contar con la posibilidad de acceder al bien en cualquier
momento a travs de un acto voluntario, y al mismo tiempo debe estar en la
capacidad de excluir a los extraos de su control. La posesion cumple la
funcin de atribuir los bienes en forma interina, de tal suerte que el poseedor
ser tutelado provisionalmente por su sola condicin de tal.
La posesin del titular o no titular del derecho real, sobre un bien mueble o
inmueble, rstico o urbano, encuentra su primera tutela en la legtima
defensa contra los actos con los cuales se priva o perturba el goce pacfico de
un bien. Por tanto, el poseedor, titular o no titular del derecho, puede repeler
la fuerza que se emplee contra l impidiendo
que el agresor tome posesin
del bien o recobrar el bien (mueble o inmueble) si ha sido despojado, sin que
con ello incurra en delito por tomarse la justicia por su propia mano, siempre
que lo haga inmediatamente, y lo haga con medios proporcionales a la
ofensa, o sea se debe abstener de las vas de hecho no justificadas por las
circunstancias. El Derecho alemn habla de una reaccin equivalente.
BIBLIOGRAFIA
54

RAMIREZ
CRUZ, Eugenio Mara. Derechos
DERECHO
Cdigo
Versin :
16-09-2015
Fecha
Reales y Propiedad,
A.F.A. Editores Importadores S. A., Lima, 1991, pgs.20-21 y

91-92.
GONZALES BARRON, Gunther. Derechos Reales, Jurista Editores
EIRL, Lima, setiembre 2005, pgs.258-263.
GONZALES BARRON, Gunther. Tratado de Derechos Reales,
Jurista Editores E.I.R.L., Lima, 2013, pgs.474.
AVENDAO ARANA, Francisco. Los derechos reales en la
jurisprudencia, Editorial Gaceta Jurdica SA, Lima 2012, pg.
11.
ALVAREZ CAPEROCHIPI, Jos A. Derechos Reales, mayo 2015
ANEXOS
Cas. N 166-94 Lima
55

Defensa Posesoria

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FACULTAD DE DERECHO ESCUELA

LUIS BRYAN IMAN LUNA

Dr. OSCAR DIEGO MATTA NUEZ

FACULTAD DE DERECHO ESCUELA

FACULTAD DE DERECHO ESCUELA

DEFENSA JUDICIAL DE LA POSESIN

mejor prueba de la importancia social que tiene este tipo de

ANTECEDENTES Y NOCIN DE POSESIN

definitivamente la propiedad privada individual.

a regular la propiedad de forma separada remarcando sus diferencias, pues

dice que la propiedad es el derecho real por excelencia, el ms

contenido econmico de la propiedad, la cara externa de la propiedad puede o

con independencia de que exista o no derecho real firme que justifique la

con independencia de si se tiene o no.

la doctrina; podemos sealar los siguientes caracteres:

2. Dentro de los derechos reales se caracteriza la posesin porque su mbito

tenencia, con lo cual desaparece el animus domini como requisito de la

EL ANIMUS. No hay otra forma de diferenciar una posesin de la otra, y

origen germnico. De esto se infiere que nuestro cdigo otorga proteccin a

El art. 896 C.C. contiene una definicin inspirada en SAVIGNY, y no en

De la interpretacin de los otros

preceptos referidos a la materia

posesoria excepto el ya citado art. 896 C.C. -, se entiende que nuestro

Cmo entender la contradiccin entre un artculo (896 C.C.) y el resto

Es correcto sostener que el C.C. Peruano est influenciado por el BGB, el

cdigo sigue la doctrina de IHERING, lo que olvida las

divergencias existentes con este autor, y que han sido detalladas a lo

2 GONZALES BARRON, Gunther. Derechos Reales, Jurista Editores E.I.R.L., Lima,

TITULO I, POSESION, donde podemos

encontrar la definicin de posesion que se seala (como ya se entiende por

3 Cas. N 1437-99-Lima, El Peruano, 26-12-1999, p.4407.

La posesin posibilita, por s sola o unida a otros elementos, la adquisicin de

En materia de inmuebles, unida al tiempo, da lugar tambin a la adquisicin

a. Contacto con la cosa con voluntad de utilizarla o servirse de ella en

d. Tenedores interesados: tienen la cosa reconociendo en otro la propiedad

casos en que exista obstculo alguno para su apropiacin.

particulares, son del Estado.

Encontramos: El arrendador, el usufructuante, el comodante, el depositante, el

4 GONZALES BARRON, Gunther. Tratado de Derechos Reales, Jurista Editores

posesin inmediata es aquella que otorga a alguien la potestad de poseer

tambin poseedor inmediato.

FACULTAD DE DERECHO ESCUELA

Se presenta cuando no existe una correspondencia inequvoca entre poder

Posesin ilegtima de buena fe.- la posesin ilegtima de buena fe

se presenta cuando el poseedor cree en su legitimidad, por ignorancia o

poseedor sin ttulo, por ejemplo: el usurpador).

El que deriva su ttulo de un transmitente que carece de derechos, esto

6 GONZALES BARRON, Gunther. Tratado de Derechos Reales, Jurista Editores E.I.R.L.,

Necesariamente es posesin de mala fe. Ejemplo: El ladrn de una billetera, el

La posesin es la que se ejerce cuando el ttulo que se tena ha

fenecido. Este supuesto si es novedoso porque la posesin se adquiri con

7 GONZALES BARRON, Gunther. Tratado de Derechos Reales, Jurista Editores

PRESUNCIONES SOBRE LA POSESIN

Presuncin de propiedad: el artculo 912 prescribe que "el poseedor es

no opera frente a un derecho de propiedad inscrito.

necesariamente es poseedor de mala fe, puesto que su ttulo es ilegtimo.

Presuncin de la posesin de los accesorios y de los bienes muebles: el

8 GONZALES BARRON, Gunther. Tratado de Derechos Reales, Jurista Editores

La posesin debe ser de buena fe.- Esta es la condicin esencial. La

presume que la tiene a ttulo de poseedor y no de detentador.

de la situacin, sin importarnos de momento la razn por la que el poseedor ha

de lo que es (posesion), se debe previamente demostrar lo que debe ser

En la doctrina alemana, OERTMANN sostiene que la tutela posesoria protege el