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UNIVERSIDAD FERMN TORO

VICE-RECTORADO ACADMICO
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y POLTICAS
ESCUELA DE DERECHO

RETENCIN PARENTAL POR PARTE DE LA MADRE O DEL PADRE QUE


SUSTRAIGA A SU HIJO SIN CONSENTIMIENTO DEL
CUSTODIO CONFORME A LO PREVISTO EN LA LEY
DE REFORMA PARCIAL DE LA LEY ORGNICA
PARA LA PROTECCIN DEL NIO,
NIA Y ADOLESCENTE

Autoras: Br. Sonnymar Chacn


Br. Mara Andreina Hamm
Tutor: Abg. Mara Mercedes Fernndez
Asesor: Prof. Esmeralda de Espinoza

BARQUISIMETO, JUNIO DEL 2016

UNIVERSIDAD FERMN TORO


VICE-RECTORADO ACADMICO
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y POLTICAS
ESCUELA DE DERECHO

RETENCIN PARENTAL POR PARTE DE LA MADRE O DEL PADRE QUE


SUSTRAIGA A SU HIJO SIN CONSENTIMIENTO DEL
CUSTODIO CONFORME A LO PREVISTO EN LA LEY
DE REFORMA PARCIAL DE LA LEY ORGNICA
PARA LA PROTECCIN DEL NIO,
NIA Y ADOLESCENTE
Trabajo de Grado presentado como requisito
Para optar al ttulo de Abogado

Autoras: Br. Sonnymar Chacn


Br. Mara Andreina Hamm
Tutor: Abg. Mara Mercedes Fernndez
Asesor: Prof. Esmeralda de Espinoza

BARQUISIMETO, JUNIO DEL 2016

ACTA DE APROBACIN Y VEREDICTO


Nosotros miembros del Jurado Evaluador del Trabajo de Grado, titulado:
RETENCIN PARENTAL POR PARTE DE LA MADRE O DEL PADRE QUE
SUSTRAIGA A SU

HIJO

SIN

CONSENTIMIENTO

DEL

CUSTODIO

CONFORME A LO PREVISTO EN LA LEY DE REFORMA PARCIAL DE LA


LEY

ORGNICA

PARA

LA

PROTECCIN

DEL

NIO,

NIA

ADOLESCENTE, presentado por las bachilleres: Sonnymar Leonor Chacn Gil y


Mara Andreina Hamm Hidalgo, como requisito para optar al Ttulo de Abogado.
En virtud del cual hacemos constar que hoy ____________________ a las
____________ se realiz el examen oral de defensa del Trabajo de Grado, de acuerdo
a lo establecido en el Reglamento de la Universidad.
Este jurado emite el siguiente veredicto:
El Trabajo de Grado expuesto por los bachilleres, obtuvo la calificacin
siguiente _____________ puntos.
Con la recomendacin ____________________________________________
Dando fe de ello, levantamos la presente acta en:________________ a los
________ del mes de ________________ del ao ______
Firmas del Jurado Evaluador:
_________________________

Tutor

_________________________

Jurado

_________________________

Jurado

DEDICATORIA (I)
A mis padres, Maritza Gil y Sonny Chacn.
A mis hermanos, Sonny Daniel y Mara
Alejandra Chacn.
A mis abuelos Mara Ins Prez, Mara Leonor
Vargas, Pedro Gil y Sixto Chacn.
Sonnymar

iii

DEDICATORIA (II)
A mis padres Deidi Hidalgo y Werner Hamm.
A mi hermana Marinieves Hamm y a mi
sobrino amado Luis Eduardo DBruzos.
A mi abuela Luisa de Hamm.
Mara Andreina
iv

AGRADECIMIENTO (I)
Primeramente a Dios, quien me gua en cada uno de mis das y a ti mi Divina
Pastora, por cubrirme con tu manto sagrado.
A mis padres: Maritza Gil por todo su amor, sus consejos que ayudan a hacer de
m una mujer de bien, eres mi mejor ejemplo de vida, te amo mami; a mi padre
Sonny Chacn por darme el ser y la vida, por sus consejos y amor incondicional, te
amo perechocho.
A mis hermanos: Sonny Daniel Chacn y Mara Alejandra Chacn quienes me
brindan su amor y cario.
De igual forma: a mi segunda madre Mara Ins Prez quien es mi mejor
ejemplo de constancia y sacrificio, eres mi gran amor, a mi abuelo Pedro Gil por cada
verso y canto que me brindas, tu sonrisa es lo ms bello que hay. A mis ngeles
Mara Leonor Vargas y Sixto Chacn Mora por cuidarme y bendecirme desde el
cielo, son mi gua y fortaleza, los amo inmensamente.
Acto seguido quiero dar un agradecimiento a la institucin y el cuerpo de
docente que son los encargados de impartir los conocimientos y formar profesionales,
especialmente a la Abogada Mara Mercedes Fernndez por su orientacin en este
trabajo de investigacin.
Por ltimo a toda mi familia y dems personas que me brindaron su apoyo y me
incentivaron a no rendirme, en especial a la seora Alicia de Chang e Ivn
Caizalez, para todos ustedes va dedicada esta nueva meta.
Sonnymar

AGRADECIMIENTO (II)
En primer lugar quiero darles las gracias a mi Dios y mi Divina Pastora por
darme una familia maravillosa, y guiarme en cada uno de mis pasos, colmndome de
salud, amor e inteligencia, y de esta manera hacer posible este logro.
A mis padres Deidi Hidalgo y Werner Hamm, por darme la vida, ser pilar
fundamental y representar para m un gran ejemplo a seguir, gracias por su
dedicacin, amor, consejos e incentivarme a ser lo que soy hoy.
A mi hermana mayor Marinieves Hamm, por ser mi apoyo incondicional
durante mis 23 aos de vida, por cuidarme y brindarme sus sabias palabras.
De igual manera a mi sobrino Luis Eduardo DBruzos, por motivarme y darme
todo su amor; igualmente a mi abuela Nena quien ha sido para m un ejemplo de
constancia y perseverancia a lo largo de mi vida, la abuelita nica y consentidora con
la que Dios me premio, conjuntamente con mis abuelos que desde el cielo me
protegen y velan por m, talo Hidalgo y Hans Hamm. En general a todos mis
familiares que de algn u otra manera me incentivaron.
Por ltimo y no menos importante a mi universidad y mis profesores que
durante cinco aos me vieron crecer, llenndome de sus conocimientos y lograr
formarme como profesional y cumplir mi meta.
Mara Andreina

vi

NDICE GENERAL

DEDICATORIA (I)...
DEDICATORIA (II)..
AGRADECIMIENTO (I)..
AGRADECIMIENTO (II).
RESUMEN
PRLOGO
CAPTULO
I

II

III

INTRODUCCIN
Planteamiento del Problema.
Objetivos de la Investigacin
Objetivo General...
Objetivos Especficos
Justificacin..
Metodologa..
Naturaleza de la Investigacin..
Tcnicas o Instrumentos de Recoleccin de la Informacin.
Tcnicas Operacionales para el Manejo de las Fuentes
Documentales...
Tcnicas para el Anlisis e Interpretacin de la Informacin
Documental...
DESARROLLO
Antecedentes de la Investigacin..
Antecedentes Histricos
Antecedentes Jurisprudenciales.
Consideraciones Generales...
Definicin de Trminos Bsicos...
Fundamentacin Terica...
Bases Doctrinales y Legales de la Retencin Parental del
Nio, Nia y Adolescente en Venezuela..
Derechos violentados a los Nios, Nias y Adolescentes
por causa de la Retencin Parental
Consecuencias Jurdicas y Legales para la Madre o el Padre
que sustraiga a su hijo sin el consentimiento del custodio.
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
Conclusiones.
Recomendaciones.

vii

p.p.
iii
iv
v
vi
ix
1

3
8
8
8
8
11
11
12
13
14

16
21
22
25
28
30
30
33
37
40
41

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS..

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FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y POLTICAS
ESCUELA DE DERECHO

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RETENCIN PARENTAL POR PARTE DE LA MADRE O DEL PADRE QUE


SUSTRAIGA A SU HIJO SIN CONSENTIMIENTO DEL
CUSTODIO CONFORME A LO PREVISTO EN LA LEY
DE REFORMA PARCIAL DE LA LEY ORGNICA
PARA LA PROTECCIN DEL NIO,
NIA Y ADOLESCENTE
Autoras: Br. Sonnymar Chacn
Br. Mara Andreina Hamm
Tutor: Abg. Mara Mercedes Fernndez
Asesor: Prof. Esmeralda de Espinoza
Ao:
2016
RESUMEN
El presente trabajo se ubica dentro de las investigaciones documentales con diseo
bibliogrfico, la cual permiti analizar la retencin parental por parte de la madre o
del padre que sustraiga a su hijo sin consentimiento del custodio conforme a lo
previsto en la Ley de Reforma Parcial de la Ley Orgnica para la Proteccin del
Nio, Nia y Adolescente, para lo cual se requiri el desarrollo de los siguientes
objetivos: 1) Describir las bases doctrinales y legales de la retencin parental del
nio, nia y adolescente en Venezuela, 2) Indicar los derechos violentados a los
nios, nias y adolescentes por causa de la retencin parental, y 3) Identificar las
consecuencias jurdicas y legales para la madre o el padre que sustraiga a su hijo sin
el consentimiento del custodio. Posterior al desarrollo de los mismos, se pudo
concluir que la retencin parental tambin llamado abduccin de menores, es un
delito que en la actualidad se ha incrementado de manera sostenible en las sociedades
a escala mundial, cometido cuando uno de los padres, violenta los derechos
fundamentales de su hijo al privarle del contacto directo o indirecto con el otro
progenitor, as como de la guarda y custodia a la que pudiese tener derecho. Es as
como el nio, nia o adolescente vctima de esta figura delictiva, podra presentar a
causa de este hecho, enfermedades psicolgicas y emocionales, que en la mayora de
las veces, podran ser de carcter irreversibles e inmensurables en el tiempo.
Descriptores: Retencin, Parental, Madre, Padre, Sustraiga, Hijo, Custodio.

ix

PRLOGO
En Venezuela los nios, nias y adolescentes, son ciudadanos sujetos de
derechos, los cuales debern ser amparados por el Estado, la sociedad y la familia
como inters superior, derivado a la vulnerabilidad que posee la poblacin infantil y
juvenil dentro de los mbitos donde se desarrollen socialmente. Es as, como dentro
de esos derechos, se encuentra dentro de los ms relevantes que la madre y el padre
por igual, cumplan su rol y responsabilidad de formarlos integralmente, adems de
promover en ellos valores ciudadanos que contribuyan a forjar hombres y mujeres
tiles a la patria.
Ante tal sealamiento, se debe hacer mencin que cuando en las familias los
padres se encuentran separados o divorciados, se genera un proceso judicial donde el
tribunal en materia de nios, nias y adolescentes le confiere la custodia a uno de
ellos, generando esta situacin que el progenitor que no tenga la tenencia de su hijo,
derivado a mltiples factores, pueda retener de manera ilegal al menor, siendo este
hecho un delito tipificado en instrumentos internacionales de carcter vinculante para
el legislador patrio.
A razn de ello, esta investigacin se dirige al anlisis de la retencin parental
por parte de la madre o del padre que sustraiga a su hijo sin consentimiento del
custodio conforme a lo previsto en la Ley de Reforma Parcial de la Ley Orgnica para
la Proteccin del Nio, Nia y Adolescente, ya que de acuerdo a informaciones
difundidas por diversas fuentes no gubernamentales, este hecho antijurdico se ha ido
incrementando en los ltimos tiempos, lo cual violenta los derechos fundamentales
del nio, nia o adolescente retenido por alguno de sus progenitores, para lo cual se
desarroll en tres (3) captulos, a saber:
Captulo I: El Problema, donde se establece el planteamiento del problema,
objetivo general, objetivos especficos, justificacin e importancia de la

investigacin; adems de sealar la metodologa empleada en el mismo,


especificando la naturaleza, tcnicas o instrumentos de recoleccin de informacin;
as como los mtodos para el anlisis e interpretacin de la informacin documental.
Captulo II: Marco Terico, en el cual se destaca los antecedentes histricos,
investigativos y jurisprudenciales que sustentan el estudio. Igualmente, se establecen
las consideraciones generales, as como las bases doctrinales y legales de la retencin
parental del nio, nia y adolescente en Venezuela, los derechos violentados a los
nios, nias y adolescentes por causa del secuestro o retencin parental, adems de
las consecuencias jurdicas para la madre o el padre que sustraiga a su hijo sin el
consentimiento del custodio.
Captulo III: Conclusiones y Recomendaciones, donde se establecen los
hallazgos y sugerencias previstas posterior al desarrollo de los objetivos de estudio.
Finalmente se presentan las referencias bibliogrficas, las cuales sustentan la doctrina
y marco jurdico que se encuentra referidos en el mismo.

CAPTULO I
INTRODUCCIN
Planteamiento del Problema
Desde tiempos remotos, la familia ha sido, es y ser la base de la estructura
social, pues en ella se cra, forma y prepara al individuo para que pueda enfrentarse
ante una sociedad con costumbres, valores, reglas comunes y colectivas, as como la
norma jurdica, establecida en pro de proteger los derechos fundamentales de los
ciudadanos. Para ello, se requiere que los padres monitoreen el proceso de relaciones
sociales de los hijos, con el propsito de obtener mejores resultados en todas las
actividades o metas que se propongan, para lo cual se hace necesario, que dentro de
las familias, la comunicacin, las relaciones afectivas y la convivencia entre cada uno
de los miembros sea ptima, exitosa y slida.
Al respecto, en la sociedad actual, la familia es el producto de una institucin
que ha evolucionado a travs del tiempo, lo que ha hecho que cada una asuma
caractersticas especficas de acuerdo con cada poca histrica y a su vez, es
referenciada como la principal fuente socializadora del individuo, que le permite
inmiscuirse en la sociedad mediante la reproduccin de sistemas y valores en ella
aprendidos, con base a los lazos de consanguinidad, matrimonio o adopcin, siendo a
su vez una unidad econmica fundamental para el desarrollo de las naciones.
Partiendo de este sealamiento, se induce la relevancia que ha tenido para
algunas instituciones a escala mundial, como la Organizacin de las Naciones Unidas,
en celebrar y promulgar instrumentos que se dirijan a la globalizacin de las garantas
que debern ser otorgadas por las naciones a favor de las personas, bajo el principio
de la igualdad y no discriminacin. Al respecto, la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos (1948), documento firmado por los pases integrantes de la
Naciones Unidas en diciembre de esa fecha y contentivo de treinta (30) artculos,

prev que los Estados Miembros, asumirn el compromiso de promover sistemas


sociales que garanticen el ejercicio progresivo de las libertades y derechos
proclamados en la declaracin, destacndose en su artculo 16, que: La familia es el
elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la proteccin de la
sociedad y del Estado.
Por consiguiente, es innegable la importancia que sta tiene para la
supervivencia del ser humano, ya que el hombre y la mujer, se unen con el fin de
preservar la raza, lograr el moldeamiento de la personalidad, al mismo tiempo
constituir el lugar donde los hijos van a aprender a relacionarse con los dems e
incluso consigo mismos, siendo los padres, los principales agentes de socializacin en
la vida de los hijos. Por lo tanto, stos desempean un papel crucial en su desarrollo
social, que se extiende a lo largo de toda su vida, permitiendo inferir que la calidad de
la relacin matrimonial y la satisfaccin o no de los padres de estar juntos, influir en
el desarrollo de sus hijos.
En relacin a Venezuela y en concordancia a lo previsto en el instrumento
internacional antes sealado, la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela (2009), establece en el artculo 75, que:
El Estado proteger a las familias como asociacin natural de la sociedad y
como el espacio fundamental para el desarrollo integral de las personas. Las
relaciones familiares se basan en la igualdad de derechos y deberes, la
solidaridad, el esfuerzo comn, la comprensin mutua y el respeto recproco
entre sus integrantes. El Estado garantizar proteccin a la madre, al padre o
a quienes ejerzan la jefatura de la familia.
Los nios, nias y adolescentes tienen derecho a vivir, ser criados o criadas
y a desarrollarse en el seno de su familia de origen. Cuando ello sea
imposible o contrario a su inters superior, tendrn derecho a una familia
sustituta, de conformidad con la ley. La adopcin tiene efectos similares a la
filiacin y se establece siempre en beneficio del adoptado o la adoptada, de
conformidad con la ley La adopcin internacional es subsidiaria de la
nacional.
Con base a lo previsto en el texto fundamental como uno de los derechos
sociales y de las familias en Venezuela, el Estado est en la obligacin de

salvaguardar a esta institucin social, por ser el espacio para el desarrollo integral de
los ciudadanos y ciudadanas, mediante relaciones interpersonales fundados en la
igualdad y solidaridad, siendo la madre y el padre quienes ejerzan la jefatura para la
crianza de los nios, nias y adolescentes, adems de establecer el derecho de la
poblacin infantil y juvenil de ser acogidos por una familia sustituta, en caso de
carecer de su familia de origen.
A su vez, se hace necesario hacer mencin que la finalidad de la especie es
unirse y procrearse en pro de formar una familia, la cual va a desarrollarse dentro de
los parmetros de la sociedad estableciendo reglas y valores, por lo que para que esto
suceda y de conformidad con Gonzlez (2011), se deben cumplir diversos objetivos,
dentro de los cuales se encuentra dar a todos sus miembros seguridad afectiva y
econmica, adems de proporcionar a los hijos la nocin firme y vivenciada del
modelo sexual, que les permita identificaciones claras y adecuadas, as como ensear
respuestas adaptativas a sus miembros para la interaccin social, entre otros.
Es as, como la Ley de Reforma Parcial de la Ley Orgnica para la Proteccin de
Nios, Nias y Adolescentes (2015), publicada en la Gaceta Oficial de la Repblica
de Venezuela, N 6.185 (Extraordinario), del 8 de Junio del ao 2015, seala en el
artculo 365, que: Se entiende por familia de origen la que est integrada por el
padre y la madre, o por uno de ellos y sus descendientes, ascendentes y colaterales
hasta el cuarto grado de consanguinidad. Al respecto se induce, que este tipo de
familias, son sistemas abiertos compuesto por varias personas relacionadas entre s
por reglas de comportamiento y unidas por lazos de consanguinidad, es decir, es un
ncleo compuesto por personas unidas por parentesco o relaciones de afecto, entre los
cuales se transmiten los valores y por lo tanto, es generadora del sistema social
hegemnico de una poca y sociedad determinada.
Por otra parte, se menciona que debido a las diversas tipologas de familias como
institucin social, Iglesias (2013), menciona que dentro de las ms relevantes se
encuentra la nuclear, la cual est conformada por los padres y sus hijos (p.2),

surgiendo a travs de ella la custodia, como la figura jurdica donde se establecen las
facultades y responsabilidades de la madre y el padre con los hijos menores de edad
no emancipados. Al respecto, el artculo 347 de la Ley Orgnica para la Proteccin de
Nios, Nias y Adolescentes (ob.cit.), seala que:
Se entiende por patria potestad el conjunto de deberes y derechos del padre
y la madre en relacin con los hijos e hijas que no hayan alcanzado la
mayoridad, que tiene por objeto el cuidado, desarrollo y educacin integral
de los hijos e hijas.
De acuerdo a lo previsto en este artculo de la Ley Orgnica para la Proteccin
de Nios, Nias y Adolescentes (ob.cit.), se establece a la patria potestad como la
relacin paterno-filial otorgada a travs de la titularidad, dirigido a proteger a la
poblacin infantil y juvenil de sus derechos fundamentales como: la educacin,
vestimenta, alimentacin balanceada y desarrollo integral de los nios, nias y
adolescentes.
Ahora bien, dentro de las problemticas que pudieran presentarse dentro de las
familias de padres separados, se encuentra la retencin o abduccin paternal, descrita
para algunos doctrinarios, como flagelo a nivel mundial que trae efectos adversos a
los nios, nias o adolescentes, ya que cuando el padre o la madre que no tenga la
custodia del nio lo retenga ilegalmente, podr ocasionar daos psicolgicos al menor
como ansiedad, depresin y estrs, adems de estados suicidas del padre a quin se le
haya violentado la custodia del hijo. Al respecto, la Convencin sobre los aspectos
Civiles de la sustraccin Internacional de menores (1980), suscrita por la Conferencia
de La Haya, establece en el artculo 3, literal a), que:
El traslado o la retencin de un menor se considerarn ilcitos:
a) cuando se hayan producido con infraccin de un derecho de custodia
atribuido, separada o conjuntamente, a una persona, a una institucin, o a
cualquier otro organismo, con arreglo al Derecho vigente en el Estado en
que el menor tena su residencia habitual inmediatamente antes de su
traslado o retencin ().

Por lo tanto, este tipo de retencin perpetrado por uno de sus progenitores,
constituye una clase especfica de secuestro donde un nio, nia y/o adolescente es
apartado rigurosamente y sin aprobacin del hogar principal donde convive con el
padre a quien se le haya conferido la custodia, apartndolo en forma permanente o
temporal del otro progenitor, sin nimo de restituirlo a la situacin primitiva,
violentando de esta manera, el derecho a la convivencia familiar de la madre o padre
titular de la guardia legal del menor.
En este contexto, el artculo 390 de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios,
Nias y Adolescentes (ob.cit.), establece la retencin parental, como:
El padre o la madre que sustraiga o retenga indebidamente a un hijo o hija
cuya Custodia haya sido otorgada al otro o a un tercero, debe ser conminado
judicialmente a que lo restituya a la persona que ejerce la Custodia, y
responde por los daos y perjuicios que su conducta ocasione al hijo o hija,
debiendo reintegrar todos los gastos que se haya hecho para obtener la
restitucin del nio, nia o adolescente retenido.
Atendiendo a lo previsto en el artculo citado, la retencin parental es un tipo de
delito que violenta de manera flagrante los derechos fundamentales del nio, nia o
adolescente secuestrado, pues le priva la posibilidad que ste pueda tener contacto
directo o indirecto con el padre a quien se haya conferido la custodia, induciendo
adems, padecimientos emocionales y psicolgicas a causa de esta ruptura abrupta.
De acuerdo a lo antes sealado, este estudio se motiva por la opinin expuesta
por Ramos (2012), quien afirma que en Venezuela esta figura ha sido poco estudiada
y regulada, presentndose como una situacin muy delicada a tal punto que en la
actualidad no se puede determinar a ciencia cierta la realidad de la retencin parental
de los nios, nias y adolescentes en relacin al ordenamiento jurdico venezolano.

Por su parte, la Asociacin de Madres y Familiares de nias y nios vctimas del


secuestro parental y de procesos judiciales (ASOMADRES LOPNNA-2011), hicieron
mencin que la problemtica de la retencin parental en Venezuela es un asunto de
inters social, ya que se ha incrementado este delito utilizando fraudes para obtener
un permiso judicial, o simplemente mintiendo a la madre o padre custodio para
llevarse al pequeo y luego pretender no dejar que lo vuelva a ver a menos que
cumpla con sus exigencias, adems de resaltar que en la mayora de las veces, los
padres que cometen este delito, dejan a los nios en casas de terceras personas,
familiares o no, porque en el fondo saben que estn actuando mal e intentan que el
nio no pueda identificar dnde est o cmo irse, afectando la salud psicolgica del
menor.
Por todo lo anteriormente descrito, este estudio se dirige al anlisis de la
retencin parental por parte de la madre o del padre que sustraiga a su hijo sin
consentimiento del custodio conforme a lo previsto en la Ley de Reforma Parcial de
la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio, Nia y Adolescente, derivado al
incremento de esta problemtica acaecida en el pas dentro de la familias nucleares y
los efectos para la salud del menor retenido, con base a los derechos que posee la
poblacin infantil y juvenil en el marco jurdico que rige esta materia.
Hechas las consideraciones que plantean la situacin de estudio, surgen las
siguientes interrogantes:
Cules son las bases doctrinales y legales de la retencin parental del nio, nia
y adolescente en Venezuela?
Cules son los derechos violentados a los nios, nias y adolescentes por causa
de la retencin parental?
Cules son las consecuencias jurdicas y legales para el padre o madre que
sustraiga a su hijo sin el consentimiento del custodio?

Objetivos de la Investigacin
Objetivo General
Analizar la retencin parental por parte de la madre o del padre que sustraiga a
su hijo sin consentimiento del custodio conforme a lo previsto en la Ley de Reforma
Parcial de la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio, Nia y Adolescente.
Objetivos Especficos
1. Describir las bases doctrinales y legales de la retencin parental del nio, nia y
adolescente en Venezuela.
2. Indicar los derechos violentados a los nios, nias y adolescentes por causa de la
retencin parental.
3. Identificar las consecuencias jurdicas y legales para la madre o el padre que
sustraiga a su hijo sin el consentimiento del custodio.
Justificacin e Importancia
Dentro de las connotaciones que tiene este estudio, se encuentra la descripcin
del ordenamiento jurdico vigente en el pas que establece la naturaleza jurdica de la
retencin parental del nio, nia y adolescente en Venezuela, debido a que esta
situacin, traera efectos para la salud y estabilidad emocional-psicolgica del menor
retenido, adems de consecuencias jurdicas para la madre o padre, quien valindose
de engaos o extorcin, sustraiga a su hijo sin el consentimiento de su custodio.
Por lo tanto, este estudio se justifica, pues al analizar la retencin parental del
nio, nia y adolescente de la madre o el padre que sustraiga a su hijo sin el
consentimiento del custodio conforme a lo previsto en el artculo 390 de la Ley de

10

Reforma Parcial de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y


Adolescentes (ob.cit.), se informara a la colectividad venezolana, sobre los modos,
causas y consecuencias que traera la comisin de este hecho punible, tomando como
fundamento los derechos y responsabilidades legales que posee el padre, madre o un
tercero a quien el Tribunal en materia de Nios, Nias y Adolescentes le haya
conferido la tutela del menor, siendo ste la contribucin ms relevante a nivel social.
En el mbito jurdico, podr servir de documento referencial para estudiantes de
Derechos, Abogados, Fiscales y Jueces, relacionado al carcter vinculante de la
Convencin sobre los Aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional de Menores
(1980), con lo previsto por el legislador patrio en la Ley Orgnica para la Proteccin
de Nios, Nias y Adolescentes (ob.cit.), relacionado a la retencin parental, por ser
un hecho antijurdico que violenta el rgimen de convivencia familiar, pues coarta la
comunicacin y el contacto directo o indirecto de su padre custodio.
Igualmente, ofrece a nivel acadmico tanto a estudiantes de Derecho de la
Universidad Fermn Toro y otras ubicadas a nivel regional y nacional, un estudio que
podr servir como antecedente o estudio previo para futuras investigaciones, en las
cuales se analice el tema desarrollado en el mismo.
Por otra parte, en relacin al modelo transversal establecido por la Universidad
Fermn Toro, se refiere que esta investigacin se desarrolla bajo el Polo I denominado
Estudiar la Violencia para Promover la Paz, bajo el mbito Violencia y
Comunidad Internacional, lnea de investigacin La Violencia y Derechos
Humanos, adems del y proyecto Los Actos Jurdicos sometidos al Derecho
Internacional Privado y su relacin con la violencia y los Derechos Humanos; ya que
dentro de las garantas que se encuentran previstas en la norma jurdica venezolana,
se encuentra el derecho que los nios, nias y adolescentes, a mantener relaciones
armnicas con familia nuclear, siendo esto vulnerado a causa de la retencin parental.
Metodologa

11

En esta seccin, se expone el marco metodolgico empleado para el desarrollo


de la presente investigacin documental, por lo que se destaca el paradigma, tipo y
diseo del estudio; las tcnicas de recoleccin de la informacin, adems del mtodo
que fue desarrollado para el anlisis de las fuentes de primera y segunda mano
colectados.
Naturaleza de la Investigacin
El presente trabajo se ubica dentro de las investigaciones documentales con
diseo bibliogrfico, la cual permiti analizar la retencin parental por parte de la
madre o del padre que sustraiga a su hijo sin consentimiento del custodio conforme a
lo previsto en la Ley de Reforma Parcial de la Ley Orgnica para la Proteccin del
Nio, Nia y Adolescente; pues ofrece la ventaja de precisar elementos empricos del
tema, a travs de la interpretacin en textos legales y doctrinales, analizados con
sentido crtico y temtico, mediante diversos aspectos variados de acuerdo a su
carcter cualitativo, configurndose por medio de una investigacin analtica y de
desarrollo conceptual, con apoyo de una amplia revisin bibliogrfica.
En tal sentido, la Universidad Fermn Toro (2000), seala que la investigacin
documental se caracteriza por el estudio de problemas con el propsito de ampliar y
profundizar el conocimiento de su naturaleza, con apoyo, principalmente de trabajos
previos, informacin y datos vinculados por medios impresos, audiovisuales o
electrnicos (p.6).
Por su parte, Rivas y Bellorin (2010), la investigacin documental constituye un
procedimiento cientfico y sistemtico de indagacin, organizacin, interpretacin y
presentacin de datos e informacin alrededor de un determinado tema, basado en
una estrategia de anlisis de documentos (p.25). Por lo antes expuesto, la
investigacin documental, utiliza tcnicas de documentacin para dar confiabilidad a
sus resultados y como la mayor parte empleada corresponden a documentos

12

bibliogrficos, de all que se denomine tambin investigacin documental o


bibliogrfica, derivado de la consulta remitidas en bibliotecas, autores y obras que
traten sobre el tema objeto de estudio.
Por otra parte, en sentido restringido la investigacin documental, se considera
como un proceso de bsqueda que se realiza en fuentes impresas documentos escritos
con el objeto de recoger informacin en ellos contenidas, organizarlas, describirla e
interpretarla de acuerdo con ciertos procedimientos que garantice la confiabilidad y
objetividad en la presentacin de sus resultados.
Tcnicas o Instrumentos de Recoleccin de la Informacin
Para la realizacin de todo trabajo de investigacin, fue necesario seleccionar las
tcnicas adecuadas, que se correspondan con la situacin objeto de estudio, los
objetivos planteados y el diseo de la investigacin. Para Arias (2012), tcnica es: El
procedimiento o forma particular de obtener datos o informacin (p.67). Debido a
que la presente investigacin tiene un diseo documental, para la recoleccin de la
informacin se seleccionaron las tcnicas de la observacin documental y la
presentacin resumida de textos, las cuales son propias de este tipo de estudio.
Observacin documental: En cuanto a esta tcnica, es una de las ms utilizadas
en las investigaciones documentales, sobre todo en el rea jurdica, pues resulta de
utilidad para obtener las ideas o contenidos centrales de las diversas fuentes escritas
consultadas. La misma ha sido descrita por Balestrini (2009), de la siguiente forma:
Mediante una lectura general de los textos, se iniciar la bsqueda y
observacin de los hechos presentes en los materiales escritos consultados
que son de inters para la investigacin. Esta lectura inicial ser seguida de
varias lecturas ms detenidas y rigurosas de los textos, a fin de captar sus
planteamientos esenciales y aspectos lgicos de sus contenidos y
propuestas, a propsito de extraer los datos bibliogrficos tiles para el
estudio que se est realizando (p.152).

13

Con base a este sealamiento, se destaca que el presente estudio se realiz en dos
fases; la primera consisti en la lectura del material seleccionado como doctrinas,
mimeografas y el ordenamiento jurdico relacionado. En la segunda fase, se efectu
una lectura ms detallada y rigurosa, con el objeto de extraer los datos relevantes para
abordar los objetivos propuestos.
Presentacin resumida de textos: Igualmente, se requiri para el desarrollo de
este estudio la presentacin resumida de textos, con la finalidad de establecer de una
manera sintetizada los argumentos fundamentales de los libros y obras jurdicas
examinadas. Con relacin a ello, Balestrini (ob.cit.), expresa que esta tcnica
permitir dar cuenta, de manera fiel y en sntesis, acerca de las ideas bsicas que
contienen las obras consultadas (p.152). Es por ello, que la tcnica de presentacin
resumida asume un importante papel en la construccin de los contenidos tericos de
la investigacin, as como en lo relativo a los resultados de otras investigaciones que
se han realizado en relacin al tema y los antecedentes del mismo.
Tcnicas Operacionales para el Manejo de las Fuentes Documentales
Por tratarse de una investigacin documental, se utiliz el fichaje y las citas
textuales, las cuales resultan idneas para el manejo operacional de las fuentes
documentales, de las cuales se obtendr la informacin recopilada para el presente
estudio.
Fichaje: En cuanto al fichaje, se debe decir que esta tcnica es utilizada
frecuentemente en las investigaciones, debido a que ayuda a organizar de manera
rpida y metdica los datos tomados de las fuentes bibliogrficas. Para Hochman
(2010), el fichaje es una tcnica eficaz de estudio que permite acumular datos de la
investigacin, corregir ideas y adems tener de una manera organizada la informacin
acerca de los autores consultados (p.19). Por lo tanto, la ficha es una tcnica que
permiti acumular datos, recoger ideas y organizar todo en un fichero, facilitando la

14

bsqueda posterior de la informacin, la cual fue empleada en el desarrollo de la


investigacin y en sus consecuentes conclusiones y recomendaciones.
Citas Textuales: Igualmente, mediante el empleo de las citas textuales, se
preserva la exactitud y precisin en la expresin de las ideas y conceptos originales
de los autores consultados. Al respecto, Hochman (ob.cit.), estima que las citas
sirven de ayuda referencial en la exposicin de las ideas, pues provienen de fuentes
muy puntuales, y tambin ayudan a enlazar las ideas concebidas en un basamento
lgico y puntual (p.20).
En este sentido, la incorporacin de las citas textuales permiti plasmar lo que la
posicin de un determinado autor en referencia a una investigacin o aspecto,
logrando de esta manera, desarrollar los objetivos planteados en dicho estudio, en
cuanto a la retencin parental del nio, nia y adolescente de la madre o el padre que
sustraiga a su hijo sin el consentimiento del custodio conforme a lo previsto en el
artculo 390 de la Ley de Reforma Parcial de la Ley Orgnica para la Proteccin de
Nios, Nias y Adolescentes (ob.cit.).
Tcnicas para el Anlisis e Interpretacin de la Informacin Documental
Una vez recolectada la informacin, es menester aplicar las tcnicas adecuadas
que permitan interpretar los datos obtenidos de las diversas fuentes documentales
consultadas, a los fines de dar respuesta a las interrogantes planteadas al inicio del
estudio. Para ello, se utilizaron las tcnicas del resumen analtico, el anlisis crtico y
el mtodo exegtico.
Resumen Analtico: Esta tcnica tiene como propsito el desarrollo de la
capacidad de anlisis, pero tambin implica realizar una forma de sntesis, que se
reduce a lo conceptual y se desenvuelve analticamente. Acerca de la misma,
Balestrini (ob.cit.), considera que: La tcnica de resumen analtico, se incorporar
para descubrir la estructura de los textos consultados, y delimitar sus contenidos

15

bsicos en funcin de los datos que se precisa conocer (p.152). Por lo tanto, la
misma se utiliz para mejorar la informacin encontrada y desarrollar los objetivos de
la investigacin de forma clara y sencilla, para as poder comprender de mejor
manera, lo expuesto por determinado autor como otra persona que analice sobre el
tema de estudio.
Anlisis Crtico: En relacin a esta tcnica, la misma es una de las utilizadas en
esta investigacin, ya que fue empleada con la finalidad de evaluar el contenido
informativo de las fuentes documentales y desarrollar las ideas en forma lgica. Para
Balestrini (ob.cit.) su utilidad se explica porque la tcnica del anlisis crtico de un
texto, introduce su evaluacin interna, centrada en el desarrollo lgico y la solidez de
las ideas seguidas por el autor del mismo (p.152); es decir, esta tcnica se emple en
la investigacin para ordenar de forma adecuada lo que se extrajo del texto original,
llevando una secuencia del trabajo desarrollado.
Mtodo Exegtico: Del mismo modo, se destaca que se emple el mtodo
exegtico, dado que segn Witker (2005), esta tcnica podr permitir analizar las
palabras y proposiciones no son sino medios o instrumentos que sirven para traducir
un pensamiento o voluntad, el cual no poda ser otro sino el proveniente del
legislador, es decir, el de los autores de la ley (p.84). Por ello, la interpretacin de un
texto jurdico es un proceso de reconstruccin psicolgica, es decir, de restauracin,
por parte del lector de la intencin original del autor de una obra.

CAPTULO II
DESARROLLO
Antecedentes de la Investigacin
Con base a lo sealado por Arias (ob.cit.), los estudios previos reflejan los
avances y el estado actual del conocimiento en un rea determinada y sirven de
modelo o ejemplo para futuras investigaciones (p.106). De acuerdo a ello,
seguidamente se exponen algunas investigaciones realizadas a nivel nacional e
internacional, dirigidas al anlisis de la retencin parental del nio, nia y
adolescente.
En el marco internacional, Hernndez (2014), realiz un estudio titulado:
Mediacin y Secuestro Internacional de Menores: Ventajas e Inconvenientes,
presentado para optar al ttulo de Doctor de Derecho Internacional Privado, en la
Universidad de Cantabria, Espaa; enmarcado bajo el paradigma cualitativo y la
modalidad estudio biogrfico; adems de estar enmarcado dentro de la corriente
jurdica dogmtica, el cual tuvo como propsito analizar la mediacin y secuestro
internacional de menores, tomando en cuenta sus ventajas e inconvenientes con base
a los parmetros establecidos en el Derecho Internacional Privado.
Al respecto, en el desarrollo de los propsitos de estudio se establece que el
secuestro internacional de menores se ha convertido en un fenmeno social
globalizado, pues desde hace dcadas diversas organizaciones internacionales y
regionales vienen prestando un especial inters en atajar dicho problema, no solo
elaborando instrumentos internacionales sino fomentando tambin el recurso de
mediacin, como mecanismo idneo para solventar este tipo de conflictos familiares
internacionales.
En este contexto, se concluy que ante todo se debe brindar proteccin del
inters superior del menor, destacando el papel desempeado por la Conferencia de

17

La Haya y los importantes avances que dicho organismo, junto con el esfuerzo de
otras organizaciones estatales no gubernamentales, las cuales han promovido la
configuracin de la mediacin familiar internacional, como complemento idneo al
Convenio de La Haya de 25 de octubre de 1980.
De acuerdo a ello, el estudio antes sealado realiza aportes a la presente, ya que
refiere que la retencin parental, es un delito previsto internacionalmente como uno
de los fenmenos antijurdicos que se han ido incrementando de forma alarmante en
los ltimos tiempos, obligando a los legisladores a regular los mecanismos para su
prevencin, as como las sanciones para el padre que retenga a su hijo, sin la debida
autorizacin de los Tribunales competentes en materia de nios, nias y adolescentes.
Por su parte, Corigliano (2013), desarroll un trabajo denominado: Sustraccin
Parental de Menores: Aspectos Penales, presentado para optar al ttulo de
Especialista en Derecho Penal, en la Universidad de Buenos Aires, Argentina;
catalogado metodolgicamente como un estudio de tipo documental-bibliogrfico y
descriptivo, originado por la necesidad de analizar el problema de la obstruccin del
ejercicio de los derechos del padre o la madre de un menor, originado en la
sustraccin del mismo por parte de alguno de stos, tambin denominado secuestros
parentales, siendo estos hechos de discutible aceptacin como acto delictivo en la
legislacin argentina.
En las conclusiones, se determin que el ejercicio de la patria potestad por uno
de los padres, no puede autorizar la salida del pas con la intencin de ocultar a un
chico sin el consentimiento del otro padre que no sabe dnde se encuentra, teniendo
en cuenta que la patria potestad es entendida no como un poder sino como una
funcin, que es un derecho natural, su ejercicio no puede implicar un abuso de ese
derecho. Entonces el bien jurdico que se pretende proteger en este delito es, por un
lado la libertad del nio y su derecho a la identidad, y por otro, su derecho a ser
criado por ambos padres.

18

En este sentido, la investigacin mencionada hace contribuciones al presente


trabajo, ya que a partir de la misma, con base a las herramientas jurdicas previstas
por el Derecho Internacional Privado, se podr analizar la norma jurdica argentina
relacionada al delito del secuestro parental desde el mbito punitivo y doctrinal, ya
que en dicha nacin suramericana, la ley protege la integridad del grupo familiar y en
funcin de ello, el Cdigo Penal Argentino establece este tipos de delitos cometidos
entre familiares directos.
Igualmente, en el mbito nacional, se hace mencin de un estudio realizado por
Montiel y Rodrguez (2013), denominado: Incidencia del proceso de alienacin
parental en el cumplimiento de las sentencias de rgimen de convivencia
familiar, presentado como requisito parcial para optar al Grado de Abogado de la
Universidad

Rafael

Urdaneta

en

Maracaibo,

estado

Zulia;

desarrollado

metodolgicamente a travs de un estudio cualitativo-descriptivo y diseo


bibliogrfico; derivado a que desde el comienzo del proceso de divorcio entre los
padres, los hijos tienen el derecho fundamental de mantener relaciones estrechas de
afecto con sus dos progenitores, y las conductas de uno de ellos tendentes a dificultar
o impedir tales relaciones, creara una directa violacin a las obligaciones adquiridas
como progenitores dentro del rgimen de convivencia familiar establecido.
Se concluy, que no existe un abordaje directo que configure la alienacin
parental como un fenmeno jurdico regulado en Venezuela, adems se evidencia que
este proceso tiene una incidencia directa en el cumplimiento de convivencia familiar,
teniendo repercusiones negativas que atentan contra los derechos fundamentales de
los nios, nias y adolescentes, especialmente en el derecho de mantener relaciones
personales y contacto directo con el padre o la madre, lo que pudiera traer como
consecuencia, la decisin del Juez de privar la patria potestad al progenitor que ejerza
la alienacin.
Por consiguiente, se puede referir que el trabajo antes sealado contribuye al
desarrollo de los objetivos propios de esta investigacin, pues se determina que uno

19

de los efectos jurdicos originados por la alienacin parental, se encuentra la violacin


del derecho al rgimen de convivencia familiar por parte de alguno o ambos padres
en igualdad de condiciones, dado que el marco jurdico vigente en Venezuela,
determina las responsabilidad de los progenitores en satisfacer las necesidades
personales, psicolgicas y emocionales de sus hijos, el pro de generar ciudadanos
proactivos y tiles al pas.
As mismo, Ramos (2012), titulado: Anlisis del marco jurdico del Secuestro
Parental de los Nios, Nias y Adolescentes en el Ordenamiento Jurdico
Venezolano, presentado para optar al grado de Abogado en la Universidad de
Falcn en Punto Fijo; enmarcado metodolgicamente en una investigacin jurdica
documental, dirigida a hacer del conocimiento pblico todo lo referido al secuestro
parental en el ordenamiento jurdico venezolano.
Dentro de las conclusiones, se pudo determinar que se hacen evidentes los vacos
en ley venezolana acerca del secuestro parental, siendo ste un sndrome que destruye
el equilibrio emocional del nio, nia o adolescente, adems que decreta la exclusin
de una de las figuras parentales, ya que victimiza psico-socialmente al menor, porque
desacredita sus cimientos afectivos, emocionales y familiares, lo que engendra
gradualmente la extincin de los apegos, al mismo tiempo que lo exilian como
ciudadano de su propio pas de origen.
A nivel local, Corindia y Timaure (2011) en un trabajo realizado en la
Universidad Fermn Toro para optar al grado de Abogado, titulado La problemtica
del secuestro y la violacin a la libertad de las vctimas en Venezuela,
desarrollada bajo la naturaleza documental y de tipo bibliogrfico, teniendo como
propsito principal analizar la problemtica del secuestro y la violacin a la libertad
de la vctima en Venezuela.
Dentro de la problemtica planteada por los autores, se destaca que el secuestro a
travs de los aos, se ha desarrollado y diversificado en el pas, afectando
notablemente la tranquilidad, la seguridad y la paz de los ciudadanos, adquiriendo

20

diversas modalidades y convirtindose en una industria millonaria, debido a la


variedad del secuestro y la organizacin criminal de la misma, popularizndose en
todos los tipos de simulacin de este delito con fines polticos, conmocin o alarma,
breve, en medios de transporte para canje de personas, alistamiento forzoso, entre
otros. Situacin que ha generado consecuencias, que se les ocasionan a las vctimas la
violacin a la libertad externa de las personas de obrar y moverse libremente, adems
de traumas psicolgicos.
Esta investigacin permiti llegar a la conclusin, que el delito de secuestro se
ha constituido en una problemtica socio-jurdica en Venezuela, que hay que
solventar de la manera ms efectiva y rpida por parte de los organismos de seguridad
del Estado, ya que no se puede dejar pasar por alto y menos quedar impunes, porque
adquieren una deuda legal con la sociedad, que ve amenazada la libertad de cualquier
persona que en ella convive y donde se ha destacado, que en estos casos los ms
beneficiados hasta ahora han sido los delincuentes, quienes han obtenido un provecho
econmico sumamente alto por ponerle coto a la libertad de determinadas personas.
De acuerdo a esto, la investigacin realiza aportes al presente estudio, ya que
destaca la recurrencia del delito de secuestro en Venezuela en los ltimos tiempos, el
cual ha beneficiado principalmente a los criminales y delincuentes que lo comenten,
debido al grado de impunidad con que los organismos de seguridad del Estado han
manejado esta problemtica socio-jurdica.
En este contexto, la investigacin mencionada hace contribuciones al presente
trabajo, ya que hace referencia que la conducta alienadora, consiste en provocar al no
custodio la interferencia crnica en el contacto directo con el nio o adolescente,
paulatinamente, cuando el otro progenitor solicita la ampliacin de los contacto
mediante falsas acusaciones o el secuestro, el cual puede realizarse a nivel nacional o
internacional, violentando de esta manera, el derecho de convivencia familiar que
poseen la poblacin infantil o juvenil.

21

Antecedentes Histricos
Las teoras expuestas por expertos en antropologa y sociologa moderna, han
previsto diferentes hiptesis en relacin al origen y evolucin de la familia como
ncleo o columna vertebral de las sociedades a nivel mundial. Al respecto, lvarez
(2011), seala que en las sociedades ms primitivas existan de dos (2) a tres (3)
ncleos familiares, a menudo unidos por vnculos de parentesco, que se desplazaban
juntos parte del ao, pero que se dispersaban en las estaciones con escasez de
alimentos, establecindose en esa era como una unidad econmica, donde los
hombres cazaban mientras que las mujeres recogan y preparaban los alimentos y
cuidaban de los nios.
De acuerdo con ello, la familia de la sociedad antigua, adems de ser el ncleo
organizado que permita la continuidad de la especie, tambin era la principal cdula
de produccin econmica y de sostenimiento de una porcin importante de la
poblacin, por lo que el sistema permita mantener y transmitir el conocimiento de la
cultura del grupo, por lo que de manera rpida se transform en un esquema de
carcter religioso, donde todos los miembros estaban ligados por su devocin a las
ideales colectivos, as como sus propios antecesores que habran fallecido.
Por su parte, Medina (2012), hace referencia que el esquema de familia
predominante en las sociedades industrializadas entre la segunda mitad del siglo
XVIII y principios del XIX, se dirigan a establecer grupos sociales con base a las
riquezas que posean las familias a travs de relaciones matrimoniales, con el
propsito de incrementar sus fortunas, establecindose as sociedades familiares
regidas por sistemas econmicos efmeros, injustos e insostenibles.
En los ltimos tiempos, principalmente desde la primera dcada del siglo XX
hasta la actualidad, instituciones internacionales a favor del respeto a los derechos
humanos a escala global, como es el caso de la Organizacin de las Naciones Unidas
(ONU), han previsto a la familia como el elemento natural y fundamental de la
sociedad y tiene derecho a la proteccin de la sociedad y del Estado, por lo que en la

22

mayora de los pases, el concepto de esta institucin social y su composicin, se ha


establecido a raz de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos.
Partiendo de lo antes sealado, Lpez (2012), hace mencin que en la mayora
de los Cdigos Civiles en las naciones mundialmente establecidas, los preceptos
legales relativos a la estructura y organizacin de la familia, han sido agrupados
orgnicamente bajo un rubro o ttulo especial, considerndola como grupo social y
como clula primordial de la sociedad moderna, que ha merecido la atencin especial
de los estudiosos del derecho, formando paulatinamente una rama muy importante
dentro del Derecho Civil, que se denomina Derecho de Familia y que comprende las
normas relativas al matrimonio, al parentesco y a la ayuda recproca que deben
prestarse los parientes entre s, la proteccin de los hijos, as como la constitucin y
funcionamiento del patrimonio de familia.
Antecedentes Jurisprudenciales
En la Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia, en Ponencia de
la Magistrada Deyanira Nieves Bastidas, en decisin 336, fecha 22 de mayo del 2015
sobre el Expediente C15-65, se decidi sobre un recurso de casacin interpuesto por
la Fiscala Septuagsima Novena del Ministerio Pblico a Nivel Nacional con
Competencia Plena, en el proceso penal seguido en contra de la ciudadana acusada
Marcela vila, por la comisin de los delitos de sustraccin y retencin de nios,
nias y adolescentes, tipificado en el artculo 272 de la Ley Orgnica para la
Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes, sealndose entre los aspectos de mayor
relevancia, que:
La figura legal del secuestro parental es una especie dentro del gnero de
sustraccin de menores () De tal forma, quienes recurrimos
consideramos, que los hechos que quedaron demostrado (sic) en el juicio
oral y pblico, no pueden subsumirse dentro del ilcito penal previsto en el
artculo 272 de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y
Adolescentes, el mismo vincula al secuestro parental, tambin llamado
abduccin familiar () es una clase particular de secuestro, donde un

23

menor de edad es separado abruptamente y sin consentimiento de su sitio


habitual de vida por uno de los padres (u otra persona que acta por
mandato de uno de los padres), alejndolo de forma permanente o
transitorio del otro progenitor, sin nimo de restituirlo a la situacin
primitiva ().
Con base a lo expuesto por la Sala, se induce que el secuestro parental se refiere
a la retencin forzosa que hace alguno de los padres hacia su hijo menor de edad,
coartndole el derecho de desenvolverse en el lugar habitual donde convive con el
otro progenitor, ya que lo separa de manera temporal o permanente del mismo, sin
intensin de incorporarlo nuevamente a su hogar principal.
Por su parte, en la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, a cargo
del Magistrado Ponente Francisco Antonio Carrasquero Lpez, en decisin 965 en
fecha 27 de junio del 2012 sobre el Expediente 11-1335, se decidi sobre un recurso
de amparo constitucional interpuesto por la defensa del ciudadano Jos Tacher, contra
la decisin dictada por el Tribunal Superior Primero del Circuito Judicial de
Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes del rea Metropolitana de Caracas y
Nacional de Adopcin Internacional el 24 de octubre de 2011, a favor de la ciudadana
Vernica Hueck. Dentro del escrito se establece que:
La ciudadana Vernica Hueck, informa el incumplimiento constante del
padre ciudadano Jos Tacher, sobre el rgimen de convivencia familiar
establecido, El padre se llev a su hijo a Margarita el Sbado, donde me lo
debi entregar ese mismo sbado en la tarde y hasta la presente fecha no me
lo ha entregado. Tengo una llamada de ayer como a las 10:30 pm de mi hijo
llorando exponindome que no se podan venir para Caracas porque el
Avin se encontraba full. En el da de hoy qued en que llevara al nio a la
casa del abuelo materno lo cual no hizo y eso que l saba que el nio est
desesperado por ver a sus abuelos y a su madre, faltando el da de hoy al
colegio. Desde el principio el padre incumple con el rgimen de convivencia
familiar, ya que se encuentra establecido en el mismo la entrega del nio
5:00 pm y el padre lo llevo a las 8:00 pm, habindole el Juez indicado que
deba cumplir a cabalidad el rgimen establecido.

24

Segn este sealamiento, la parte demandante (madre que posee la custodia del
hijo), hace mencin que el padre habra incumplido con lo establecido por el Tribunal
Superior Primero del Circuito Judicial de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes
del rea Metropolitana de Caracas y Nacional de Adopcin Internacional,
relacionado al rgimen de convivencia familiar, ya que despus del divorcio, este
tribunal estableci un rgimen de visitas establecido los fines de semana. A razn de
esto la Sala, seal que:
El inters superior del nio, tiene por objetivo principal el que se proteja de
forma integral al nio por su falta de madurez fsica y mental, pues requiere
proteccin y cuidado especiales, incluso la debida proteccin legal, tanto
antes como despus de su nacimiento. A ttulo ejemplificativo, el nio debe
ser protegido contra toda forma de discriminacin o castigo por causa de la
condicin, las actividades, las opiniones expresadas o las creencias de sus
padres, tutores o familiares.
Segn el argumento expuesto por el Magistrado, el rgimen de convivencia
familiar es un derecho que poseen los nios, nias y adolescentes del pas, en
mantener un contacto directo con sus progenitores, y por lo tanto, se encuentra por
encima de las garantas que poseen los padres ante los rganos de justicia y el
legislador; siendo ste el fundamento para que esta sala, declarara inadmisible la
accin de amparo ejercida contra la decisin dictada por el Tribunal Superior Primero
del Circuito Judicial de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes del rea
Metropolitana de Caracas y Nacional de Adopcin Internacional, a propsito de un
rgimen de convivencia familiar.
Igualmente, en la Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia, con
la Ponencia de la Magistrada Ninoska Queipo Briceo en sentencia 501 del 06 de
diciembre del 2011, fue pronunciada para resolver el Recurso de Casacin interpuesto
por la Defensa de las acusadas Carmen Briceo y Leidy Zapata, contra la sentencia
definitiva dictada por la Sala nica de la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial
Penal del Estado Barinas, en el proceso seguido por el delito de secuestro.

25

En la oportunidad de motivar su resolucin judicial, el Supremo Tribunal expresa


criterios muy puntuales en torno al delito de Secuestro, los cuales constituyen un
aporte al presente trabajo de investigacin, en el cual se aborda el estudio de la
aludida modalidad delictiva. Dichos conceptos son los siguientes:
En cuanto al delito de secuestro, se configura por el hecho de que el
secuestro se realice con el propsito, logrado o no, de obtener rescate; y de
ah que se haya incluido entre los delitos contra la propiedad, y dentro de
ellos, entre los de robo y extorsinEn el caso sometido a consideracin, el
secuestro cometido en perjuicio del nio (identidad omitida)puso en
peligro los bienes jurdicos tutelados por el legislador penal sustantivo,
concretamente el derecho a la vida, a la libertad individual, a la integridad
personal y en perjuicio de un nio de dos aos de edad.
Los razonamientos anteriores, guardan relacin con el tema investigado, es decir,
el delito de secuestro, por lo cual la sentencia analizada sirvi como fuente de
informacin para el presente estudio, al aportar datos que permitieron clarificar los
elementos que constituyen el delito de secuestro. En su decisin, la Sala de Casacin
Penal, luego de examinar el asunto sometido a su consideracin, y luego de analizar y
valorar los argumentos y defensas de las partes, opt por declarar sin lugar el Recurso
de Casacin intentado por la Defensa, al no estar comprobados los vicios atribuidos a
la sentencia impugnada.
Consideraciones Generales
La familia, por ser un sistema social, en la misma se genera una serie de
relaciones afectivas y de convivencia natural, porque responde a las necesidades
biolgicas y psicolgicas necesarias para la supervivencia humana, conformada por
caractersticas propias, por no cuanto no existe otra instancia social que hasta
momento haya logrado reemplazarla en la satisfaccin de las necesidades
psicoafectivas de todo ser humano su retroalimentacin emotiva, justificando este
sealamiento los diversos tipos de familias en las sociedades contemporneas. Al

26

respecto, Sarmiento (2011), refiere que las familias pueden clasificarse de la siguiente
forma:
Familias nucleares: describe a la familia compuesta por un hombre, una mujer y
unos hijos como nuclear, es decir, la unin de dos personas que comparten proyectos
y planes en comn, que se comprometen intensamente con los miembros que la
conforman,

desarrollando

fuertes

relaciones

de

intimidad,

reciprocidad

dependencia. En este tipo de familia se desarrollan tres (3) subsistemas de relaciones


familiares: entre la pareja, entre padres e hijos y entre hermanos.
Familias extensas: asimismo, Sarmiento (ob.cit.), la define como aquella que
est constituida por los progenitores de los padres y a la vez por los hijos y sus
esposas o conyugues, lo que permite crear redes de alianza y apoyo familiar. Se ha
comprobado su formacin en familias socioeconmicamente dbiles, ya que esto hace
que vivan muy cerca o bajo el mismo techo, influyendo as las ideologas y los
valores entre cada uno de sus miembros. Es necesario resaltar que las familias
extensas tambin son conformadas por los hijos de padres separados, los cuales
buscan a sus abuelos, tos u otro familiar para lograr estabilidad familiar.
Familias de padres divorciados: aquella donde hubo cabida al divorcio, el cual
hasta hace poco se haba considerado como un problema aislado y silencioso, pero en
la actualidad tiene como objetivo facilitar a los miembros de la pareja insatisfecha y
en conflicto la bsqueda de salud mental fuera del matrimonio.
Familias constituidas: en las que al menos un miembro de la pareja proviene de
una unin anterior, lo cual hace al matrimonio ms complicado porque implican a
ms familias. Los sujetos que deciden tomar segundas nupcias generalmente
presentan antecedentes de fracaso o prdida, por lo que el dolor, la vulnerabilidad y la
falta de confianza estn presentes y son difciles de manejar.
Familias monoparentales: resulta cuando la pareja decide no seguir viviendo
junta y separarse o divorciarse o simplemente es causada por la muerte de uno de sus

27

miembros; una de las caractersticas resultantes ocurre en el perodo de sexualidad e


independencia emocional de los hijos, ya que estos ejercen funciones de la pareja
ausente y deciden hacer pareja con el progenitor presente, de forma de apoyo y
proteccin.
Familias adoptivas: basada en la ausencia del vnculo biolgico entre padres e
hijos: dicha familia surge por diversas circunstancias y resulta difcil reconfigurarla
luego de la llegada del nuevo miembro, porque implica el desarrollo de un
sentimiento de pertenencia, adems explicarle al nio su condicin adoptiva y la
percepcin desarrollada por la familia como semejante o diferente de las dems.
Por su parte, Snchez (2011), seala que la familia, es una estructura integrada
por mltiples generaciones que se desenvuelven en diversos sistemas de
funcionamiento y a su vez son influenciadas por agentes externos, dentro de ese
sistema de funcionamiento se destaca:
Funcin biolgica: Describe el mantenimiento de la especie a travs de la
procreacin, el establecimiento de relaciones afectivas entre sus miembros, de apoyo
y amor.
Funcin educativa: Enseanza de valores, hbitos y comportamientos, para de
esta manera insertarlos en la sociedad, adems del moldeamiento de funciones
sexuales.
Funcin econmica: Orientada a proveer de alimento, abrigo y salud.
Funcin solidaria o psicolgica: Se refiere al apoyo emocional y el afecto que
los padres puedan brindarle a sus hijos, de esta manera cada uno de sus miembros
desarrolla su identidad, se acepta tal como es y desarrolla sus talentos.
Funcin de seguridad: Describe la preocupacin de la familia por cuidar la
integridad y bienestar de sus miembros de forma fsica, moral y afectiva.

28

Funcin recreativa: Toda familia se desenvuelve en rutinas y tensiones, por


tanto, cada uno de sus miembros debe encargarse de hacer cuentos, narra chistes,
realizar campamentos, planificar viajes y mostrar gestos que causen alegra y
satisfaccin.
De all pues, radica la gnesis del Derecho de Familia, puesto que la misma
reglamenta las relaciones personales y patrimoniales de todos los miembros que
integran a la familia, contentiva de principios y autonoma propia, adems de estar
compuesto por instituciones jurdicas como el matrimonio, el divorcio, el
concubinato, la filiacin, la adopcin, la custodia y los alimentos, entre otros.
Definicin de Trminos Bsicos
Consentimiento: Hace referencia a la exteriorizacin de la voluntad entre dos o
varias personas para aceptar derechos y obligaciones.
Custodia: Trmino legal que se utiliza para describir la relacin y las
obligaciones entre uno de los padres y el hijo en vista de situaciones en las que ambos
padres del nio no desean ms compartir la relacin entre s. Dicha situacin puede
implicar un divorcio, una anulacin o una separacin, en la que los nios presentes en
la relacin no pueden vivir con ambos padres y deben estar bajo el cuidado primario
de uno de ellos, quien tomar las decisiones por el nio y cuidar de l.
Familia: Clula fundamental de la sociedad, esto es, el espacio de socializacin
primaria donde la persona se desarrolla desde una perspectiva integral, obteniendo la
experiencia necesaria para integrarse a esa gran familia que es la sociedad, de all que
al Estado y a la sociedad interese regular, organizar y controlar las estructuras
familiares, para as procurar la ms idnea formacin del ciudadano, en valores como
la responsabilidad, la solidaridad y el respeto a las instituciones legales y sociales.
Libertad personal: Derecho matriz y residual, ya que protege las expresiones de
libertad no asegurados especficamente por los dems derechos autnomos,

29

posibilitando realizar todo aquello que es lcito, es el derecho de toda persona a que
los poderes pblicos y terceros no interfieran en la esfera de autonoma personal, vale
decir, de disponer de su propia persona y de actuar determinado por la propia
voluntad sin otras limitaciones que las que imponen el medio natural, los derechos de
los dems y el ordenamiento constitucional.
Rgimen de convivencia familiar: Situacin que se plantea en los casos de
separacin o nulidad de un matrimonio o en caso de los hijos extramatrimoniales.
ste rgimen se le otorga, salvo en casos excepcionales, a uno o a ambos padres y a
las personas o familiares que deban mantener un contacto directo con el nio, nia o
adolescente para un desarrollo bio-psico-social ptimo y que no ponga en riesgo la
seguridad del nio, nia o adolescente.
Retencin parental: Es una clase particular de secuestro, en donde un nio, nia
o adolescente, es quitado abruptamente de su habitual sitio de vida por uno de sus
padres, alejndolo en forma permanente del otro padre, sin nimo de restituirlo a la
situacin primitiva.
Secuestro: Acto a travs del cual un individuo o grupo privan de manera ilegal a
otro u otros de su libertad, generalmente, durante un tiempo determinado y hasta
lograr la obtencin del llamado rescate, que puede ser la concrecin de una suma de
dinero abultado o algn tipo de beneficio poltico, meditico, entre otros.

Fundamentacin Terica
Bases Doctrinales y Legales de la Retencin Parental del Nio, Nia y
Adolescente en Venezuela
La doctrina penal siempre ha catalogado al secuestro entre los delitos
permanentes, en los cuales segn Grisanti (2012) el proceso ejecutivo perdura en el

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tiempo, es decir implica una persistencia de la situacin delictiva a voluntad del


sujeto activo (p.86). De acuerdo a lo anterior, el mencionado tipo penal es
permanente, porque su proceso de ejecucin transcurre durante todo el tiempo que el
secuestrado permanezca privado de libertad, por voluntad del secuestrador. Por su
parte, Nez (ob.cit.) al referirse a esta figura penal, sostiene que:
Es tambin delito permanente, diferente al robo y extorsin que se han
considerado como delitos instantneos, el secuestro, pues es delito
permanente y subsiste mientras la vctima est secuestrada o prisionera,
puesto que estndolo, existe una amenaza ininterrumpida para la propiedad
de esa vctima (p.240).
De la cita anterior se puede inferir, que el referido autor tambin considera que
el delito analizado con respecto al tiempo de ejecucin, presenta una naturaleza
permanente, debido a que su perpetracin contina ocurriendo durante todo el lapso
de tiempo en el cual la vctima permanece privada de su libertad. En cuanto a la
norma jurdica que estable este delito, la Ley Contra el Secuestro y la Extorsin
(2009), establece en el artculo 3, que:
Quien ilegtimamente prive de su libertad, retenga, oculte, arrebate o
traslade a una o ms personas por cualquier medio, a un lugar distinto al que
se hallaba, para obtener de ellas o de terceras personas dinero, bienes,
ttulos, documentos, beneficios, acciones u omisiones que produzcan efectos
jurdicos o que alteren de cualquier manera sus derechos, a cambio de su
libertad, ser sancionado o sancionada con prisin de 20 a 30 aos.
Incurrir en la misma pena, cuando las circunstancias del hecho evidencien
la existencia de los supuestos previstos en este artculo, aun cuando el
perpetrador o perpetradora no haya solicitado a la vctima o terceras
personas u obtenido de ellas dinero, bienes, ttulos, documentos, beneficios,
acciones u omisiones que produzcan efectos jurdicos o que alteren de
cualquier manera sus derechos, a cambio de la libertad del secuestrado o
secuestrada.
En este sentido, la o las personas que estn incursas en el delito de secuestro, al
privarle de libertad de manera ilegal a uno o varios ciudadanos a cambio de dinero,

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bienes, documentos, entre otros; sern sancionados con pena en prisin de veinte (20)
a treinta (30) aos.
Por su parte, en relacin al objeto jurdico, el secuestro es tambin pluriofensivo,
es decir, que ofende ms de un bien jurdico. En este sentido, Rodrguez (2011),
afirma que el mencionado tipo penal vulnera por una parte, la libertad personal
(concretamente la libertad ambulatoria o de movimiento del secuestrado) y por la
otra, tambin la propiedad, al exigirse el pago de un rescate para proceder a la
liberacin del secuestrado (p.56).
En cuanto a los mencionados bienes jurdicos, se observa que el derecho a la
libertad se encuentra previsto en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
(1969) artculo 7, de la que estatuye que Toda persona tiene derecho a la libertad y
seguridad personales. Asimismo, el artculo 44 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela (ob.cit.), dispone que: La libertad personal es inviolable.
En cuanto a los elementos que configuran el delito de secuestro, de lo hasta aqu
expresado, se desprende que tales elementos son dos: 1) La privacin de libertad de la
persona secuestrada; y 2) La exigencia del pago de un rescate, representado por
dinero, bienes, ttulos, documentos, beneficios, acciones u omisiones que produzcan
efectos jurdicos, para liberar a la persona retenida (Rodrguez, ob.cit.).
As mismo, se hace necesario destacar que la consumacin de este hecho
delictual, se efecta con la privacin de libertad de la vctima, realizado con la
finalidad de exigir el rescate. De acuerdo a esto, no se requiere que se obtenga el
precio del rescate, ni tampoco que este precio se haya solicitado, como es el caso del
secuestro o retencin parental. Para que se consume es suficiente la privacin de
libertad con el referido propsito.
De no ser por la exigencia del pago de un rescate, el secuestro se confundira con
la privacin ilegtima de libertad por particular, prevista en el Cdigo Penal (2006),
artculo 174 donde se establece que cualquiera que, ilegtimamente haya privado a

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alguno de su libertad personal, ser castigado con prisin de 15 das a 30 meses. La


norma trascrita configura un delito contra la libertad, el cual slo atenta contra el bien
jurdico libertad.
Ahora bien, en relacin al delito del secuestro parental del nio, nia o
adolescente, la Convencin sobre los aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional
de Menores (ob.cit.), suscrita por la Conferencia de La Haya, establece en el artculo
3, literal a), que:
El traslado o la retencin de un menor se considerarn ilcitos: a) cuando se
hayan producido con infraccin de un derecho de custodia atribuido,
separada o conjuntamente, a una persona, a una institucin, o a cualquier
otro organismo, con arreglo al Derecho vigente en el Estado en que el
menor tena su residencia habitual inmediatamente antes de su traslado o
retencin ().
En este contexto, el delito de secuestro cometido por uno de los padres de un
menor, es una clara violacin a los derechos humanos de los nios, nias y
adolescentes, ya que adems de vulnerar la garanta a la convivencia familiar hacia el
padre o madre que posee su tutela, quebranta su sano desenvolvimiento en su
ambiente escolar y social. Por su parte, la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios,
Nias y Adolescentes (ob.cit.), seala en el artculo 390, que:
El padre o la madre que sustraiga o retenga indebidamente a un hijo o hija
cuya Custodia haya sido otorgada al otro o a un tercero, debe ser conminado
judicialmente a que lo restituya a la persona que ejerce la Custodia, y
responde por los daos y perjuicios que su conducta ocasione al hijo o hija,
debiendo reintegrar todos los gastos que se haya hecho para obtener la
restitucin del nio, nia o adolescente retenido.
Por lo tanto, se puede inducir que el legislador patrio estableci a la retencin del
nio o nia, al hecho perpetrado por alguno de sus progenitores, cuando sin el
consentimiento de la madre o padre que ejerce la custodia, le coarta al menor su
derecho superior a la libertad, pues haciendo uso de amenazas u otro modo de

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retenerlo forzosamente, lo limita a tener un contacto directo o indirecto con su


progenitor.
Con base a ello, diversos pases a nivel mundial han previsto las acciones para
minimizar este tipo de delito; ejemplo de ello, en Espaa se reprime con dos (2) a
cuatro (4) aos de prisin al padre que cometiera Secuestro Parental, u obstaculizara
de alguna forma el contacto de los menores con sus padres no convivientes. Esta ley
punitiva fue propuesta y gestionada por la Asociacin para la Recuperacin de nios
sacados de su pas.
Igualmente, en Alemania, el castigo asciende hasta cinco (5) aos de prisin
efectiva para quien cometiere este delito, y si fuera un Secuestro Parental
internacional, se ordena la Captura Internacional del padre secuestrador a travs de
Interpol; adems que en pases suramericanos como Argentina, se castiga este delito
con prisin efectiva de hasta cuatro aos y medio, para los casos en que la vctima
fuera menor de diez aos o discapacitada.
Derechos violentados a los Nios, Nias y Adolescentes por
causa de la Retencin Parental
Los nios, nias y adolescentes en Venezuela, son ciudadanos que poseen
derechos, los cuales deben ser de fiel cumplimiento por parte del Estado, segn lo
previsto en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (ob.cit.),
establece en el artculo 78, que:
Los nios, nias y adolescentes son sujetos plenos de derecho y estarn
protegidos por la legislacin, rganos y tribunales especializados, los cuales
respetarn, garantizarn y desarrollarn los contenidos de esta Constitucin,
la Convencin sobre los Derechos del Nio y dems tratados internacionales
que en esta materia haya suscrito y ratificado la Repblica. El Estado, las
familias y la sociedad asegurarn, con prioridad absoluta, proteccin
integral, para lo cual se tomar en cuenta su inters superior en las
decisiones y acciones que les conciernan. El Estado promover su

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incorporacin progresiva a la ciudadana activa y crear un sistema rector


nacional para la proteccin integral de los nios, nias y adolescentes.
De acuerdo a ello, el Estado venezolano conjuntamente con los entes en materia
de derechos humanos, debern garantizar el goce los beneficios y deberes de los
nios, nias y adolescentes en el pas; el cual deber estar previsto en el marco
jurdico que rija esta materia, con el apoyo de los rganos gubernamentales,
tribunales competentes, as como la comunidad organizada y el ncleo familiar. En
relacin al inters superior del nios, nias y adolescentes, el artculo 8 de la Ley
Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes (ob.cit.), seala que:
El Inters Superior del Nios, Nias y Adolescentes es un principio de
interpretacin y aplicacin de esta Ley, el cual es de obligatorio
cumplimiento en la toma de todas las decisiones concernientes a los nios,
nias y adolescentes. Este principio est dirigido a asegurar el desarrollo
integral de los nios, nias y adolescentes, as como el disfrute pleno y
efectivo de sus derechos y garantas.
Pargrafo Primero: Para determinar el inters superior de nios, nias y
adolescentes en una situacin concreta se debe apreciar:
a) La opinin de los nios, nias y adolescentes
b) La necesidad de equilibrio entre los derechos y garantas de los nios,
nias y adolescentes y sus deberes.
c) La necesidad de equilibrio entre las exigencias del bien comn y los
derechos y garantas del nio, nia o adolescente.
d) La necesidad de equilibrio entre los derechos de las personas y los
derechos y garantas del nio, nia o adolescente.
e) La condicin especfica de los nios, nias y adolescentes como personas
en desarrollo.
Pargrafo Segundo: En aplicacin del Inters Superior de Nios, Nias y
Adolescentes, cuando exista conflicto entre los derechos e intereses de los
nios, nias y adolescentes frente a otros derechos e intereses igualmente
legtimos, prevalecern los primeros.
Al respecto, se deduce que esta ley especial, refiere que el respeto de los
derechos de los nios, nias y adolescentes en el pas, son de obligatorio y prioritario
cumplimiento por parte del Estado venezolano, fundamentado en que a la poblacin
infantil y juvenil del pas, se le deber garantizar su desarrollo psicolgico, fsico y

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emocional desde sus primeros meses de vida hasta su mayora de edad, para lo cual,
se deber prever todos los mecanismos y polticas gubernamentales para el goce de
sus garantas partiendo a sus intereses comunes y colectivos.
Ahora bien, en cuanto a las garantas que seran vulneradas a los nios, nias y
adolescentes a causa de la retencin parental, se encuentra principalmente el derecho
de ser criados en una familia, a mantener relaciones personales y contacto directo con
el padre y la madre en igualdad de condiciones, a la libertad personal, as como al
derecho al rgimen de convivencia familiar entre los ms relevantes. En este
contexto, el artculo 26 ejusdem, prev que:
Todos los nios, nias y adolescentes tienen derecho a vivir, ser criados o
criadas y a desarrollarse en el seno de su familia de origen.
Excepcionalmente, en los casos en que ello sea imposible o contrario a su
inters superior, tendrn derecho a vivir, ser criados o criadas y desarrollarse
en una familia sustituta, de conformidad con la ley. La familia debe ofrecer
un ambiente de afecto, seguridad, solidaridad, esfuerzo comn, compresin
mutua y respeto recproco que permita el desarrollo integral de los nios,
nias y adolescentes ().
De acuerdo a lo citado, a los nios, nias y adolescentes en Venezuela, se les
deber garantizar ser criados por su madre y padre, o bien por una familia sustituta,
dado que a travs de esta organizacin social, se podr brindar en forma prioritaria el
goce pleno y efectivo de los derechos y garantas de los infantes y jvenes, cuando
sea imposible o contrario al inters superior del nio, nia y adolescente ser criados
en su familia de origen.
Asimismo, el artculo 27 ejusdem, establece que todos los nios, nias y
adolescentes tienen derecho a mantener, de forma regular y permanente, relaciones
personales y contacto directo con su padre y madre, aun cuando exista separacin
entre stos, salvo que ello sea contrario a su inters superior, siendo esta garanta
vulnerada cuando se perpetre el delito de secuestro parental. En relacin al derecho a

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la libertad personal de la poblacin infantil y juvenil del pas, el artculo 37 ejusdem,


seala que:
Todos los nios, nias y adolescentes tienen derecho a la libertad personal,
sin ms lmites que los establecidos en la ley. No pueden ser privados de ella
ilegal o arbitrariamente.
Pargrafo Primero. La retencin o privacin de libertad personal de los
nios, nias y adolescentes se debe realizar de conformidad con la ley y se
aplicar como medida de ltimo recurso y durante el perodo ms breve
posible.
Pargrafo Segundo. Todos los nios, nias y adolescentes tienen derecho al
control judicial de la privacin de su libertad personal y al amparo de su
libertad personal, de conformidad con la ley.
Por consiguiente, se refiere que la retencin parental se les violenta el derecho a
libertad a los nios, nias y adolescentes, ya que el padre sin el consentimiento del
progenitor que posee la custodia otorgada previamente por un Tribunal en materia de
nios, nias y adolescentes, limita de manera permanente la socializacin del
secuestrado, principalmente en el mbito familiar.
Al respecto, se requiere hacer mencin que a nivel mundial, la libertad ha sido
reconocida, como un derecho inherente al ser humano, definido por Cabanellas
(2011), como la facultad natural que tiene el hombre de obrar de una manera o de
otra, y de no obrar por lo que es responsable de sus actos (p.236).
Por lo tanto, se induce que el delito de secuestro, y principalmente cometido por
alguno de sus padres hacia su hijo, deber ser sancionado con la rigurosidad que se
requiere, pues menoscaba las condiciones de vida de menor secuestrado, al
imposibilitarlo convivir plenamente dentro de la sociedad. En cuanto al derecho de
los nios a la convivencia familiar, el artculo 385 de la Ley Orgnica para la
Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes (ob.cit.), prev que:
El padre o la madre que no ejerza la patria potestad, o que ejercindola no
tenga la responsabilidad de Custodia del hijo o hija, tiene derecho a la

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convivencia familiar, y el nio, nia o adolescente tiene este mismo


derecho.
De acuerdo a ello, el rgimen de convivencia familiar, se refiere al
establecimiento de la filiacin paterna y materna, adems de la obligacin primordial
de los progenitores en brindar a sus hijos los cuidados necesarios para asegurar su
proteccin y desarrollo integral, adems de tener contacto directo con ellos en forma
regular y permanente.
Consecuencias Jurdicas y Legales para la Madre o el Padre que
sustraiga a su hijo sin el consentimiento del custodio
En Venezuela, el acto delictivo es un fenmeno social muy representativo, ya
que ha causado en los ltimos aos, un impacto significativo en la calidad de vida de
sus habitantes, el cual origina a quin lo comete consecuencias jurdicas a nivel penal.
Al respecto, segn Cabanellas (ob.cit.), la responsabilidad penal, se refiere a:
La obligacin de reparar y satisfacer por uno mismo o, en ocasiones
especiales, por otro, la prdida causada, traducida en materia penal, la que
se concreta en la aplicacin de una pena o sancin, por accin u omisin,
dolosa o culposa del autor de una u otra (p.352).

Por lo tanto, la persona que cometa algn hecho delictivo, el cual podr ser
perpetrado por la accin u omisin de quin lo ejecuta, deber ser sancionado como
consecuencia del dao causado, de acuerdo a lo previsto a la norma adjetiva, posterior
a ser demostrada su culpabilidad.
A razn de ello, se debe hacer mencin, que las sanciones penales por el delito
por la sustraccin y retencin de nios, nias o adolescentes, se encuentran previstas
en el artculo 272 de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y
Adolescentes (ob.cit.), establecindose que:

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Quien sustraiga a un nio, nia o adolescente del poder de quien lo tenga


por virtud de la ley u orden de la autoridad, ser penado con prisin de seis
meses a dos aos.
En la misma pena incurre quien retenga indebidamente a un nio, nia o
adolescente.
El o la culpable deber sufragar los gastos de envo del nio, nia o
adolescente a su lugar de procedencia.
De acuerdo a lo previsto en este artculo, el padre que retenga inexcusablemente
a su hijo y lo prive de sus derechos superiores a la libertad, ser criado y mantener
contacto directo por el padre a quien se le otorg la custodia, adems del rgimen de
convivencia familiar, podr ser condenado a un arresto entre seis (6) meses a dos (2)
aos; estableciendo el legislador de esta manera, que el imputado por este delito,
podr gozar de alguna medida alternativa del cumplimiento de la pena, tal como lo
seala el Cdigo Orgnico Procesal Penal (2012) por preverse dentro de los delitos
menos graves (Artculo 43).
En relacin a las sanciones por el delito en cuestin en otros pases, se refiere
que la Ley 24.270 (1993) de la Repblica de la Argentina, establece las medidas de
proteccin al menor en relacin al secuestro parental, adems de las sanciones al
padre quien cometa este hecho antijurdico, incrementndose de acuerdo a las
condiciones psicolgicas, emocionales y fsicas del menor.
Al respecto, la ley en cuestin establece que ser reprimido con prisin de cuatro
aos y medio quien ilegalmente, impidiere u obstruyere el contacto de menores de
edad con sus padres no convivientes. Si se tratare de un menor discapacitado, la pena
ser hasta de diez aos de prisin (Artculo 1).
Por su parte, el artculo 2 ejusdem, prev que en las mismas penas incurrir el
padre o tercero que para impedir el contacto del menor con el padre no conviviente,
lo mudare de domicilio sin autorizacin judicial. Si con la misma finalidad lo mudare

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al extranjero, sin autorizacin judicial o excediendo los lmites de esta autorizacin,


las penas de prisin se elevarn al doble del mnimo y a la mitad del mximo.
Por consiguiente, se puede afirmar que debido a la recurrencia del delito objeto
de estudio en Venezuela durante los ltimos tiempos en el propio territorio nacional o
fuera del mismo, se debe hacer mencin que el legislador patrio, tiene la potestad de
hacer una reforma a la ley especial que rige la materia del nio, nia y adolescente en
el pas, o bien a decretar una nueva norma, donde se establezca de manera rigurosa,
las sanciones por el delito de secuestro parental, tomando en cuenta los aportes
brindados por la rama del Derecho Internacional Privado.

CAPTULO III
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
Conclusiones
La retencin parental tambin llamado abduccin de menores, es un delito que
en la actualidad se ha incrementado de manera sostenible en las sociedades a escala
mundial, cometido cuando uno de los padres, violenta los derechos fundamentales de
su hijo al privarle del contacto directo o indirecto con el otro progenitor, as como de
la guarda y custodia a la que pudiese tener derecho. Es as como el nio, nia o
adolescente vctima de esta figura delictiva, podra presentar a casusa de este hecho,
enfermedades psicolgicas y emocionales, que en la mayora de las veces, podran ser
de carcter irreversibles e inmensurables en el tiempo.
Partiendo de ello, la Conferencia de la Haya a finales del siglo XX, promovi y
decret la Convencin sobre los aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional de
menores, en la cual se establecen los parmetros en razn al secuestro parental a
escala internacional, con el propsito de garantizar la restitucin de los menores
trasladados o retenidos de manera ilcita en cualquier nacin suscrita ante este ente,
adems de velar porque los derechos de custodia y de visita vigentes en uno de los
pases se respeten en los dems Estados contratantes.
En relacin a Venezuela, el delito de retencin parental se encuentra previsto en
el artculo 390 de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes,
sealando que el padre o la madre que sin el consentimiento del progenitor que ejerce
la custodia, le coarta al menor su derecho superior a la libertad, deber ser procesado
judicialmente para que lo restituya los derechos del nio secuestrado, adems de los
gastos mdicos que se derivarn por el impacto generado a la vctima por hecho.
Igualmente, se determina que dentro de los derechos fundamentales que seran
violentados a los nios, nias y adolescentes por la retencin parental, se mencionan

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dentro de los de mayor relevancia el derecho de ser criados en una familia, a


mantener relaciones personales y contacto directo con el padre y la madre en igualdad
de condiciones, la libertad personal, as como al derecho al rgimen de convivencia
familiar y donde el Estado, tiene la responsabilidad o inters superior de que se les
garantice, con base al marco constitucional vigente que lo establece.
De igual manera, se refiere que las consecuencias jurdicas y legales para la
madre o el padre que sustraiga a su hijo sin el consentimiento del custodio, se
establecen en el artculo 272 de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y
Adolescentes (ob.cit.), seala que quien sustraiga a un nio, nia o adolescente del
poder de quien lo tenga por virtud de la ley u orden de la autoridad, ser penado con
prisin de seis (6) meses a dos (2) aos; por lo que este hecho se encuentra dentro de
los previstos en el artculo 43 del Cdigo Orgnico Procesal Penal (2012) como
delitos menos graves, ya que la pena en prisin es menor a los ocho (8) aos previstos
en esta norma, por lo que padre infractor podra gozar de alguna medida alternativa
del cumplimiento de la pena.
Recomendaciones
Posterior al establecimiento de las conclusiones por parte de las investigadoras,
se recomienda:
Al Estado Venezolano, generar los controles necesarios en los puertos, aduanas y
aeropuertos del pas, para minimizar el delito de retencin parental, debido al
incremento sostenible de este hecho ilcito en los ltimos tiempos en el pas.
Al Poder Legislativo Nacional a travs de la Asamblea Nacional, promover y
sancionar una reforma a la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y
Adolescentes, o bien, generar la discusin y promulgacin de una ley especial, donde
se prevn los mecanismos de prevencin, as como sanciones severas al padre o

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madre a quien se le compruebe el delito de retencin parental dentro y fuera del


territorio nacional.
A las Fiscalas del Ministerio Pblico en todo el territorio nacional, garantizar
que la poblacin infantil y juvenil, mantengan y desarrollen un contacto directo con
ambos padres, adems de realizar las investigaciones pertinentes sobre hechos que
atenten con los derechos fundamentales de los nios, nias y adolescentes en el pas,
como es el caso de la retencin parental.
A los Consejos de Proteccin del Nio, Nia y Adolescente establecidos en el
pas, realizar jornadas peridicas a las madres y padres que hayan obtenido la
custodia de su hijo, dirigidas a tomar las medidas necesarias para que el nio o
adolescente, no sea vctima de la retencin parental por parte de su otro progenitor.

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