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Sabemos que delito es todo acto del hombre (positivo o negativo) legalmente
tpico, antijurdico, culpable, imputable a un sujeto responsable, en ocasiones
previa determinacin de condiciones objetivas de punibilidad, y al cual se le
impone una pena y/o medida de seguridad. Para Enrique Bacigalupo delito es
toda accin tpica, antijurdica y Culpable. Para Francisco Muoz Conde el
concepto de delito responde a una doble perspectiva: por un lado, es un juicio de
desvalor que recae sobre un hecho o acto humano y, por otro, es un juicio de
desvalor que se hace sobre el autor de ese hecho. Al primer juicio de desvalor se
le llama Injusto o Antijuridicidad, al segundo Culpabilidad o Responsabilidad.
Injusto o antijuridicidad es, pues, la desaprobacin del acto; culpabilidad, la
atribucin de dicho acto a su autor para hacerle responsable del mismo.
El lavado de dinero es el mtodo por el cual una persona criminal, o una
organizacin criminal, procesa las ganancias financieras resultado de actividades
ilegales.
NATURALEZA JURDICA DEL DELITO
El delito de Lavado de Dinero u Otros Activos tiene ciertas caractersticas
intrnsecas que le dan una peculiaridad un tanto compleja que dificulta la
determinacin de su naturaleza jurdica. Aunque el contenido de este delito es
meramente patrimonial, sus efectos son puramente econmico-financieros. Es
decir, que si bien es cierto el lavado de dinero tiene en comn con algunos de los
delitos contra el patrimonio (por ejemplo el Robo, Hurto, Estafa, etctera) el
menoscabo a derechos patrimoniales con el nimo de lucro, el mismo atenta
directamente contra la economa y el sistema financiero nacionales, pues es en
stos en donde deja sentir sus efectos. Adems, es un delito autnomo que
trasciende las fronteras nacionales, que lo hacen de gran impacto social y, por
ende, perseguible de oficio.
En conclusin, la naturaleza jurdica del delito de Lavado de Dinero u Otros
Activos se resume de la siguiente manera:
Es de carcter econmico-financiero
De trascendencia internacional
Es un delito autnomo del hecho delictivo previo
De alto impacto social
De accin pblica.
profesin est obligado a saber, que los mismos son producto, proceden o se
originan de la comisin de un delito. Como vemos, los verbos rectores son invertir,
convertir, transferir o realizar cualquier transaccin financiera con dinero o bienes
a sabiendas que los mismos se originan de un delito. Por ejemplo:
Si una persona realiza cualquiera de las acciones que indican los verbos rectores
con dinero o bienes a sabiendas que son producto de un delito previo de Robo
Agravado, comete el delito de Lavado de Dinero u Otros Activos. Esta sera la
forma ms simple de la comisin del delito de lavado de dinero porque
concurriran en forma lisa y llana todos los elementos para su determinacin.
Vamos a analizar el presupuesto b) del delito, pues ambos estn relacionados.
2) Presupuesto contenido en la literal b): Refiere este presupuesto que comete el
delito quien por s o por interpsita persona: adquiera, posea, administre, tenga o
utilice bienes o dinero sabiendo, o que por razn de su cargo, empleo, oficio o
profesin est obligado a saber, que los mismos son producto, proceden o se
originan de la comisin de un delito. Como puede verse, este presupuesto tiene
como verbos rectores adquirir, poseer, administrar, tener o utilizar bienes producto
de un delito. Es decir, por ejemplo, que si alguien tiene un dinero o bien, a
sabiendas que es producto de un delito, comete el delito de Lavado de Dinero,
aunque no lo ponga en circulacin. Esta es la forma ms comn de la comisin del
delito en nuestro medio, principalmente es el delito cometido por las personas que
pretendan abordar aviones en el Aeropuerto Internacional La Aurora con grandes
cantidades de dlares norteamericanos, sin que pudieran justificar su procedencia.
5. SANCIONES:
La ley establece dos tipos de sanciones:
a) Para los sujetos activos del delito:
a.1) En el caso que el sujeto activo del delito sea persona individual ser
sancionado con prisin de seis a veinte aos, ms una multa igual al valor de los
bienes, instrumentos o productos objeto del delito; el comiso, prdida o
destruccin de los objetos provenientes de la comisin del delito o de los
instrumentos utilizados para su comisin; el pago de costas y gastos procesales; y
la publicacin de la sentencia en, por lo menos, dos de los medios de
comunicacin social escritos de mayor circulacin en el pas. Si el delito es
cometido por persona extranjera, se le impondr, adems, la pena de expulsin
del territorio nacional.
a.2) Si el sujeto activo del delito es persona jurdica se le impondr una multa
de diez mil dlares a seiscientos veinticinco mil dlares de los Estados Unidos de
Amrica o su equivalente en moneda nacional, atendiendo a la gravedad y
circunstancias en que se cometi el delito, bajo apercibimiento de que en caso de
reincidencia se ordenar la cancelacin de su personalidad jurdica en forma
definitiva; el comiso, prdida o destruccin de los objetos provenientes de la
comisin del delito o de los instrumentos utilizados para su comisin; el pago de
costas y gastos procesales; y la publicacin de la sentencia en, por lo menos, dos
de los medios de comunicacin social escritos de mayor circulacin en el pas.
6. RELACIN DE LA LEY CONTRA EL LAVADO DE DINERO U OTROS
ACTIVOS Y ELCDIGO PENAL.
El Derecho, como ciencia social, cuya funcin principal es la de normar conductas
y relaciones interpersonales, con el fin de hacer una convivencia humana pacfica
y ordenada, est en constante cambio, segn se de la dinmica social. Desde esta
perspectiva, el Derecho Penal no es la excepcin y conforme evoluciona la
sociedad aparecen nuevas conductas que deben ser reguladas para evitar una
trasgresin a valores sociales fundamentales y que se rompa el orden moral y
legal de la sociedad en conjunto, desde la perspectiva del Estado de Derecho, en
el cual prevalece la Constitucin sobre las dems normas jurdicas.
de cometer la infraccin. As, por ejemplo, ante el aumento de los secuestros, fue
necesario agravar la pena para tal delito y, ante la existencia de conductas
sociales tendientes a la preferencia, distincin, exclusin o restriccin de la
persona por motivos de raza, gnero, etnia, idioma, edad, religin, situacin
econmica, enfermedad, discapacidad, etctera; fue necesaria la tipificacin de
tales conductas y reformar el Cdigo Penal, crendose el delito de Discriminacin.
n)
o)
p)
q)
r)
s)
t)
u)
v)
w)
PROTECCION LEGAL.
(ARTICULO 15 DE LA LEY DE SUPERVISION FINANCIERA)
El Superintendente De Bancos y los Intendentes de la Superintendencia de
Bancos gozan de cierta inmunidad legal, de tal manera que en contra de ellos
no podr iniciarse proceso penal, sin que previamente la Corte Suprema de
Justicia declare que ha lugar el mismo. A excepcin notoria del que el caso
fuera por flagrante delito.
Las autoridades, funcionarios y empleados de la Superintendencia de Bancos,
contra quienes se planteen procesos, juicios o demandas derivados de actos y
decisiones adoptados de conformidad con la ley en el ejercicio de sus
atribuciones, funciones u obligaciones, tienen derecho a que la
Superintendencia de Bancos cubra los gastos y costas que sean necesarios
para su defensa.
GRUPOS FINANCIEROS.
AUTORIZACION Y ORGANIZACIN DE GRUPO FINANCIERO.
DEFINICION: es la agrupacin de dos o ms personas jurdicas que realizan
actividades de naturaleza financiera de las cuales una de ellas deber ser
banco.
Los grupos financieros debern organizarse bajo el control comn de una
empresa controladora constituida en Guatemala, especficamente para ese
propsito o de una empresa responsable del grupo financiero, que ser el
banco.
Corresponde a la Junta Monetaria autorizar la conformacin de grupos
financieros, previo dictamen de la superintendencia de Bancos.
SUPERVISION CONSOLIDADA. Es la vigilancia e inspeccin que realiza la
Superintendencia de bancos sobre un grupo financiero, con el objeto de que las
entidades que conformen el mismo, adecuen sus actividades y funcionamiento
a las normas legales. Para estos efectos la superintendencia de bancos tendr
acceso a la informacin de operaciones ay actividades del grupo financiero.
FACULTADES DE LAS EMPRESAS DEL GRUPO FINANCIERO.
- Actuar de manera conjunta frente al pblico.
- Usar en su denominacin o razn social las palabras Grupo Financiero
La declaratoria de existencia de grupos financieros, la superintendencia de
bancos, una vez verificados los requisitos de constitucin, deber declarar la
existencia de un grupo financiero de hecho, dentro del plazo de seis meses,
ACTIVOS EXTRAORDINARIOS
No obstante de las prohibiciones, los bancos y grupos financieros, podrn
recibir toda clase de garantas y adquirir bienes races, establecimientos
CAPITAL Y RESERVAS
Los bancos y las sociedades financieras debern mantener permanentemente
un monto mnimo de patrimonio en relacin con su exposicin a los riesgos de
crdito. Dicho monto mnimo no podr ser menor al equivalente del 10% de los
activos y contingentes.
Del patrimonio computable, de un banco ser la suma del capital primario ms
el capital complementario.
La posicin patrimonial ser la diferencia entre el patrimonio computable y el
patrimonio requerido.
La deficiencia patrimonial, ser la diferencia entre el patrimonio computable y
el patrimonio requerido.
El capital de grupos financieros, ser la empresa controladora de consolidad
mensualmente los estados financieros de las empresas y hacer que se
mantengan permanente por lo menos el capital mnimo de patrimonio.
La deficiencia patrimonial de grupos financieros, que resulte del proceso de
consolidacin de los estados financieros de las empresas que conforman el
grupo deber ser subsanada por la entidad controladora o la empresa
responsable, para lo cual se aplicara la regulacin patrimonial segn la ley de
la SIB.
REGULARIZACIN, SUSPENSIN DE OPERACIONES Y EXCLUSIN DE ACTIVOS Y
PASIVOS
PROCEDIMIENTO Y PLAZOS
Articulo 70 al 77
Cuando un banco o una sociedad financiera presente deficiencia patrimonial
debern informarlo inmediatamente a la Superintendencia de Bancos; de no
hacerlo quedar sujeto a las sanciones establecidas previstas en esta ley, sin
perjuicio de aplicar otras disposiciones legales que correspondan. Asimismo,
deber presentar a dicha Superintendencia, para su aprobacin, un plan de
regularizacin.
Dicho plan deber ejecutarse dentro de un plazo fijado por la Superintendencia
de Bancos, el cul no podr exceder de 3 meses contados a la fecha de su
DECLARATORIA DE QUIEBRA
El artculo 83 de la ley, establece que la Junta Monetaria dentro del plazo de 15
das de recibido el informe a que se refiere el artculo anterior, instruir a la
Superintendencia de Bancos para que solicite a un Juzgado de Primera
Instancia del Ramo Civil, la declaratoria de quiebra. El Juzgado que conozca,
deber resolver dentro del plazo de 5 das.
Para los efectos de la declaratoria de quiebra, el juzgado tomar como base el
balance proporcionado por la SB, que resulte despus de efectuarse la
exclusin y transmisin de activos y pasivos.
SALDO DE LA OPERACIN DEL ADMINISTRADOR
El artculo 84 determina que cualquier saldo o remanente de valor que quedare
en el fideicomiso a que hace referencia el inciso b) del artculo 79, una vez
pagados todos los certificados de participacin en el mismo, se trasladar al
Fondo para la Proteccin del Ahorro, hasta por el monto aportado por ste al
fideicomiso indicado;
FONDO PARA LA PROTECCIN DEL AHORRO (FOPA)
Articulo 85 al 95
El Fondo para la Proteccin del Ahorro tambin llamado FOPA- es un seguro de
depsitos administrado por el Banco de Guatemala, contemplado en la Ley de
Bancos y Grupos Financieros, Tiene por objeto garantizar al depositante en el
sistema bancario la recuperacin de sus depsitos monetarios.
FUENTES DEL FINANCIAMIENTO El fondo se va formando principalmente con los
aportes mensuales que realizan los bancos. Dichos aportes se calculan como
un porcentaje de promedios de todos los depsitos que registran los bancos
durante el mes anterior al aporte. Los recursos del fondo son administrados por
el Banco de Guatemala.
COBERTURA. El fondo garantiza los depsitos del pblico hasta por un monto
de Q.20 000 o su equivalente en moneda extranjera, por persona individual o
jurdica.
CUOTA DE FORMACION.
Son las aportaciones que realizan los
bancosmensualmente para la formacin del fondo para la proteccin del ahorro
Durante los dos primeros aos de vigencia la presente ley,
SUSPENSIN DE CUOTAS DE FORMACION. Las obligaciones de los bancos de
aportar cuotas de formacin al fondo para la proteccin del ahorro finalizaran
para cada banco cuando el saldo de dicho aporte alcance el 5% de la suma de
las obligaciones depositarias.
que tenga derecho por prestacin de trabajo o por prestacin de servicios, segn
sea el caso.
LEY DE SOCIEDADES FINANCIERAS PRIVADAS
GENERALIDADES Y MARCO LEGAL
La Ley de Sociedades Financieras entr en vigencia el 12 de mayo de 1964,
segn Decreto Ley 208, ante la necesidad de delimitar directamente las
actividades de las empresas creadas como tales.
La Constitucin Poltica de Guatemala, en su Artculo 119 Obligaciones del
Estado, indica que el Estado debe proteger la formacin de capital, el ahorro y la
inversin; y por ello le es conveniente que las Sociedades Financieras estn
sujetas a un control y vigilancia estrictos, ya que son instituciones que persiguen
recibir fondos del pblico para otorgarlos en operaciones crediticias.
El Estado es el primordial interesado en promover el desarrollo econmico del
pas, una de sus funciones es emitir disposiciones legales que permitan la
creacin de entidades financieras modernas, como es el caso de las Sociedades
Financieras.
La Ley de Sociedades Financieras Privadas describe en forma precisa las Leyes
que regulan a las mismas. Detalla los procedimientos para la constitucin y
autorizacin, y para el efecto, remite al Decreto 315 del Congreso de la Repblica;
sin embargo, ante el cambiante mundo de la poltica monetaria y financiera, hubo
la necesidad de derogar dicho Decreto y a partir del 01 de junio de 2002, entr en
vigencia el Decreto 19-2002 del Congreso de la Repblica Ley de Bancos y
Grupos Financieros
DEFINICIN
El Decreto Ley 208 define a las Sociedades Financieras como sigue: Las
sociedades financieras son instituciones bancarias que actan como
intermediarios financieros especializados en operaciones de banco de inversin,
promueven la creacin de empresas productivas mediante la captacin y
canalizacin de recursos internos y externos de mediano y largo plazos; los
invierten en estas empresas, ya sean en forma directa adquiriendo acciones o
participaciones; en forma indirecta, otorgndoles crditos para su organizacin,
ampliacin y desarrollo, modificacin, transformacin o fusin siempre que
promuevan el desarrollo y diversificacin de la produccin.
OBJETIVOS
una breve descripcin del impacto que produce los factores de riesgo en las
operaciones de la institucin.
En el captulo cuatro se desarrollan los casos prcticos, en los cuales se
presentan algunas metodologas que puede utilizar una Sociedad Financiera para
medir y controlar el Riesgo de Mercado y determinar el impacto que causa la
exposicin al mismo.