DERECHOINTPRIVADO Lectura4

Mdulo 4
Aspectos
esencialmente
patrimoniales del
derecho
internacional
privado
8. Sucesin hereditaria
8.1. La sucesin en el Derecho
Internacional Privado argentino
La sucesin es la transmisin de los derechos patrimoniales. Se trata de un
supuesto de adquisicin a ttulo derivado. En este caso, el derecho es
objeto de un acto de traspaso o transmisin, operndose el reemplazo de
un sujeto por otro en la titularidad de la relacin jurdica, la que permanece
inalterada en sus elementos objetivos. Lo ms relevante del concepto es la
identidad y continuidad de los derechos. (Maffia, 1997, pp. 1 y 2).
En los puntos siguientes realizaremos un anlisis por la legislacin atinente
a la materia sucesoria en las diferentes dimensiones del DIPr, con especial
estudio del articulado del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (fuente
autnoma), sin dejar de prestar atencin a las disposiciones de fuente
convencional que resultaran aplicables segn el caso.
8.1.1. Aspectos generales

En el derecho internacional privado la materia sucesoria exige dos
presupuestos ineludibles:
La muerte o deceso de una persona.
La existencia de un patrimonio internacionalmente disperso.
Esta ltima circunstancia es la caracterstica tipificante de una sucesin

internacional.
En cuanto a la ley aplicable a la sucesin legtima o testamentaria existen
en el derecho comparado distintos sistemas, a saber:
Sistema de la unidad: este sistema afirma que una sola ley debe
resolver las cuestiones esenciales que comprende la materia
sucesoria (Tula Barale, s.f.). Esta nica ley es la personal del
causante: la de su nacionalidad o la de su domicilio. Este sistema se
basa en que el patrimonio es una universalidad y que la ley aplicable

debe buscarse a travs de la persona, ya que no existe persona sin
patrimonio; sigue al sistema romano de sucesin en la persona. Los
pases que han seguido este sistema son: Suiza, Dinamarca y
Noruega.
Sistema del fraccionamiento: propicia la aplicacin de una

pluralidad de derechos, teniendo en consideracin la situacin de los
bienes que se transmiten. Se funda en el hecho de que como el
patrimonio est internacionalmente disperso, habr tantas leyes
como bienes existan. Sigue al sistema germano de sucesin en los
bienes. Es un sistema poco frecuente y es el sistema seguido por los
Tratados de Montevideo de Derecho Civil Internacional.
Sistema intermedio o mixto: combina las dos tesis anteriores. Aplica

el fraccionamiento para los bienes inmuebles y la unidad para los
muebles. Siguen este sistema Inglaterra, Estados Unidos, Francia,
Blgica, Austria, Hungra y Rumania.
8.1.2. Sucesin legtima y testamentaria

La naturaleza de la fuente del llamamiento puede determinar distintas
clases de sucesiones, ya sea que el ttulo creador de la vocacin reconozca
su origen en las disposiciones legales, o bien en la voluntad del
causante.
Conceptualmente corresponde, entonces, distinguir entre sucesin
legtima y testamentaria. En el primer caso, el causante no ha hecho uso de
la autonoma de la voluntad, dejando librada la transmisin de sus
derechos patrimoniales a la ley.
En el segundo supuesto, el causante ha expresado su voluntad a travs de
un testamento. Ambos supuestos son objeto de anlisis en el derecho
internacional privado.
8.1.3. Sistemas de unidad y pluralidad sucesoria

Cul es el sistema adoptado en DIPr Interno? Respecto del derecho
aplicable, el Cdigo Civil y Comercial contempla la situacin en el artculo
2644: Derecho aplicable. La sucesin por causa de muerte se rige por el
derecho del domicilio del causante al tiempo de su fallecimiento. Respecto
de los bienes inmuebles situados en el pas, se aplica el derecho

argentino1.
Para la doctrina se entiende que en este artculo se consagra el sistema de
la unidad, mitigado en el caso de los bienes inmuebles situados en el pas a
los cuales se les aplicar el derecho argentino.
Observamos que este artculo contiene una norma indirecta y, en su parte
final, una norma internacionalmente imperativa.
Para Bueres (2014), se adopta un sistema mixto que diferencia entre
bienes muebles del causante que quedan regulados por la ley del ltimo
domicilio del difunto y los bienes inmuebles situados en la Repblica que
quedan sometidos al derecho local.
8.1.4. Dimensin convencional

Tanto el Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1889
como el Tratado de 1940 se inspiran en el sistema del fraccionamiento,
sin establecer distinciones entre bienes muebles e inmuebles:
As el art. 45 establece que2:
La capacidad de la persona para testar; La del heredero o

legatario para suceder La validez y efectos del testamento;
Los ttulos y derechos hereditarios de los parientes y del
cnyuge suprstite, La existencia y proporcin de las
legtimas;
La existencia y el monto de los bienes reservables;
En suma, todo lo relativo a la sucesin legtima o
testamentaria.
El Tratado de 19403 tiene un texto similar, con la sola diferencia de que se
suprime la capacidad de la persona para testar, que ya no ser regida por la
ley de lugar de situacin de los bienes, sino por la ley de su domicilio (art.
44). No obstante, la rigidez del principio del fraccionamiento que siguen
ambos Tratados de Montevideo cede frente a determinadas situaciones,
en las que parece vislumbrarse la idea de que el patrimonio es una unidad.
Dichas situaciones son las siguientes:
1 Art.
2644. Ley N 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.

N 3192 Tratado de Montevideo 1889 Decreto-Ley 7771/56 Tratado de Montevideo de 1940.
3 Decreto-Ley 7771/56 Tratado de Montevideo de 1940.
2 Ley
En materia de forma:
Si bien la ley de situacin de los bienes rige la forma del testamento, el

Tratado 18.894 (art. 44, 2 parte) admite que el testamento otorgado por
acto pblico en cualquiera de los Estados contratantes ser admitido en
todos los dems. El art. 44, 2 parte del Tratado de 1940, establece que el
testamento abierto o cerrado, otorgado por acto solemne en cualquiera
de los Estados contratantes, ser admitido en todos los dems5. Esta
expresin es ms amplia que acto pblico, pues est claro que todo acto
pblico es un acto solemne, mas no a la inversa. La expresin acto
solemne es ms amplia, pues admite la modalidad del testamento
olgrafo que no exige la presencia de un funcionario pblico para su
otorgamiento.
En materia de deudas:
En principio, las deudas que deban ser satisfechas en alguno de los

Estados contratantes gozan de preferencia sobre los bienes all existentes
al tiempo de la muerte del causante6. Pero si dichos bienes no alcanzaren
(), los acreedores cobrarn sobre los bienes dejados en otros lugares, sin
perjuicio del preferente derecho de los acreedores locales7. Cuando las
deudas deben ser canceladas en algn lugar en que el causante no hay
dejado bienes, los acreedores podrn exigir su pago proporcionalmente
sobre los bienes dejados en otros lugares8, quedando otra vez a salvo el
derecho preferencial de los acreedores locales. Ambos tratados coinciden
en esta solucin.
En materia de legados:
Los legados de bienes determinados por su gnero y que no

tuvieren lugar designado para su pago, se rigen por la ley del
lugar del domicilio del testador al tiempo de su muerte. Se
harn efectivos sobre los bienes que deje en dicho domicilio
y en defecto de ellos, o por su saldo, se pagarn
4 Ley
N 3192. Tratado de Montevideo, 1889.

Tratados de Derecho Internacional de propiedad literaria, marcas de fbrica, de Comercio, y
patentes de invencin.
6 Art. 46. Tratados de Derecho Internacional de propiedad literaria, marcas de fbrica, de Comercio,
y patentes de invencin.
5
proporcionalmente de todos los dems bienes del

causante9.
En materia de colacin:
La obligacin de colacionar se rige por la ley de la sucesin

en que ella sea exigida. Si la colacin consiste en algn bien
raz o mueble, se limitar a la sucesin de que este bien
depende. Cuando consista en alguna suma de dinero, se
repartir entre todas las sucesiones a que concurra el
heredero que deba la colacin proporcionalmente a su
haber en cada una de ellas10.
8.2. Cuestiones comunes a las

distintas clases
La jurisdiccin es uno de los aspectos comunes a la sucesin legtima
cuanto testamentaria. En el DIPr de fuente autnoma se establece en el
artculo 2643: Jurisdiccin. Son competentes para entender en la sucesin
por causa de muerte, los jueces del ltimo domicilio del causante o los del
lugar de situacin de los bienes inmuebles en el pas respecto de stos 11.
El art. 2643 establece expresamente la jurisdiccin concurrente de los
jueces del lugar del ltimo domicilio del causante (foro personal) y los del
lugar de situacin de los bienes inmuebles del difunto (foro del
patrimonio); en este caso, slo respecto de los que se encuentren en el
pas (Bueres, 2015).
Los Tratados de Montevideo disponen que los juicios a los que d lugar la
sucesin por causa de muerte se seguirn ante los jueces de los lugares en
que se hallen situados los bienes hereditarios (art. 66 del Tratado de
Derecho Civil Internacional de 1889 y art. 68 del mismo Tratado de 194012).
9
Art. 49. Tratados de Derecho Internacional de propiedad literaria, marcas de fbrica, de Comercio,
11 Art. 2643. Ley N 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.
12 Decreto-Ley 7771/56. Tratado de Montevideo de 1940.
El DIPr convencional consagra la pluralidad de jurisdicciones en materia

sucesoria.
8.2.1. Apertura de la sucesin

El momento en que opera la apertura de la sucesin y la transmisin de los
bienes ha recibido distintas soluciones prcticas.
En el derecho romano, la mutacin sucesoria no se produca de manera
instantnea, ya que ella slo se operaba con la aceptacin del heredero.
Esta concepcin ofreca no pocos inconvenientes derivados de la existencia
de una masa de bienes que careca de titular.
Distinta es la concepcin de nuestro Cdigo Civil y Comercial, donde la
transmisin hereditaria se opera en el momento mismo de la muerte de la
causante, producida de pleno derecho en ese instante y sin solucin de
continuidad.
No obstante, todas estas cuestiones sern calificadas por la ley del ltimo
domicilio del causante.
8.2.2. Capacidad para suceder

En los Tratados de Montevideo de Derecho Civil Internacional de 1889 y
1940 se prev que la capacidad para suceder se regir por la ley del lugar
de situacin de los bienes (art. 44, inc. a).
8.2.3. Transmisin de la propiedad

La transmisin de la propiedad se produce en el mismo momento de la
muerte del causante, como ya hemos explicado en el punto 8.2.1.
8.3. Testamentos
En este apartado analizaremos la situacin en la que el causante elige
disponer de sus bienes a travs del instrumento que otorga el derecho a
esos fines: el testamento. Ser importante en este punto estudiar desde el
derecho internacional privado la validez sustancial, la capacidad para testar
y la validez formal de los testamentos hechos en la Argentina y en el

extranjero.
8.3.1. Validez sustancial

Con relacin a la sucesin testamentaria, el art. 246213 nos proporciona un
concepto con los requisitos sustanciales del testamento en nuestro DIPr de
fuente interna.
Artculo 2462.-Testamento. Las personas humanas pueden

disponer libremente de sus bienes para despus de su
muerte, respetando las porciones legtimas establecidas en
el Ttulo X de este Libro, mediante testamento otorgado con
las solemnidades legales; ese acto tambin puede incluir
disposiciones extrapatrimoniales14.
En cuanto a la ley que rige la sucesin testamentaria, hemos dicho ya que
en el DIPr interno es la ley del domicilio del causante al tiempo de su
fallecimiento (art. 2644, CCyC.15), en tanto que en el DIPr convencional es
la ley del lugar de situacin de los bienes (art 44 de los Tratados de
Montevideo de Derecho Civil Internacional de 1889 y 194016).
Artculo 2644.- Derecho aplicable. La sucesin por causa de muerte se rige
por el derecho del domicilio del causante al tiempo de su fallecimiento.
Respecto de los bienes inmuebles situados en el pas, se aplica el derecho
argentino17.
En los Tratados de Montevideo18 la ley aplicable ser la ley del lugar de
situacin de los bienes:
Artculo 44. - La ley del lugar de la situacin de los bienes hereditarios, a
tiempo de la muerte de la persona de cuya sucesin se trate, rige la forma
del testamento19.
13 Art.2462.
Ley N 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.

Art.2462. Ley N 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.
15 Art.2644. Ley N 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.
16 Ley N 3192. Tratado de Montevideo 1889.Decreto-Ley 7771/56 Tratado de Montevideo de 1940.
17 Art.2644. Ley N 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.
18 Ley N 3192. Tratado de Montevideo 1889.Decreto-Ley 7771/56 Tratado de Montevideo de 1940.
19 Art. 44. Decreto - Ley N 7.771.
14
8.3.2. Capacidad para testar

La capacidad para testar est prevista en el DIPr interno en el art. 2647
Cdigo Civil y Comercial: La capacidad para otorgar testamento y
revocarlo se rige por el derecho del domicilio del testador al tiempo de la
realizacin del acto20.
La capacidad se somete a la ley que el testador tena al momento de
hacerlo, aunque se tenga o falte al momento de su muerte.
En los Tratados de Montevideo de Derecho Civil Internacional de 1889 se
prev que la capacidad para testar se regir por la ley del lugar de situacin
de los bienes21. En el Tratado de 1940 se suprime este supuesto, por lo que
la capacidad para testar se regir por la ley del domicilio del testador.
8.3.3. Validez formal: testamentos hechos en la

Argentina y en el extranjero
En referencia a la validez formal, en el DIPr interno, el Cdigo Civil y
Comercial lo contempla en el artculo 2645:
Forma. El testamento otorgado en el extranjero es vlido en

la Repblica segn las formas exigidas por la ley del lugar de
su otorgamiento, por la ley del domicilio, de la residencia
habitual, o de la nacionalidad del testador al momento de
testar o por las formas legales argentinas22.
Tal como se observa, adopta un criterio amplio, favoreciendo la validez de

los testamentos otorgados en el extranjero, a travs de conexiones
alternativas.
Esta norma de conflicto se centra en aquellos testamentos que fueron
otorgados en pas forneo, no haciendo referencia a aquellos testamentos
que se hubieren otorgado en el pas.
Las conexiones que recepta entonces son:
Ley del lugar de su otorgamiento.
20 Art.
2647. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.

Art. 44. Decreto-Ley 7771/56. Tratado de Montevideo de 1940.
22 Art. 2645. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.
21
Ley del domicilio.
Ley de la residencia habitual.
Ley de la nacionalidad del testador al momento de testar.
Formas legales argentinas.
8.3.4. Testamento consular

En el Cdigo Civil y Comercial se indica en un solo artculo todos los
requisitos que debern cumplirse al momento de analizar la validez de este
tipo de testamento23.
Artculo 2646.-Testamento consular. Es vlido el testamento

escrito hecho en pas extranjero por un argentino o por un
extranjero domiciliado en el Estado, ante un ministro
plenipotenciario del Gobierno de la Repblica, un encargado
de negocios o un Cnsul y dos testigos domiciliados en el
lugar donde se otorgue el testamento, teniendo el
instrumento la autenticacin de la legacin o consulado.
El testamento otorgado en la forma prescripta en el prrafo
precedente y que no lo haya sido ante un jefe de legacin,
debe llevar el visto bueno de ste, si existiese un jefe de
legacin, en el testamento abierto al pie de l y en el
cerrado sobre la cartula.
El testamento abierto debe ser siempre rubricado por el
mismo jefe al principio y al fin de cada pgina, o por el
Cnsul, si no hubiese legacin. Si no existe un consulado ni
una legacin de la Repblica, estas diligencias deben ser
llenadas por un Ministro o Cnsul de una nacin amiga.
El jefe de legacin y, a falta de ste, el Cnsul, debe remitir
una copia del testamento abierto o de la cartula del
cerrado, al ministro de Relaciones Exteriores de la Repblica
y ste, abonando la firma del jefe de la legacin o del Cnsul
en su caso, lo debe remitir al juez del ltimo domicilio del
difunto en la Repblica, para que lo haga incorporar en los
protocolos de un escribano del mismo domicilio.
No conocindose el domicilio del testador en la Repblica, el
testamento debe ser remitido por el ministro de Relaciones
Exteriores a un juez nacional de primera instancia para su
23 Ley
N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.
incorporacin en los protocolos de la escribana que el

mismo juez designe24.

En el DIPr Convencional coincide la regulacin legal de la sucesin legtima
en cuanto testamentaria. El particular ha sido tratado y desarrollado en el
punto 8.1.4.
8.4. Herencia vacante. Recepcin en el Cdigo Civil y

Comercial de la Nacin
El supuesto de herencia vacante se da en el caso de una sucesin en la cual
no existan herederos. La solucin la otorga el artculo 2648 del Cdigo Civil
y Comercial:
Herencia vacante. Si el derecho aplicable a la sucesin, en el

caso de ausencia de herederos, no atribuye la sucesin al
Estado del lugar de situacin de los bienes, los bienes
relictos ubicados en la Argentina, pasan a ser propiedad del
Estado Argentino, de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires o
de la provincia donde estn situados25.
Esta normativa atribuye los bienes relictos que se encuentran situados en

nuestro pas (sin distinguir muebles/inmuebles) al Estado Nacional, a la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires o a la provincia en donde se siten.
24
Art. 2646 Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.
2648 Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.
25Art.
10
9. Derechos reales
9.1. Aspectos generales
Comenzaremos haciendo referencia a las disposiciones del Cdigo Civil y
Comercial que nos interesan en materia de bienes. En el captulo 4 del
ttulo preliminar se regula lo siguiente:
Artculo 15.-Titularidad de derechos. Las personas son

titulares de los derechos individuales sobre los bienes que
integran su patrimonio conforme con lo que se establece en
este Cdigo.
Artculo 16.- Bienes y cosas. Los derechos referidos en el
primer prrafo del artculo 15 pueden recaer sobre bienes
susceptibles de valor econmico. Los bienes materiales se
llaman cosas. Las disposiciones referentes a las cosas son
aplicables a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles
de ser puestas al servicio del hombre26.
Corresponde al DIPr, mediante una norma indirecta, sealar qu ley es

competente para decidir la calidad de mueble o inmueble, fungible,
consumible, enajenable, como as otras clasificaciones posibles de cosas.
En el Cdigo, el artculo 2663 indica cmo deben calificarse a los bienes
inmuebles sometindolos a la ley del lugar de su situacin, de acuerdo con
la teora de la lex causae.
Artculo 2663.- Calificacin. La calidad de bien inmueble se determina por
la ley del lugar de su situacin27.
Tambin le compete al DIPr establecer los derechos que pueden
constituirse sobre las mismas, los modos de adquisicin o transmisin, la
prdida de la propiedad, la prescripcin adquisitiva o transmisin, la
prdida de la propiedad y otras cuestiones.
26 Arts.
27
15 y 16. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.
Art. 2663. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.
11
En materia de bienes inmuebles impera la regla de la lex rei sitae que

significa que los bienes races se rigen por la ley del lugar de su situacin.
Est aceptada desde antao y tiene vigencia universal. En cambio, la
aplicacin de la lex rei sitae a los muebles no tuvo aceptacin general. De
hecho, Joseph Story, el juez anglosajn, afirmaba que los muebles siguen a
la persona del dueo y se rigen por la ley de su domicilio. Sin embargo,
Story admita excepciones a este principio, tales como: los muebles anexos
a un inmueble y los que poseen una calidad implcita estn sometidos a la
ley de su situacin. Por otra parte, toda transferencia de muebles
efectuada de acuerdo con la ley local de la situacin es vlida, aunque no
se hayan observado las prescripciones de la ley del domicilio.
Savigny, el jurista alemn, en cambio, adopt el sistema unitario, es decir,
sin distincin entre bienes muebles e inmuebles, proclamando la vigencia
de la lex rei sitae tambin para los muebles, con algunas excepciones, tal
como la prevista para los bienes muebles in transitu.
9.2. Bienes inmuebles

El artculo 2663 del Cdigo Civil y Comercial realiza la calificacin de lo que
debe entenderse por bien inmueble. Establece lo siguiente: Artculo 2663.Calificacin. La calidad de bien inmueble se determina por la ley del lugar
de su situacin28.
9.2.1. Jurisdiccin
El Cdigo Civil y Comercial atribuye jurisdiccin exclusiva a los jueces del
estado de situacin de los bienes para conocer en las acciones reales sobre
inmuebles. En consecuencia, en concordancia con lo establecido en el art.
2609 inc. a del mismo Cdigo, normativa atinente a la jurisdiccin
exclusiva.
Artculo 2664.-Jurisdiccin. Acciones reales sobre inmuebles. Los jueces
del Estado en que estn situados los inmuebles son competentes para
entender en las acciones reales sobre dichos bienes29.
28 Art.
29

12
9.2.2. Derecho aplicable

Rige en este punto el principio de lex rei sitae, ley del lugar de ubicacin del
bien. El cdigo Civil y Comercial adhiere a esta postura, en concordancia
con criterios internacionales.
En relacin a los requisitos que deben cumplir aquellos contratos que
transmiten derecho reales en materia de inmuebles y que fueron
celebrados en el extranjero, se le exige que sean realizados en
instrumentos pblicos y que cumplan con los requisitos de legalizacin
pertinentes.
Todo ello surge del artculo 2667 del Cdigo Civil y Comercial:
Artculo 2667.-Derecho aplicable. Derechos reales sobre

inmuebles. Los derechos reales sobre inmuebles se rigen por
la ley del lugar de su situacin. Los contratos hechos en un
pas extranjero para transferir derechos reales sobre
inmuebles situados en la Repblica, tienen la misma fuerza
que los hechos en el territorio del Estado, siempre que
consten en instrumentos pblicos y se presenten
legalizados30.
9.3. Bienes muebles

En relacin a los bienes inmuebles no hay una calificacin especfica como
con los inmuebles. Entenderemos tambin entonces que es la lex causae la
encargada de su calificacin.
9.3.1. Calificacin
En relacin a la calificacin de lo que debemos entender por bienes
mubles, el Cdigo Civil y Comercial no otorga un concepto, como s lo hace
en relacin a los bienes inmuebles.
30 Art.
13
Artculo 2663.-Calificacin. La calidad de bien inmueble se determina por

la ley del lugar de su situacin31.
9.3.2. Jurisdiccin
En relacin a los jueces que resultarn competentes a los fines de conocer
en acciones reales sobre bienes muebles, el Cdigo distingue dos
soluciones, segn se trate de bienes registrables o no registrables. A ello
dedica los artculos 2665 y 2666.
Artculo 2665.-Jurisdiccin. Acciones reales sobre bienes

registrables. Los jueces del Estado en el que fueron
registrados los bienes son competentes para entender en las
acciones reales entabladas sobre dichos bienes.
Artculo 2666.-Jurisdiccin. Acciones reales sobre bienes no
registrables. Los jueces del domicilio del demandado o del
lugar de situacin de los bienes no registrables son
competentes para entender en las acciones reales sobre
dichos bienes32.
Para los bienes registrables, la jurisdiccin recaer sobre los jueces del
lugar de registracin. En el caso de los bienes no registrables, el art. 2666
atribuye jurisdiccin internacional concurrente a los jueces del lugar del
domicilio del demandado (foro general) y a los jueces del lugar de situacin
de los bienes muebles no registrables (foro especial) a eleccin de la parte
actora (Bueres, 2015).
9.3.3. Derecho aplicable

Entre los artculos 2668 y 2670, se legisla sobre el rgimen de derecho
aplicable a los bienes muebles.
Artculo 2668.-Derecho aplicable. Derechos reales sobre bienes
registrables. Los derechos reales sobre bienes registrables se rigen por el
derecho del Estado del registro33.
31
Arts. 2665 y 2666. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.
33 Art. 2668. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.
32
14
En relacin a los bienes registrables, no quedan dudas lo acertado del

criterio elegido por el legislador, ya que se regirn por el derecho del
Estado de registro.
Los bienes muebles de situacin permanente tienen el siguiente rgimen:
Artculo 2669.-Derechos reales sobre muebles de situacin

permanente. Cambio de situacin. Los derechos reales sobre
muebles que tienen situacin permanente y que se
conservan sin intencin de transportarlos, se rigen por el
derecho del lugar de situacin en el momento de los hechos
sobre los que se plantea la adquisicin, modificacin,
transformacin o extincin de tales derechos. El
desplazamiento de estos bienes no influye sobre los
derechos que han sido vlidamente constituidos bajo el
imperio de la ley anterior34.
En referencia a lo anterior supra enunciado, se contempla la situacin de

aquellos bienes muebles de situacin permanente, que se conservan sin
intencin de transportarlos; en ese caso, el derecho aplicable es el del lugar
de situacin.
La nota importante que agrega este artculo es que especifica en qu
momento debe tomarse ese lugar de situacin, previendo la posibilidad de
su modificacin en tanto aun cuando no exista intencin de moverlos, por
su naturaleza no han dejado de ser bienes muebles, tal como el clsico
ejemplo del mobiliario de una casa (Bueres, 2015).
Diferente es la situacin que se plantea en aquellos muebles que carecen
de situacin permanente:
Artculo 2670.-Derechos reales sobre muebles que carecen

de situacin permanente. Los derechos reales sobre los
muebles que el propietario lleva siempre consigo o los que
son de su uso personal, est o no en su domicilio, como
tambin los que se tienen para ser vendidos o transportados
a otro lugar se rigen por el derecho del domicilio de su
dueo. Si se controvierte o desconoce la calidad de dueo,
se aplica el derecho del lugar de situacin35.
34
35
15
En este orden de ideas, el derecho que regir los derechos reales sobre
este tipo de muebles, que tienen las caractersticas enunciadas en el
artculo, es el del domicilio de su dueo. Divide a estos bienes en tres
grupos: los muebles mviles que el propietario lleva siempre consigo
(lapicera, anteojos, alianza, etc.), los que son de uso personal (enseres de
una vivienda) y los que se tienen para ser vendidos o transportados a otro
lugar (debe entenderse lugar como otro pas), como los muebles de
exportacin.
En caso de controversia o que no se conozca al dueo, se adopta el criterio
de aplicacin de la ley del lugar de situacin, que es ampliamente aceptado
por la doctrina. Esto puede suceder, por ejemplo, si el propietario es
desconocido, como ocurre con las cosas perdidas o abandonadas o se
discute qu persona reviste la calidad de propietario; por ejemplo, en un
juicio de reivindicacin, corresponde tambin aplicar la ley de la situacin
por resultar inaplicable la ley del domicilio del propietario.
9.4. Dimensin convencional

En el DIPr convencional, los Tratados36 de Montevideo de Derecho Civil
Internacional37 no distinguen entre muebles e inmuebles, ni tampoco entre
muebles de situacin permanente y muebles mviles. La regla es nica:
Los bienes, cualquiera sea su naturaleza, son exclusivamente

regido por la ley del lugar donde existen en cuanto a su
calidad, a su posesin, a su enajenabilidad absoluta o
relativa y a todas las relaciones de derecho de carcter real
de que son susceptibles38.
Tambin se consagran reglas especiales, como la de los buques de aguas no

jurisdiccionales; se reputan situados en el lugar de su matrcula39; los
cargamentos de los buques en aguas no jurisdiccionales se reputan
situados en el lugar del destino definitivo de las mercaderas40; los
derechos creditorios se reputan situados en el lugar en que la obligacin de
36
Ley N 3192 Tratado de Montevideo 1889.Decreto-Ley 7771/56 Tratado de Montevideo de 1940.

Ley N 3192 Tratado de Montevideo 1889.Decreto-Ley 7771/56 Tratado de Montevideo de 1940.
38 Art. 32. Tratado de Derecho Civil Internacional. Decreto-Ley 7771/56.
37
16
su referencia debe cumplirse41. El Tratado de 1940 agreg al art. 33 lo

siguiente:
Si este lugar (el de cumplimiento) no pudiera determinarse

al tiempo del nacimiento de tales derechos, se reputarn
situados en el domicilio que en aquel momento tena
constituido el deudor. Los ttulos representativos de dichos
derechos y transmisibles por simple tradicin se reputan
situados en el lugar donde se encuentran42.
En atencin al posible cambio de situacin de las cosas muebles y su

repercusin sobre los derechos de los interesados, se estatuy el respeto a
los derechos adquiridos:
El cambio de situacin de los bienes muebles no afecta los

derechos adquiridos con arreglo a la ley del lugar donde
existan al tiempo de su adquisicin. Sin embargo, los
interesados estn obligados a llenar los requisitos de fondo
o de forma exigidos por la ley la ley del lugar de la nueva
situacin para la adquisicin o conservacin de los derechos
mencionados43.
El Tratado de Montevideo de 1940 le agrega a este ltimo precepto lo

siguiente: El cambio de situacin de la cosa mueble litigiosa, operado
despus de la promocin de la respectiva accin real, no modifica las reglas
de competencia legislativa y judicial que originariamente fueron
aplicables44.
Finalmente, el art. 35 dispone que: los derechos adquiridos por terceros
sobre los mismos bienes de conformidad a la ley del lugar de su nueva
situacin, despus del cambio operado y antes de llenarse los requisitos
referidos, priman sobre los del primer adquirente45.
En cuanto a la prescripcin adquisitiva de bienes muebles o inmuebles,
se rige por la ley del lugar en que estn situados (art. 54 de ambos
41
Art. 33. Tratado de Derecho Civil Internacional. Decreto-Ley 7771/56.

42
17
Tratados de Montevideo). Si el bien hubiese cambiado de situacin, la

prescripcin se rige por la ley del lugar en que se haya completado el
tiempo necesario para prescribir46.
46
18
10. Obligaciones
contractuales
10.1. Forma de los actos jurdicos: el
principio locus regit actum
El trmino forma es multvoco, pues podemos referirnos a ella como
forma habilitante de un acto jurdico, formas intrnsecas o viscerales,
formas procesales y otras.
Sin embargo, cuando hablamos de forma aqu nos referimos a las
formalidades extrnsecas de los actos jurdicos.
En materia de formas impera la regla locus regit actum. Literalmente la
frmula significa: el lugar rige el acto. Como dicha frmula puede llevar a
confusiones, la misma debe leerse de la siguiente manera: la ley del lugar
de celebracin del acto rige el instrumento del mismo.
A su vez, es preciso distinguir entre la forma en s misma de la
reglamentacin de la forma. La forma en s misma es una cuestin esencial
que debe ser regulada por la ley a la que est sujeto el acto jurdico: lex
causae. En cambio, la reglamentacin de la forma puede quedar sujeta a la
ley del lugar de celebracin del acto (locus regit actum). Este es el
verdadero alcance de la mxima (Kaller de Orchansky, 1995). Slo la
reglamentacin de la forma est sometida a la mxima locus regit actum.
Ello implica que la exigencia de una determinada forma ha sido
dispuesta por la ley que rige la sustancia del negocio jurdico; en cambio,
la reglamentacin de esa forma ser dispuesta por la ley del lugar del pas
donde el instrumento se otorga.
En el Tratado de Montevideo de Derecho Civil de 188947 ambas cuestiones
aparecen absorbidas por la lex causae48. En cambio, en el Tratado de
Montevideo de 194049, se distingue cada aspecto del problema
resolvindolo con cierta autonoma.
47 Ley
N 3192. Tratado de Montevideo 1889.

Art. 32. Ley N 3192. Tratado de Montevideo 1889.
49 Decreto-Ley 7771/56. Tratado de Montevideo de 1940.
48
19
Hechas las consideraciones anteriores, ingresamos al anlisis de la

dimensin autnoma. El Cdigo Civil y Comercial, en referencia al tema,
establece:
Artculo 2649.-Formas y solemnidades. Las formas y

solemnidades de los actos jurdicos, su validez o nulidad y la
necesidad de publicidad, se juzgan por las leyes y usos del
lugar en que los actos se hubieren celebrado, realizado u
otorgado.
Cuando la ley aplicable al fondo de la relacin jurdica exija
determinada calidad formal, conforme a ese derecho se
debe determinar la equivalencia entre la forma exigida y la
forma realizada.
Si los contratantes se encuentran en distintos Estados al
tiempo de la celebracin, la validez formal del acto se rige
por el derecho del pas de donde parte la oferta aceptada o,
en su defecto, por el derecho aplicable al fondo de la
relacin jurdica50.
En este precepto se indica, como regla en cuanto a derecho aplicable a la

forma de los actos jurdicos, al mencionado principio locus regit actum; en
consecuencia, la forma ser juzgada conforme las leyes y usos del lugar
donde se celebren, realicen u otorguen los actos.
Es importante destacar que en el segundo prrafo se contempla la
situacin en la cual la ley aplicable al fondo de la relacin jurdica exija
determinada calidad formal. Deber, en ese caso, conforme a ese derecho,
determinar la equivalencia entre las formas, consagrando el principio de
equivalencia de las formas del derecho internacional privado. La finalidad
de este principio es respetar los intereses que protege un determinado
Estado al imponer determinada forma.
Bueres (2015) nos indica que la equivalencia de formas es, en realidad, una
autntica equivalencia de funciones. En tal sentido, la equivalencia de las
funciones consiente en que un documento pblico extranjero pueda ser
equiparado a un documento pblico argentino si se verifican diversos
requisitos que permiten garantizar dos extremos: en primer lugar, que el
documento pblico extranjero es autntico; y, en segundo lugar, que el
documento pblico extranjero cumple con las mismas garantas de control
de legalidad que un documento pblico argentino. (Bueres, 2015, p. 717).
50
20
Finaliza el artculo regulando la forma en los contratos entre ausentes,

estableciendo como regla: la validez formal del acto se rige por el derecho
del pas de donde parte la oferta aceptada o, en su defecto, por el derecho
aplicable al fondo de la relacin jurdica51.
En relacin a la dimensin convencional, el Tratado de Montevideo de
Derecho Civil Internacional de 188952 rechaza la regla locus y se adhiere a
la teora de Savigny, segn la cual las formas de los actos jurdicos se rigen
por la lex causae.
El art. 32 dispone: La ley del lugar donde los contratos deben cumplirse
decide si es necesario que se hagan por escrito y la calidad del documento
correspondiente53. De modo que las formas a observarse en un contrato
celebrado en la Argentina que deba cumplirse en Uruguay sern
determinadas por la ley uruguaya.
La excepcin a este principio la constituyen los instrumentos pblicos. As
lo establece el art. 39:
Las formas de los instrumentos pblicos se rigen por la por

la ley del lugar donde se otorgan. Los instrumentos privados
por la ley del lugar donde se otorgan. Los instrumentos
privados, por la ley del lugar de cumplimiento de los
contratos respectivos54.
La ley del lugar de celebracin rige las formas de los instrumentos pblicos
y las formas matrimoniales (art. 11) y la ley del lugar de ejecucin rige los
instrumentos privados.
En el Tratado de 1940 se moriger esta solucin. Al respecto, el art. 36
dispone:
La ley que rige los actos jurdicos decide sobre la calidad del
documento correspondiente. Las formas y solemnidades de
los actos jurdicos se rigen por la ley del lugar donde se
51
N 3192. Tratado de Montevideo 1889
52 Ley
21
celebran u otorgan. Los medios de publicidad, por la ley de

cada Estado55.
Es decir que la exigencia y la calificacin de la forma dependen de la ley del

lugar de ejecucin, que es la ley que rige el acto jurdico en cuestin.
Las formas en s mismas se rigen por la regla locus regit actum y los medios
de publicidad se rigen por la ley de cada Estado.
El rgimen, en cuanto a la forma, se ha modificado en el sentido de admitir
la regla locus regit actum, conservndose el principio de que la ley del lugar
donde los contratos deben cumplirse es la que decide respecto de si es
necesario que se hagan por escrito y, en ese caso, sobre la calidad del
documento correspondiente, agregndose una nueva disposicin relativa a
las formas de publicidad.
As, por ejemplo, si se trata de un contrato celebrado en nuestro pas que
deba cumplirse en Uruguay o Paraguay, las leyes de esos pases decidirn si
el acto debe revestir determinada formalidad, pero las formas se rigen por
las leyes del lugar de celebracin, es decir, por la ley argentina.
10.2. Contratos
El tema de la contratacin internacional es uno de los tpicos ms
importantes del derecho internacional privado.
La caracterizacin del contrato internacional requiere, preliminarmente, su
distincin del contrato nacional o interno. Un contrato es nacional cuando
todos sus elementos (personales, reales y/o conductistas) tienen contacto
con un nico ordenamiento jurdico.
No obstante, no es posible definir al contrato internacional por oposicin al
nacional. No basta cualquier contacto de los elementos del contrato con
diversos ordenamientos jurdicos para que exista contrato internacional.
Debe tratarse de un contacto internacionalmente relevante.
De esta manera, no resulta sencilla la calificacin del contrato
internacional, toda vez que su caracterizacin puede derivar de la
ponderacin de elementos jurdicos y/o econmicos diversos. As, por
ejemplo, la calificacin podr hacerse teniendo en cuenta la residencia,
55
Art. 36. Decreto-Ley 7771/56 Tratado de Montevideo de 1940.
22
domicilio o nacionalidad de las partes, lugar de situacin de los bienes,

lugar de celebracin o ejecucin. O bien teniendo en cuenta los contactos
objetivos del contrato con ms de un Estado.
En la doctrina y la jurisprudencia se han propuesto diversos criterios sobre
este punto. A nuestro juicio, la calificacin como internacional de un
contrato depende de dos condiciones, a saber: a) la existencia en l de
elementos efectivamente vinculados a distintos Estados y ordenamientos
jurdicos (internacionalidad objetiva); y b) la relevancia de los vnculos que
existen entre los elementos del contrato y estos ordenamientos jurdicos
(internacionalidad relevante).
Las vinculaciones que el supuesto contractual presente con diferentes
Estados debe ser de suficiente intensidad como para permitir atribuirle el
rango de internacional. No todo elemento extranjero convierte al caso (en
este supuesto al contrato) en multinacional, ya que ello, en definitiva,
depende del punto de vista de cada ordenamiento jurdico. As, por
ejemplo, la nacionalidad extranjera de las partes que celebran un contrato
en Argentina, contrayendo obligaciones a cumplir ntegramente en nuestro
pas, no convierte al contrato en internacional; sigue siendo interno. En
este sentido, se ha sealado que la nacionalidad para nuestro pas es un
punto de conexin neutro.
Pensamos, en abstracto y al margen de las normas positivas concretas, que
cualquiera de los elementos (personal, real o conductista) del contrato
podra determinar su internacionalidad, en la medida en que sea
susceptible de incidir en la formacin (tracto constitutivo) y cumplimiento
(tracto ejecutivo) del contrato, determinando potenciales conflictos de
leyes o concurrencia de jurisdicciones. No obstante, el criterio de
relevancia de los elementos internacionales del contrato depende de las
normas que realizan la calificacin que se han inclinado por diversas
soluciones.
La calificacin de contrato internacional vara en las distintas fuentes
normativas y algunas no especifican los criterios para su determinacin.
Admite los contratos subjetivamente internacionales (que no lo son por s
mismos y se convierten en tales por la voluntad de las partes, directa o
derivada de las prrrogas de jurisdiccin) la Convencin sobre Ley aplicable
a las obligaciones contractuales de Roma de 1980 (art. 1). No los admiten
la CIDIP V sobre derecho aplicable a los contratos internacionales de 1994
(art. 1), la Convencin de La Haya de 1955 sobre compraventa
internacional (art. 1), la Convencin de La Haya de 1985 sobre ley aplicable
a la compraventa internacional de mercaderas (art. 1), la Convencin de
Viena de las Naciones Unidas de 1980 sobre los contratos de compraventa
internacional de mercaderas (art. 1) y la Convencin de Naciones Unidas
23
de 1974 sobre prescripcin en materia de compraventa internacional de

mercaderas (art. 2), que asumen criterios objetivos, entre los cuales el ms
relevante exige que los establecimientos de las partes se encuentren en
territorios de Estados diferentes.
Como resultado de la ratificacin de la Convencin de Viena sobre
compraventa internacional de mercaderas de 1980 y de la Convencin de
La Haya de 1985 sobre ley aplicable a la compraventa internacional de
mercaderas, coexisten en nuestro derecho dos calificaciones diferentes de
contrato internacional.
El derecho internacional privado de fuente interna califica al contrato
internacional cuando el lugar de celebracin, el lugar de cumplimiento o el
domicilio de alguna de las partes, se encuentran en Estados diferentes. El
derecho internacional privado de fuente convencional califica al contrato
internacional cuando las partes tienen sus establecimientos en Estados
diferentes.
Se ha sealado que existe contrato internacional cuando no coinciden lugar
de celebracin y cumplimiento, los contratantes tienen el domicilio o
residencia habitual (conexin personal) o sus establecimientos en el
territorio de Estados diferentes; cuando el objeto del contrato se refiera a
derechos reales sobre bienes situados en el territorio de Estados diferentes
(localizacin internacional de patrimonio); cuando exista prrroga de
jurisdiccin vlidamente admitida a un tribunal extranjero; cuando las
partes acuerdan la aplicacin de un derecho extranjero y se plantea el
problema de la validez de dicha clusula bajo la ptica de las normas
conflictuales del foro.
No obstante, podemos concluir que, a la luz del derecho argentino, un
contrato es internacional cuando su lugar de celebracin, su lugar de
cumplimiento o el domicilio de una de las partes en el momento de la
celebracin, se hallan en el extranjero.
10.2.1. Recepcin en el Derecho Internacional

Privado argentino. Jurisdiccin. Ley aplicable
En materia contractual, los preceptos que la rigen se encuentran
contemplados entre los artculos 2650 a 2653 del Cdigo Civil y Comercial.
El artculo 2650 se refiere al juez competente para conocer en el tema.
24
Artculo 2650.-Jurisdiccin. No existiendo acuerdo vlido de

eleccin de foro, son competentes para conocer en las
acciones resultantes de un contrato, a opcin de actor:
a. los jueces del domicilio o residencia habitual del
demandado. Si existen varios demandados, los jueces del
domicilio o residencia habitual de cualquiera de ellos;
b. los jueces del lugar de cumplimiento de cualquiera de las
obligaciones contractuales;
c. los jueces del lugar donde se ubica una agencia, sucursal o
representacin del demandado, siempre que sta haya
participado en la negociacin o celebracin del contrato56.
El juez del domicilio del demandado es el foro competente en general en

todos los conflictos derivados de relaciones personales, con fundamento
en que nadie puede agraviarse por ser demandado ante los tribunales de
su propio pas (Bueres, 2015, p. 719).
10.3. Autonoma de la voluntad y

Derecho aplicable a las obligaciones
contractuales
Examinaremos la ley aplicable a los contratos. A tales efectos, trataremos
separadamente las siguientes hiptesis:
a) ley aplicable escogida por las partes, en ejercicio de la autonoma
de la voluntad;
b) ley aplicable, cuando las partes han omitido su eleccin o dicha
eleccin resulta invlida, debiendo recurrirse a las reglas legislativas
supletorias.
Concepto y clases: en el caso de la ley aplicable escogida por las partes

estamos frente a la denominada autonoma de la voluntad, teora que ha
desatado, desde su aparicin en la Escuela estatutaria francesa del siglo
XVI, una ardua polmica entre sus defensores y detractores.
56 Art.
25
Sin embargo, en la actualidad, no hay duda que, ante una realidad que lo
ha impuesto casi universalmente, el principio se encuentra consolidado. En
el derecho internacional privado, la autonoma de la voluntad en materia
contractual se manifiesta como la posibilidad de que las propias partes
elijan la ley que va a gobernar al contrato.
De este modo, en materia internacional presenta dos manifestaciones: la
autonoma conflictual y la autonoma material.
La autonoma conflictual slo es admisible respecto a contratos
internacionales e importa la potestad que tienen las partes de elegir el
derecho aplicable al contrato, elaborando la norma de conflicto individual
que indicar el derecho sustantivo aplicable (Boggiano, 2000, p. 458).
Implica una eleccin que impone atenerse al derecho elegido tal cual es, sin
modificar sus normas coactivas y excluyendo in totum el derecho excluido.
La autonoma material consiste en la posibilidad que tienen las partes de
configurar el contenido normativo del contrato en el mbito del derecho
privado o sustantivo competente. Se ejerce siempre dentro del marco
material competente para regular dicho contrato el elegido por las propias
partes al ejercer su autonoma de la voluntad conflictual o por las normas
de conflicto legales. Supone la creacin de la normativa sustancial, material
del contrato.
No puede dejar de sealarse que Goldschmidt (1995) alude a una tercera
clase de autonoma de la voluntad, de naturaleza muy particular: la
autonoma universal. Consistira en el derecho de las partes de convenios
cuasi-internacionales (entre Estados o empresas pblicas, por un lado, y
empresas privadas, por el otro) a crear un ordenamiento normativo para
aquellos, pudiendo aplicarse a ttulo de subsidiariedad cualquier derecho
positivo de acuerdo con la voluntad real o hipottica de las partes, sin
derivarse de ningn derecho positivo. La autonoma universal se
desenvuelve, por ende, por encima de cualquier derecho positivo, aunque,
conforme a su autor, se encuentra limitada por los principios de la justicia y
la equidad
Lmites: la concepcin de la autonoma de la voluntad en el derecho
internacional privado ha evolucionado de una primera etapa en que se la
consideraba ilimitada a su caracterizacin actual, conforme la cual se
entiende que si bien las partes pueden elegir la ley reguladora, esta regla
tiene excepciones.
Este marco limitativo es imprescindible, aun en los sistemas que receptan
ampliamente el principio, a los fines de una aplicacin mnimamente
razonable y justa, aun cuando pueda alegarse que el precio a pagar por tal
26
control sea la disminucin de la previsibilidad y certeza en las

transacciones.
Entendemos que los lmites a la autonoma de la voluntad pueden
agruparse en dos categoras:
a) Aquellos que acotan la libertad de las partes en la eleccin del
derecho, estableciendo pautas que debern atenerse: as, por
ejemplo, imponindoles la eleccin de un nico derecho con
prohibicin del dpeage, la eleccin dentro de un catlogo de
leyes preestablecido, la eleccin de una ley vinculada
razonablemente con el contrato, la imposicin de elecciones en un
cierto tiempo, entre otros.
b) Aquellos que privan total o parcialmente de efectos a la eleccin de
derecho realizada por las partes, sea en proteccin del trfico
jurdico internacional y el derecho local (el orden pblico
internacional, el fraude a la ley, las normas de polica o normas
locales internacionalmente imperativas, entre otros), sea en
proteccin de alguno de los contratantes (la proteccin de la parte
dbil en el contrato y la regulacin de imposiciones por posiciones
dominantes).
Es de desatacar que existen diferencias en cuanto a los lmites de la

autonoma conflictual y la material.
La primera se encuentra limitada por el conjunto de principios
fundamentales que constituyen el orden pblico de la lex fori, las normas
coactivas del derecho privado elegido y las normas de polica.
La segunda tiene limitaciones mucho menores, comprendiendo
exclusivamente los principios del orden pblico internacional y las normas
de polica del derecho elegido por las partes. Aqu no juegan ningn rol las
normas internas coactivas que pueden ser suprimidas por la voluntad
autorreguladora de las partes.
Recepcin del principio de la autonoma de la voluntad en el DIPr

convencional
El Tratado de Montevideo de 1889 guarda silencio sobre el punto, pero
tampoco prohbe la autonoma de la voluntad, que en el Tratado de
Montevideo de 1940, a travs del art. 5 del protocolo adicional, slo es
aceptada en la medida en que sea admitida por el derecho aplicable segn
27
las reglas establecidas en el mencionado Tratado. Se ha sealado que el

Tratado de Montevideo de 1940 rechaza en forma expresa la autonoma de
la voluntad, siguiendo la propuesta del delegado uruguayo Vargas
Guillemette. El art. 5 del protocolo adicional dispone: la jurisdiccin y la
ley aplicable segn los respectivos Tratados, no pueden ser modificadas
por la voluntad de las partes, salvo en la medida que lo autorice dicha
ley57. Ello significa que si el derecho internacional privado interno del pas,
cuya ley es aplicable al contrato internacional, acepta la autonoma de la
voluntad, es vlida la eleccin de otro derecho efectuada por las partes.
La Convencin de Viena de 1980 de Naciones Unidas sobre los contratos de
compraventa internacional de mercaderas recepta la autonoma de la
voluntad en forma expresa y de manera amplia. De este modo, en el
art. 6 se establece que las partes podrn excluir la aplicacin de la
presente Convencin, o (...) establecer excepciones a cualquiera de sus
disposiciones o modificar sus efectos 58.
La Conferencia Interamericana sobre derecho internacional privado, que
celebr su quinta conferencia (C.I.D.I.P. V) en Mxico entre el 14 y 18 de
marzo de 1994, aprob la convencin sobre derecho aplicable a los
contratos internacionales que tambin recoge el principio de la autonoma
de la voluntad en su art. 7, donde se establece que: el contrato se rige
por el derecho elegido por las partes... 59.
Recepcin del principio de la autonoma de la voluntad en el DIPr interno

En el derecho internacional privado de fuente interna, el principio de la
autonoma de la voluntad tiene expresa recepcin en el artculo 2651 del
Cdigo Civil y Comercial, donde detalladamente expone todas las reglas
correspondientes al derecho aplicable cuando se hace uso de esta opcin.
Destaca la necesidad de una eleccin expresa (o resultar de manera cierta
y evidente).
Artculo 2651.-Autonoma de la voluntad. Reglas. Los

contratos se rigen por el derecho elegido por las partes en
cuanto a su validez intrnseca, naturaleza, efectos, derechos
y obligaciones. La eleccin debe ser expresa o resultar de
57Art.
5. Decreto-Ley 7771/56 Tratado de Montevideo de 1940.

6. Ley N 22.765. Convencin de Viena sobre Contratos de Compraventa Internacional de
Mercaderas.
59 Art.7. Convencin Interamericana sobre derecho aplicable a los Contratos Internacionales. Mxico
1994.
58 Art.
28
manera cierta y evidente de los trminos del contrato o de

las circunstancias del caso. Dicha eleccin puede referirse a
la totalidad o a partes del contrato. El ejercicio de este
derecho est sujeto a las siguientes reglas:
a. en cualquier momento pueden convenir que el contrato
se rija por una ley distinta de la que lo rega, ya sea por una
eleccin anterior o por aplicacin de otras disposiciones de
este Cdigo. Sin embargo, esa modificacin no puede
afectar la validez del contrato original ni los derechos de
terceros;
b. elegida la aplicacin de un derecho nacional, se debe
interpretar elegido el derecho interno de ese pas con
exclusin de sus normas sobre conflicto de leyes, excepto
pacto en contrario;
c. las partes pueden establecer, de comn acuerdo, el
contenido material de sus contratos e, incluso, crear
disposiciones contractuales que desplacen normas coactivas
del derecho elegido;
d. los usos y prcticas comerciales generalmente aceptados,
las costumbres y los principios del derecho comercial
internacional, resultan aplicables cuando las partes los han
incorporado al contrato;
e. los principios de orden pblico y las normas
internacionalmente imperativas del derecho argentino se
aplican a la relacin jurdica, cualquiera sea la ley que rija el
contrato; tambin se imponen al contrato, en principio, las
normas internacionalmente imperativas de aquellos Estados
que presenten vnculos econmicos preponderantes con el
caso;
f. los contratos hechos en la Repblica para violar normas
internacionalmente imperativas de una nacin extranjera de
necesaria aplicacin al caso no tienen efecto alguno;
g. la eleccin de un determinado foro nacional no supone la
eleccin del derecho interno aplicable en ese pas.
Este artculo no se aplica a los contratos de consumo60.
Reconoce con amplitud la autonoma de la voluntad, dejando sentado que

en materia de derecho aplicable a los contratos la regla la constituye el
derecho elegido por las partes en cuanto a su validez intrnseca, naturaleza,
efectos, derechos y obligaciones.
60 Art.
29
En relacin a las reglas que establece, siguiendo a Bueres (2015), las

podemos analizar de la siguiente manera:
1) La eleccin puede referirse a la totalidad o a partes del

contrato. Es decir, se permite el llamado depecage.
2) En cualquier momento, las partes pueden convenir que
el contrato se rija por una ley distinta de la que lo rega,
ya sea por una eleccin anterior o por aplicacin de
otras disposiciones del Cdigo. Pero la norma impone un
lmite claro: esa modificacin no puede afectar la validez
del contrato original ni los derechos de terceros.
3) Se rechaza el reenvo. Efectivamente, elegida la
aplicacin de un derecho nacional, se debe interpretar
elegido el derecho interno de ese pas con exclusin de
sus normas sobre conflicto de leyes, excepto pacto en
contrario. En igual sentido, se expide el art. 2596, prr.
2.
4) La eleccin de un determinado foro nacional no supone
la eleccin del derecho interno aplicable en ese pas.
5) Los usos y prcticas comerciales generalmente
aceptados, las costumbres y los principios del derecho
comercial internacional, resultan aplicables cuando las
partes los han incorporado al contrato. (Bueres, 2015,
pp. 722-723).
En relacin a los lmites que se le imponen a la autonoma de la voluntad,

el inciso e enuncia como limitacin al Orden Pblico (lo encontramos
receptado en el art. 2600); luego se refiere a las normas
internacionalmente imperativas de nuestro pas (artculo 2599) y las
normas internacionalmente imperativas de una nacin extranjera de
necesaria aplicacin al caso.
Finalmente, excluye de este principio a los contratos de consumo, que
tienen un rgimen particular, que veremos ms adelante.
Eleccin de la autonoma de la voluntad
a) Modos de Eleccin.
30
Eleccin mediante manifestacin expresa de las partes: si se est en

presencia de una clusula de eleccin de la ley, el juez se limitar
simplemente a tomar razn de esta decisin y declarar la norma elegida
aplicable, con la nica excepcin de los lmites sealados
precedentemente.
Se admite la posibilidad de que las partes puedan fraccionar los
elementos de un contrato o relacin jurdica con la finalidad de someterlos
a distintas leyes (dpeage). Se ha sostenido que el dpeage no debera
ser admitido porque la eleccin de varias leyes complicara la tarea de los
tribunales prolongando los procedimientos y podra prestarse a maniobras
dilatorias. Por caso, en la Convencin de Roma y en la Convencin de La
Haya de 1985. La Convencin de Roma, en su art. 3.1 establece que las
partes pueden designar la ley aplicable a todo el contrato, o bien
solamente a una parte61. La CIDIP V, en su art. 7 establece que la eleccin
podr referirse a la totalidad del contrato o una parte del mismo 62.
En algunos casos, este fraccionamiento se admite limitadamente, como en
el caso de la CIDIP V sobre derecho aplicable a los contratos
internacionales de 1994 que, en su art. 9, establece que este
fraccionamiento o parcelacin del Contrato debe ser un recurso
excepcional63.
En las X Jornadas Nacionales de derecho civil64, que tuvieron lugar en la
ciudad de Corrientes en 1985, sobre el tema La autonoma de la voluntad
como punto de conexin, existieron dos despachos: una tesis ms liberal o
amplia que propiciaba que la eleccin de derecho aplicable no est
condicionada a la existencia de algn contacto entre uno de los elementos
esenciales del negocio jurdico y el derecho aplicable. Y otra tesis ms
restringida, que sostuvo que la eleccin del derecho aplicable est
condicionada a la existencia de algn contacto razonable entre los
elementos esenciales del negocio jurdico: sujeto, objeto o causa y el
derecho aplicable.
Se discute si las partes pueden seleccionar cualquier ley aplicable al
contrato, o bien la ley escogida debe tener necesariamente un contacto
razonable con el caso.
Tanto en la Convencin de Viena de 1980, la Convencin de Roma de 1980,
la Convencin de La Haya de 1985, como en la CIDIP V sobre derecho
aplicable a los contratos internacionales de 1994, las partes son soberanas
61
Art. 3.1- Convencin de Roma.

7. Convencin Interamericana sobre derecho aplicable a los Contratos Internacionales. Mxico
1994.
63 Art. 9. Convencin Interamericana sobre derecho aplicable a los Contratos Internacionales. Mxico
1994.
64 X Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Corrientes, 1985.
62 Art.
31
para designar cualquier derecho para regir a su contrato. Esta posicin es

defendida al sealarse que la exigencia de vnculos objetivos razonables
acota la libertad de eleccin, siendo que la intencin de las partes
importa en el caso la principal fuerza localizadora. En la eleccin del
derecho aplicable, lo que las partes no pueden hacer es una remisin
exclusiva a un derecho no estatal; por ejemplo, a los principios de
Unidroit, como si stos fuesen un ordenamiento jurdico autnomo, igual
que el ordenamiento de un Estado.
Eleccin mediante una manifestacin de la voluntad tcita de los
contratantes: se admite una eleccin implcita o tcita de la ley aplicable,
en la medida en que resulte inequvoca y pueda atribuirse a las partes en
forma real y genuina y no a ttulo de hiptesis.
No existe uniformidad sobre el punto en el derecho convencional en que se
han delineado concepciones restrictivas (que slo admiten la eleccin
tcita si surge indudable del texto contractual), amplias o acumulativas
(que autorizan examinar, adems, las circunstancias del caso), intermedias
o alternativas y acumulativas. Otras convenciones no establecen cmo
debe ser hecha dicha eleccin. La frmula ms restrictiva ha sido la de la
Convencin de La Haya de 1955 sobre ley aplicable a las ventas de
carcter internacional de objetos muebles corporales, que consagra el
sistema de la prueba intrnseca: el juez deber fundar su decisin sobre las
clusulas contractuales, es decir, sobre las mismas declaraciones de las
partes con exclusin de toda circunstancia exterior. As, se ha establecido
un lmite a la investigacin del juez.
La Convencin de La Haya de 1978, sobre ley aplicable a los contratos de
intermediarios y a la representacin, dispone en su artculo 5.2 que la
eleccin de esta ley debe ser expresa o resultar con una certeza razonable
de las disposiciones del contrato y de las circunstancias de la causa 65. Si
bien se trata de una concepcin ms amplia, sta es acumulativa, por
cuanto el juez no debe limitarse a examinar nicamente las disposiciones
del contrato celebrado entre las partes, sino que tambin tendr en cuenta
las circunstancias del caso a fin de decidir lo que ellas han tenido en
consideracin. Por ejemplo, si se trata de un contrato que es continuacin
de otro que s contiene una clusula expresa.
La Convencin de Roma de 1980 se encuentra a mitad de camino entre las
dos convenciones anteriores. Sustituye la conjuncin copulativa y por la
disyuntiva o. Lo que s se requiere es que los contratantes hayan
efectuado una verdadera eleccin, aun cuando no estuviese expresamente
declarada en el contrato. La voluntad tcita debe ser cierta. Algunos ndices
65
Art. 5.2. Ley 23.964. Convencin sobre legislacin aplicable a los contratos de intermediacin y
representacin. La Haya, 1978.
32
a tener en cuenta podrn ser, por ejemplo, la eleccin de un contrato tipo

regido por un sistema jurdico particular, la eleccin del foro que induzca
la existencia de una voluntad de que el contrato se debe gobernar por la
ley de dicho foro. Estos elementos debern ser analizados dentro del
sistema del contrato.
La CIDIP V sobre derecho aplicable a los contratos internacionales dispone
en su art. 7 que: el acuerdo de las partes sobre esta eleccin debe ser
expreso, o en caso de ausencia de acuerdo expreso, debe desprenderse en
forma evidente de la conducta de las partes y de las clusulas
contractuales consideradas en su conjunto 66. sta es tambin la solucin
adoptada por la Convencin de la Haya de 1985 sobre ley aplicable a la
compraventa internacional de mercaderas. De este modo, ser necesario
tomar en cuenta un conjunto de elementos. El juez se apoyar en la
voluntad de las partes en cuanto a los elementos de localizacin que
deducir de los trminos del contrato y del comportamiento de las partes.
Silencio de las partes: es necesario determinar si el silencio de una de las
partes vale como aceptacin de la eleccin del derecho realizada por la
otra. Para algunas legislaciones, el silencio de una de las partes es un modo
no formal de expresin de la voluntad. Para otras, el silencio no puede
valer como consentimiento.
Algunas convenciones establecen sobre la base de qu derecho deber
adjudicarse o no valor al silencio de las partes. As, por ejemplo, la CIDIP V
sobre derecho aplicable a los contratos internacionales, en su art. 12,
indica que para establecer que una parte no ha consentido debidamente,
el juez deber determinar el derecho aplicable tomando en consideracin
la residencia habitual o el establecimiento de dicha parte67. La razn de
apreciar el silencio por el derecho de la residencia habitual o del
establecimiento del destinatario de la oferta se hizo para evitar que el
receptor se vea sometido, sin que lo hubiere percibido claramente, a un
ordenamiento jurdico extrao y desconocido.
Consideramos que en caso de no existir una norma que indique de manera
expresa cmo interpretar el silencio de una de las partes o cul es el
derecho que nos indicar, en definitiva, cmo hacer esta interpretacin,
debemos entender que no hay acuerdo sobre el derecho aplicable al
contrato.
b ) Momentos de la eleccin.
66 Art.

1994.
67 Art. 12. Convencin Interamericana sobre derecho aplicable a los Contratos Internacionales.
Mxico 1994.
33
Tanto la doctrina como la jurisprudencia, durante mucho tiempo,

consideraron que la ley seleccionada para regir el contrato deba ser la
misma desde la celebracin del contrato hasta el momento en que ste
agotare todos sus efectos.
Sin embargo, vemos que tanto la Convencin de La Haya de 1985 como la
CIDIP V sobre derecho aplicable a los contratos internacionales de 1994
reconocen una gran libertad a las partes en cuanto al momento en que
puede realizarse la eleccin de la ley, ya que podr ser hecha en un
momento precedente, simultneamente con la celebracin del contrato o
luego de su otorgamiento. En sus artculos 7.2 y 8, respectivamente,
prevn que en cualquier momento las partes podrn acordar que el
contrato queda sometido en todo o parte a una ley distinta de aquella por
la que se rega anteriormente, haya sido o no sta elegida por las partes 68.
Es, en definitiva, una consecuencia del reconocimiento amplio de la
autonoma de la voluntad. Incluso se ha propuesto, para unificar la ley
aplicable al contrato, la aplicacin retroactiva de la ley elegida despus de
su perfeccionamiento.
Sin embargo, se establecen dos excepciones a la retroactividad: la
exigencia de no afectar derechos de terceros y la obligacin de no afectar
la validez formal del contrato original para defender as el equilibrio
contractual, evitando una maniobra de uno de los contratantes en perjuicio
del otro. Tambin puede ser que se proteja a terceros para el caso de que
la nueva ley elegida declare nulo al contrato, esfumando todos los
derechos creados en torno a la relacin contractual.
10.3.1. Autonoma conflictual

Como hemos mencionado anteriormente, la autonoma conflictual slo es
admisible respecto a contratos internacionales e importa la potestad que
tienen las partes de elegir el derecho aplicable al contrato, elaborando la
norma de conflicto individual que indicar el derecho sustantivo aplicable
(Boggiano, 1978, p. 458). Implica una eleccin que impone atenerse al
derecho elegido tal cual es, sin modificar sus normas coactivas y
excluyendo in totum el derecho excluido.
En cuanto a los fundamentos y lmites, te recuerdo que hemos trabajado
extensamente el tema en el punto 10.3.
68 Arts.
7.2 y 8. Convencin Interamericana sobre derecho aplicable a los Contratos Internacionales.

Mxico 1994.
34
10.3.2. Autonoma material

Hemos tambin hecho referencia a que la autonoma material consiste en
la posibilidad que tienen las partes de configurar el contenido normativo
del contrato en el mbito del derecho privado o sustantivo competente. Se
ejerce siempre dentro del marco material competente para regular dicho
contrato el elegido por las propias partes al ejercer su autonoma de la
voluntad conflictual o por las normas de conflicto legales. Supone la
creacin de la normativa sustancial, material del contrato.
10.4. Ley aplicable en defecto de

eleccin
Si las partes no hubieran hecho uso de la autonoma de la voluntad, o sta
no pudiera determinarse conforme los criterios que ms abajo se
analizarn, el derecho aplicable al contrato debe ser determinado por las
normas contenidas en el DIPr convencional y en el DIPr interno o
autnomo.
Derecho internacional privado convencional

De acuerdo con las normas contenidas en los arts. 36 a 42 del Tratado de
Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1940, los Tratados de
Derecho Civil Internacional de Montevideo, tanto de 188969 como de
194070, declaran aplicable a los contratos internacionales la ley del lugar
donde deben cumplirse, siguiendo la doctrina de Savigny. El sistema
adoptado por los Tratados de Montevideo se caracteriza por su sencillez y
simplicidad, cualidades difciles de reunir en una materia tan compleja.
a) Tanto el art. 33 del Tratado de Derecho Civil Internacional de 1889
como el art. 37 del Tratado de 1940 establecen los aspectos regidos
por la normativa aplicable a los contratos. Textualmente dicen as:
La ley del lugar en donde los contratos deben cumplirse

rige: a) Su existencia; b) Su naturaleza; c) Su validez; d) Sus
69 Ley
70
N 3192 Tratado de Montevideo 1889.

Decreto-Ley 7771/56 Tratado de Montevideo de 1940.
35
efectos; e) Sus consecuencias; f) Su ejecucin; g) En suma,

todo cuanto concierne a los contratos, bajo cualquier
aspecto que sea71.
De esta manera, se postula la unidad en la ley aplicable, a excepcin de

aquellas categoras referidas a la capacidad y representacin de los
contratantes y a la forma del contrato que contienen su propia regulacin.
La mencin a la existencia del contrato alude al consentimiento, salvo que
se trate de contratos entre ausentes, en cuyo caso este aspecto queda
regido por el art. 42 del Tratado. La alusin a la naturaleza del contrato
encara el problema de las calificaciones, adoptando el criterio del la lex
civilis causae, esto es, se califica si el acto constituye o no un contrato y, en
su caso, de qu tipo, por la ley que ser aplicable al contrato.
b) Se ha sealado que declarar aplicable a los contratos la ley del lugar

de cumplimiento, plantea de inmediato interrogantes acerca de
cul es el lugar de cumplimiento de los contratos que no lo tienen
determinado expresamente. Por tal motivo, todo sistema de
solucin basado en la lex loci executionis se transforma en un
sistema analtico, el cual, mediante el empleo de normas
subsidiarias, determina el lugar de cumplimiento de las distintas
categoras de contratos.
Ambos tratados contienen
cumplimiento del contrato.
calificaciones
acerca
del
lugar
de
No obstante, se apartan de los tipos contractuales tradicionales y sus

clasificaciones, evitando los problemas de calificacin que, a su vez, esos
tipos y categoras hubieran suscitado, agrupando a los contratos en
diversas categoras. Estas categoras son:
1) Contratos que versen sobre cosas: a) ciertas e individualizadas; b)
determinadas por su gnero; c) fungibles.
2) Contratos que versen sobre prestaciones de servicios: a) si recaen
sobre cosas; b) si su eficacia se relaciona con algn lugar especial; c) sin
vinculacin con cosas o lugar especial.
Las soluciones propuestas por el tratado para cada supuesto son las
siguientes:
71
Art. 37. Decreto-Ley 7771/56. Tratado de Montevideo.
36
1. Contratos sobre cosas ciertas e individualizadas: se rigen

por la ley del lugar donde ellas existan al tiempo de su
celebracin; 2. Contratos que recaigan sobre cosas
determinadas por su gnero o cosas fungibles: se rigen
por la ley del domicilio del deudor al tiempo de su
celebracin; 3. Contratos que versen sobre prestacin de
servicios y sta recae sobre cosas: se rigen por la ley del
lugar en donde ellas existan al tiempo de su celebracin;
4. Contratos que versen sobre prestacin de servicios y
cuya eficacia se relaciona con algn lugar especial: se
rigen por la ley del lugar en donde hayan de producir sus
efectos; 5. Contratos que versen sobre prestacin de
servicios, sin vinculacin con cosas o lugar especial: se
rigen por la ley del domicilio del deudor al tiempo de la
celebracin del contrato72.
d) Existen, adems, normas especficas para diversos contratos,

aunque por regla la ley aplicable a los contratos internacionales
est regulada en forma general, sin distinguir tipos de contratos.
El contrato de permuta es objeto de una norma especial en el Tratado de
188973.
En razn de que existen dos prestaciones especficas, ya que el contrato
versa sobre cosas de valor econmico equivalente, situadas en distintas
jurisdicciones y en donde rigen leyes diferentes, se acude, en primer lugar,
a la ley del domicilio de los contratantes si fuese comn, al tiempo de
celebrar la permuta. Y si el domicilio fuese distinto, a la ley del lugar en que
la permuta se celebr74.
El art. 40 del Tratado de 1940 tiene mayor amplitud. Reemplaza al art. 35 y
comprende, entre otros, al contrato de permuta: Se rigen por la ley del
lugar de su celebracin los actos y contratos en los cuales no pueda
determinarse, al tiempo de ser celebrados y segn las reglas contenidas en
los artculos anteriores, el lugar de cumplimiento75.
Por consiguiente, en el Tratado de 1889, la lex loci celebrationis slo rige el
contrato de permuta; mientras que el Tratado de 1940 ampla esa solucin
72 Art.
34. Ley N 3192 Tratado de Montevideo 1889. Decreto-Ley 7771/56 - Tratado de Montevideo
de 1940.
73 Ley N 3192. Tratado de Montevideo 1889.
74 Art. 35. Ley N 3192 Tratado de Montevideo 1889. Decreto-Ley 7771/56 - Tratado de Montevideo
de 1940.
75 Art. 40. Decreto-Ley 7771/56. Tratado de Montevideo de 1940.
37
para todos los actos y contratos en los cuales sea imposible localizar el
lugar de ejecucin, segn las reglas establecidas.
Otros preceptos especiales contemplan los contratos accesorios, que se
rigen por la ley de la obligacin principal (arts. 36 y 41, respectivamente). Y
los actos de beneficencia se rigen por la ley del domicilio del benefactor
(art. 39 del Tratado de 1940). Uno de los problemas que se presenta en los
contratos accesorios radica en saber cundo un contrato es accesorio. La
ley aplicable al contrato es la que determina su naturaleza (art. 37, Tratado
de 1940). Pero utilizando entonces una calificacin lex civilis causae, el
problema de calificaciones no deja de ser complejo, pues la cuestin puede
ser encarada de distintos modos. De esta manera, una posibilidad es
calificar segn la ley que rige el contrato principal. Otra posibilidad es
calificar segn la ley del lugar de ejecucin del contrato presuntamente
accesorio. Si esta ley lo considera como un contrato independiente, esa
ser la ley aplicable; si esta ley lo califica como accesorio, correspondera
aplicar la ley del contrato principal.
Algunos autores consideran que la regla del art. 41 del Tratado de Derecho
Civil Internacional de Montevideo de 1940 no parece muy apropiada para
las modalidades actuales de contratacin. Tal es as que los instrumentos
ms modernos en la materia, como la Convencin de Roma de 1940 o la
Convencin de Mxico de 1994, no contienen normas equivalentes.
Algunos contratos en particular tienen normas especficas en los Tratados
de Derecho Comercial. As, tenemos disposiciones relativas a la sociedad
comercial (1889: arts. 4 a 7; 1940: arts. 6 a 11); seguros (1889: arts. 8 a 10;
1940/Terr.: arts. 12, 13 y 1940 Nav.: arts. 28 a 30); transporte terrestre y
fletamento (1889: arts. 14 y 15; 1940/Terr.: arts. 14 a 18 y 1940/Nav: arts.
25 a 27), prenda comercial (1940/Terr.: arts. 18 a 22), contrato de ajuste
(1889: arts. 19 y 20; 1940/Nav.: arts. 20 a 24), entre otros.
La ley del lugar de celebracin del contrato se aplica en forma subsidiaria
para regir aquellos contratos cuyo lugar de cumplimiento no pueda ser
determinado al momento de ser celebrados, segn las reglas de los arts. 37
y 38 del Tratado (art. 40, Tratado de 1940)76.
Derecho internacional privado interno
En el Cdigo Civil y Comercial, en relacin a este punto, lo legisla
especficamente en el artculo 2652.
76 Art.
40. Decreto. Ley 7771/56 Tratado de Montevideo de 1940.
38
Artculo 2652.-Determinacin del derecho aplicable en

defecto de eleccin por las partes. En defecto de eleccin
por las partes del derecho aplicable, el contrato se rige por
las leyes y usos del pas del lugar de cumplimiento.
Si no est designado, o no resultare de la naturaleza de la
relacin, se entiende que lugar de cumplimiento es el del
domicilio actual del deudor de la prestacin ms
caracterstica del contrato. En caso de no poder
determinarse el lugar de cumplimiento, el contrato se rige
por las leyes y usos del pas del lugar de celebracin.
La perfeccin de los contratos entre ausentes se rige por la
ley del lugar del cual parte la oferta aceptada77.
Analizamos este artculo, siguiendo a Bueres (2015), que expresa que las
reglas que surgen de la normativa referenciada son las siguientes:
1) El contrato se rige por las leyes y usos del pas del lugar
de cumplimiento.
2) Si el lugar de cumplimiento no est designado, o no
resultare de la naturaleza de la relacin, se califica como
el lugar del domicilio actual del deudor de la prestacin
ms caracterstica del contrato.
3) En caso de no poder determinarse el lugar de
cumplimiento, el contrato se rige por las leyes y usos del
pas del lugar de celebracin. En supuestos en donde no
es posible identificar una prestacin ms caracterstica
que otra en el contrato, se regir por el lugar de su
celebracin. Aqu se recepta el criterio subsidiario
adoptado por el Tratado de Montevideo de Derecho Civil
Internacional de 1940.
4) La perfeccin de los contratos entre ausentes se rige por
la ley del lugar del cual parte la oferta aceptada. A los
fines de determinar el perfeccionamiento de los
contratos entre ausentes, se recurre a la regla
incorporada en la misma materia por el Tratado de 1940.
(Bueres, 2015, p. 725).
77
39
La calificacin del lugar de cumplimiento, en el caso de que las partes no

lo hayan indicado de manera explcita, en el artculo se indica cmo
realizarla. De esta manera, se recepta una vieja crtica realizada en la
doctrina y se adhiere a la teora de la prestacin ms especfica.
10.4.1. El principio de proximidad

En caso que las partes por algn motivo omitan elegir la ley aplicable al
contrato, sta se determinar en funcin de criterios subsidiarios, los
cuales examinaremos. Entre esos motivos, pueden sealarse: ni siquiera se
plantearon la cuestin, no la eligieron porque conocen de antemano la ley
aplicable en ausencia de eleccin y ella conviene a sus intereses, o no
llegaron a una acuerdo no obstante haber negociado, o no result eficaz la
eleccin que hicieron por algn motivo, entre otros.
Analizaremos el principio de proximidad, el principio de los lazos ms
estrechos y el criterio de la prestacin ms caracterstica.
El principio de proximidad constituye uno de los criterios objetivos de
determinacin de la ley. A los fines de determinar la ley subsidiaria, se ha
producido el pasaje de las posturas que pretendan detectar la intencin
presunta o voluntad hipottica de las partes en cuanto a la ley aplicable a
aquellas que buscan localizaciones que se desprenden de la economa
interna del contrato. Se trata del paso de una concepcin subjetiva a una
objetiva.
En el criterio subjetivo, lo relevante es la voluntad hipottica atribuida a las
partes, al intentarse determinar qu normativa debera haberse escogido
razonablemente, sin importar sus conexiones con el contrato. Esta idea se
mantuvo vigente durante largo tiempo, aparece en el siglo XIX y contina
hasta fines de la Segunda Guerra Mundial. Sobre esta posicin se dijo que
en un primer momento se procur desentraar la intencin de los sujetos
como hombres concretos, para dar as preferencia a la eleccin de que los
contratantes hubieran debido efectuar como comerciantes razonables. Los
contratantes, segn esta concepcin, podrn elegir una ley que no tenga
lazo alguno con el contrato, ya que se prescinde de la idea de localizacin.
En el criterio objetivo ya no interesa la bsqueda de la voluntad de las
partes, sino el lazo ms estrecho entre el contrato y un sistema jurdico. La
localizacin reestablece la primaca de la ley sobre la voluntad de las partes
contratantes. De esta manera, el juez no tendr que buscar una voluntad
inexistente, sino que le incumbe la tarea de revelar los ndices tangibles de
dicha localizacin, que nunca faltan, por cuanto todo contrato tiene su
40
lugar de celebracin y de ejecucin, y las partes tienen una nacionalidad,

un domicilio o una residencia habitual, entre otros.
Esta tesis de la localizacin parece haber surgido con Savigny en su
bsqueda en la sede de la relacin jurdica privada internacional. Sin
embargo, otros entienden que la vinculacin del contrato internacional con
el derecho que tiene los lazos ms estrechos responde ms bien a un
enfoque anglosajn que traduce la voluntad de localizar objetivamente al
contrato de la forma ms satisfactoria posible.
10.4.2. La "regla de los vnculos ms estrechos" y sus

presunciones
Los sistemas jurdicos pueden emplear distintas tcnicas objetivas de
localizacin de la ley aplicable. Por lo general, se utilizan las siguientes:
1) Localizacin mediante conexiones rgidas: se establece
imperativamente la ley aplicable y el centro de gravedad de la
relacin contractual a priori, sin considerar las circunstancias
propias del caso; verbigracia, la Convencin de La Haya de 1985, en
su art. 8.
2) Localizacin mediante conexiones flexibles: en este caso, se deja
librada a la prudencia del juzgador la determinacin de la ley
aplicable, pero no se le brindan directivas coactivas Este
procedimiento se denomina bsqueda of the proper law of the
contract (de la ley aplicable al contrato) para el common law,
mientras que los franceses emplean la expresin principio de la
proximidad. Verbigracia, el art. 9 de la CIDIP V sobre derecho
aplicable a los contratos internacionales, inserto por influencia de la
delegacin norteamericana78.
3) Conexiones intermedias: segn esta modalidad, el legislador para
facilitar la labor de los intrpretes indica algunos ndices
acompaados de presunciones destinados a servir de gua en la
bsqueda de la ley aplicable. Verbigracia, la Convencin de Roma
de 1980, sobre la Ley aplicable a las obligaciones contractuales,
arts. 4.1. y 4.2, que establece como principio general la bsqueda
de los lazos ms estrechos entre la ley y el contrato, y luego
presume la existencia de dicho lazo con la ley del lugar del
establecimiento de la parte deudora de la prestacin caracterstica.
78
Convencin Interamericana sobre derecho aplicable a los Contratos Internacionales. Mxico 1994.
41
La tendencia inequvoca en la actualidad consiste en el abandono de

criterios rgidos de localizacin (como el lugar de ejecucin, segn
preconizara Savigny), buscando la aplicacin del derecho del Estado con el
que el contrato posee vnculos ms estrechos. En este sentido, se ha
recurrido a la identificacin de la prestacin ms caracterstica del contrato
o bien, de la residencia habitual, el domicilio, el establecimiento, del
prestador ms caracterstico del contrato.
La tesis, receptada como se dijo por la CIDIP V, se encuentra tambin
prevista en la Convencin de Roma de 1980, que afirma el principio de los
lazos ms estrechos79.
En esta tendencia, el juez adquiere un papel predominante, ya que
determina qu elementos de la situacin expresan mejor la localizacin del
contrato, aunque, muchas veces, sujeto a directivas legales y soluciones
para casos tipo.
10.4.3. La teora de la prestacin caracterstica

El otro criterio es el de la prestacin ms caracterstica. Dado que los
puntos de conexin tradicionales, tales como el lugar de celebracin o de
ejecucin, actualmente han perdido importancia -entre otras cosas por ser
de naturaleza exterior al contrato y, por tanto, sin relacin alguna con su
esencia-, ha cobrado todo su vigor la nocin de la prestacin ms
caracterstica.
Se trata, a travs de ella, de identificar la prestacin que permitiera darle al
contrato su nombre, su carcter, su identidad, con el fin de distinguirlo de
otros. Por ejemplo, en una venta la prestacin caracterizante es la del
vendedor, ya que la obligacin de pagar el precio no es relevante en cuanto
existe en todos los contratos onerosos. De ah que se afirma que en un
contrato bilateral la prestacin caracterstica ser la no monetaria.
La prestacin ms caracterstica del contrato permite individualizar e
identificar la obligacin que diferencia cada contrato de los dems, es
decir, se atribuye apriorsticamente al contrato internacional una
naturaleza segn la cual una prestacin resulta ms gravitante, ms
trascendente que las restantes y con la suficiente virtualidad y entidad para
tipificarlo, para distinguirlo de otros. La bsqueda se encamina hacia la ley
ms prxima a la dinmica del negocio, a su estructura interna.
La individualizacin constituye una labor sencilla cuando se trata de los
denominados contratos unilaterales, porque generalmente la prestacin
79
Art. 4. Convenio de Roma, 1980.
42
coincide con la del nico contratante obligado. Sin embargo, puede

tornarse dificultosa, cuando no imposible, cuando se trata de contratos
sinalagmticos en los que ambas prestaciones revisten igual jerarqua o
naturaleza. Por caso, en la permuta, o en los contratos innominados, cuya
complejidad hace difcil determinar la prestacin caracterstica.
La posicin analizada ha sido objeto de crticas tales como el
fortalecimiento de la parte ms fuerte en transacciones internacionales no
paritarias. Por caso, en los contratos celebrados entre empresas
exportadoras de pases industrializados e importadoras de los
denominados pases no desarrollados o en vas de desarrollo, la necesidad
de la prestacin no caracterstica para identificar el tipo de contrato del
que se trata. Como en la locacin, la permuta o compraventa internacional,
la existencia de contratos en que las prestaciones son de idntica jerarqua
y otros que carecen de una prestacin ms caracterstica, contratos de
permuta o contrato de intercambio de servicios, contratos de cuenta
corriente recproca, de cambio de divisas alternativo, de joint ventures,
entre otros.
Por contrapartida, los cultores de la tesis examinada sostienen que la
aplicacin de la ley del Estado de la prestacin ms caracterstica permite
reducir los costos de informacin y fomentar la contratacin internacional,
que el sistema provee seguridad en la determinacin de la ley del contrato
y que contiene una solucin armnica entre las reglas rgidas tradicionales,
abarcativas y las soluciones americanas flexibles, pero, en oportunidades,
peligrosamente imprevisibles.
La CIDIP V80 no hace mencin de la prestacin caracterstica como criterio
rector para la autoridad judicial interviniente; sin embargo, el juez podr
tenerla en cuenta dentro de los elementos que corresponda analizar.
Esta concepcin de la prestacin ms caracterstica ha sido receptada por
la Convencin de Roma de 1980, aunque luego se retoma el principio de
la proximidad, indicando que se seguir este principio siempre y cuando
no sea manifiestamente ms prximo el contrato con otro derecho. Esta
convencin localiza la prestacin en el pas donde desarrolla su actividad
comercial o profesional o tiene la administracin central aquel que la
suministra, es decir, el deudor de la misma. En la Convencin de Roma hay
tres pasos que se pueden recorrer para la determinacin de la ley
aplicable: 1) Eleccin efectuada por las partes de un modo expreso o tcito;
2) lazos ms estrechos, interpretando como aquel que constituye la
prestacin caracterstica del contrato; 3) en defecto de los anteriores, se
aplicar sin ms el concepto de los lazos ms estrechos, sin basarse en
ninguna presuncin especfica. Vase el art. 4 de esta convencin.
80 Convencin
Interamericana sobre derecho aplicable a los Contratos Internacionales. Mxico 1994.
43
En definitiva, se trata de matices que vienen definidos por la mayor o

menor intensidad de la manifestacin del principio de proximidad, lo que
nos permite minimizar la diferencia.
Aplicacin subsidiaria de la lex mercatoria: sin perjuicio de que el tema
excede las posibilidades del presente estudio, debemos sealar que la lex
mercatoria ha cobrado un papel relevante en la determinacin del derecho
aplicable a los contratos internacionales.
Conforme la CIDIP V sobre Derecho Aplicable a los Contratos
internacionales81, el juez deber, en primer lugar, encontrar la ley de un
Estado y luego tomar en cuenta los principios del derecho comercial
internacional aceptados por los organismos internacionales.
Esto significa que tanto para la concrecin (interpretacin y aplicacin) de
la lex fori como para la concrecin de la lex causae, eventualmente
extranjera, los jueces deben tomar en cuenta los principios del comercio
internacional; por ejemplo, los principios de Unidroit, para evitar cualquier
interpretacin parroquial que conduzca a un resultado disfuncional, a un
resultado inocuo, tomando en cuenta las necesidades del trfico mercantil
internacional.
10.5. Jurisdiccin internacional

En este punto estudiaremos la jurisdiccin internacional correspondiente a
los contratos internacionales, segn las diferentes dimensiones del
derecho internacional privado.
10.5.1. Dimensin autnoma

Derecho internacional privado interno
Las normas argentinas de fuente interna que rigen la jurisdiccin
internacional en materia contractual son el art. 1 del Cdigo Procesal Civil
de la Nacin y el art. 2650 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
El art. 1 del CPNC82 permite pactar jurisdiccin internacional en asuntos
patrimoniales, salvo cuando los tribunales argentinos tienen jurisdiccin
exclusiva o cuando la prrroga est prohibida por ley. Por lo general, ello
ocurre en aquellas cuestiones o materias que no sean de estricto carcter
patrimonial; por ejemplo, en el derecho de familia. Se admiten los
81 Art.

1994.
82 Art 1. Ley 17.454. Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.
44
acuerdos realizados en el contrato y tambin la prrroga posterior. La

norma autoriza tambin los acuerdos arbitrales en las mismas
circunstancias.
En el Cdigo Civil y Comercial, la jurisdiccin internacional en materia de
contratos se regula de la siguiente manera:
Artculo 2650.-Jurisdiccin. No existiendo acuerdo vlido de

eleccin de foro, son competentes para conocer en las
acciones resultantes de un contrato, a opcin de actor:
a. los jueces del domicilio o residencia habitual del
demandado. Si existen varios demandados, los jueces del
domicilio o residencia habitual de cualquiera de ellos;
b. los jueces del lugar de cumplimiento de cualquiera de las
obligaciones contractuales;
c. los jueces del lugar donde se ubica una agencia, sucursal o
representacin del demandado, siempre que sta haya
participado en la negociacin o celebracin del contrato83.
La regla es el acuerdo de partes; en su ausencia, se atribuye jurisdiccin en

forma concurrente y a eleccin del actor, los jueces del domicilio o
residencia habitual del demandado. En el supuesto de pluralidad de los
demandados, se elegir en el domicilio o la residencia habitual de
cualquiera de ellos. Tambin se podr optar por los jueces del lugar de
cumplimiento de las obligaciones contractuales; o, en el caso de que exista
agencia, sucursal o representacin del demandado, los jueces del lugar,
siempre que haya participado en la negociacin o celebracin del contrato.
El juez del domicilio del demandado es el foro competente, en general, en
todos los conflictos derivados de relaciones personales, con fundamento
en que nadie puede agraviarse por ser demandado ante los tribunales de
su propio pas (Bueres, 2015).

La cuestin est regulada en el art. 56 de ambos Tratados de Montevideo
de Derecho Civil Internacional que se refieren a la jurisdiccin en materia
de acciones personales, dentro de las cuales estn comprendidas las
derivadas de contratos y por el art. 5 del Protocolo Adicional a los Tratados
de Montevideo de 1940.
83
Art. 2650. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo
45
Los criterios atributivos de jurisdiccin internacional en materia de

contratos son el principio del paralelismo y el domicilio del demandado.
Ambos Tratados de 188984 y 194085 atribuyen jurisdiccin internacional a
los jueces del Estado, cuya ley resulta aplicable a la relacin jurdica
(principio del paralelismo) o a los jueces del domicilio del demandado, a
eleccin del actor. Es necesario, entonces, determinar la ley aplicable a la
relacin jurdica para conocer el juez competente. La ley aplicable a los
contratos es, primero, el lugar de cumplimiento (art. 37 T.M. de 1940) y
subsidiariamente el lugar de celebracin del contrato (art. 40 T.M. 1940).
El art. 5 del Protocolo Adicional al Tratado de Montevideo de 1940 impide
pactar la jurisdiccin al momento de celebrar el contrato, pero la
autonoma de la voluntad tiene posibilidad de ejercerse si el derecho
aplicable a la relacin jurdica de que se trate, por remisin de la norma de
conflicto (y, por tanto, ley competente), autoriza a las partes a elegir un
tribunal arbitral o estatal diferente al previsto en el art. 56 del Tratado de
1940.
No obstante, el Tratado de 1940 permite la prrroga post-litem o sumisin
tcita, que requiere la presentacin en el juicio del demandado, sin
cuestionar la jurisdiccin86. En casos de rebelda, no hay prrroga de
jurisdiccin, ya que se impone una expresin positiva y no ficta de la
voluntad del demandado87.
10.5.3. Dimensin institucional

La cuestin se encuentra regulada en el Protocolo de Buenos Aires sobre
jurisdiccin internacional en materia contractual. El Protocolo de Buenos
Aires sobre jurisdiccin internacional en materia contractual de 1994
establece reglas comunes en materia de jurisdiccin contractual para los
pases del Mercosur, a efectos de promover y asegurar el desarrollo de las
relaciones econmicas en el sector privado de los Estados partes,
garantizando la regulacin de un tema sumamente conflictivo en la
negociacin internacional.
Aborda exclusivamente la jurisdiccin directa (determinacin del juez
competente) y contenciosa en materia de contratos civiles y comerciales,
en los siguientes casos: a) contratos celebrados entre particulares
(personas fsicas o jurdicas) de los cuales al menos uno se encuentre
domiciliado o tenga su sede social en un Estado Parte del Tratado de
Asuncin; b) contratos que contengan un acuerdo de eleccin del foro a
84 Art.
56. Ley N 3192. Tratado de Montevideo 1889.

Art. 56. Decreto-Ley 7771/56 Tratado de Montevideo de 1940.
86 Art. 56. Decreto-Ley 7771/56 Tratado de Montevideo de 1940
87 Decreto-Ley 7771/56 Tratado de Montevideo de 1940.
85
46
favor de un juez de un Estado Parte; c) contratos que tengan una conexin

razonable segn las normas de jurisdiccin que el protocolo establece88.
Se ha objetado que le protocolo89 no regula ni la eficacia extraterritorial de
las sentencias y laudos, tratada por el Protocolo de Cooperacin y
Asistencia Jurisdiccional en materia Civil, Comercial, Laboral y
Administrativa de Las Leas de 1992, ni la determinacin del Derecho
aplicable a los contratos. Esto ltimo ha sido sealado como una de las
falencias ms grandes de las que adolece el protocolo.
Tambin se ha observado que no resulta muy feliz la redaccin del artculo
en relacin con estas exigencias, pues no surge claramente si ambas
funcionan para las dos posibilidades de contratacin que menciona (que las
dos partes que se obligan estn vinculadas a diferentes pases asociados, o
que se trate de un contrato en que solamente una de ellas est domiciliada
o tiene su sede en el MERCOSUR), o si slo funciona para el segundo
supuesto. Sin embargo, en virtud de su ubicacin y en el sentido que
reviste, se ha considerado que se refiere nicamente al inciso b del
artculo.
Represe en el hecho de que, si bien el protocolo no define al contrato
internacional, lo considera tal a la relacin jurdico privada que
objetivamente est conectada con diferentes Estados.
A sus efectos, debe considerarse que existe conexin razonable, segn las
normas de jurisdiccin del protocolo, en todos los supuestos de jurisdiccin
subsidiaria que el mismo prev (arts. 7 a 12). Se ha considerado que por los
trminos del art. 1 inc. b, no podran admitirse otras conexiones razonables
que no fuesen estos supuestos.
Correlativamente a la determinacin del mbito material del protocolo, se
establecen las exclusiones a su aplicacin que pueden clasificarse en
relacin a los sujetos, las materias y el objeto.
El protocolo recepta ampliamente la autonoma de la voluntad en la
eleccin de la jurisdiccin, procurando unificar criterios ante las diversas
soluciones de los derechos internos de los integrantes del MERCOSUR. Se
manifiesta en el contrato preliminar, en el compromiso y en la voluntaria
sumisin a la decisin de los rbitros.
Se exigen cuatro condiciones para que los acuerdos de eleccin de fuero
resulten comprendidos en su mbito de aplicacin espacial: a) debe
tratarse de contratos internacionales entre particulares; b) una de las
partes, al menos, debe estar domiciliada o tener su sede social en un
88
Art. 1. Ley 24.554. Protocolo sobre jurisdiccin Internacional en materia contractual. Buenos
Aires, 1994.
89 Ley 24554. Protocolo sobre jurisdiccin Internacional en materia contractual. Buenos Aires, 1994.
47
Estado parte. Cuando no existe acuerdo de jurisdiccin, se requiere que

ambos contratantes estn domiciliados en Estados parte (art. 1 inc. a), para
que el protocolo sea aplicable. La doctrina se pregunta por qu no adoptar
el mismo criterio en los supuestos de jurisdiccin subsidiaria (arts. 7 a 12);
c) el acuerdo de eleccin de foro debe haberse realizado a favor de un
tribunal de un Estado parte; d) debe existir una conexin razonable segn
las normas de jurisdiccin del protocolo. Llama la atencin que el art. 4 del
protocolo, al regular la eleccin de jurisdiccin, no exija conexin
razonable, invalidndola slo cuando resulte abusiva. Si el protocolo
autoriza el pacto de jurisdiccin sin que se requiera conexin razonable con
ese pas, por qu se exige este requisito para determinar el mbito de
aplicacin del protocolo?
La sumisin voluntaria es admitida pre o post-litem a condicin de que esa
competencia no haya sido establecida en forma abusiva90.
El ejercicio de la autonoma de la voluntad de las partes en la eleccin del
foro encuentra su lmite en la calidad del acuerdo, obrando el protocolo
como marco de admisin de su ejercicio.
Se intenta, de este modo, resguardar a la parte ms dbil del contrato,
evitando contratos asimtricos o el forum shopping.
Consecuentemente con el criterio de celeridad que requiere el moderno
trfico comercial y la necesidad de asegurar al mximo la neutralidad,
imparcialidad y eficacia en las negociaciones internacionales, el protocolo
admite la prrroga efectuada por las partes conjuntamente a favor de
tribunales arbitrales.
A los fines de atribuir jurisdiccin, el protocolo recepta el criterio de
prrroga en razn de la admisin procesal expresa, voluntaria y positiva.
No considera suficiente la admisin ficta que se produce cuando el
demandado comparece y se limita a no cuestionar la competencia.
Para el supuesto de que las partes no hubieran hecho uso de la facultad de
eleccin de la jurisdiccin, se establece la opcin del actor de demandar
ante los jueces del lugar de cumplimiento del contrato, los jueces del
domicilio del demandado y los tribunales de su domicilio o sede social
cuando demostrare que cumpli con su prestacin, efectuando el
protocolo la calificacin autrquica de estos lugares.
Se entiende por lugar de cumplimiento el Estado Parte donde haya sido o
deba ser cumplida la obligacin que sirva de base para la demanda91,
proponindose soluciones analticas:
90
Arts. 4 y 5. Ley 24.554. Protocolo sobre jurisdiccin Internacional en materia contractual. Buenos
Aires, 1994.
48
a) En los contratos sobre cosas ciertas e individualizadas, el

lugar donde ellas existan al tiempo de su celebracin; b) en
los contratos sobre cosas determinadas por su gnero, el
lugar del domicilio del deudor al tiempo en que fueron
celebrados; c) en los contratos sobre cosas fungibles, el
lugar del domicilio del deudor al tiempo de su celebracin;
d) en los contratos que versen sobre prestacin de servicio:
1. si recaen sobre cosas, el lugar donde ellas existan al
tiempo de su celebracin; 2. si su eficacia se relaciona con
algn lugar especial, aqul donde hayan de surtir sus
efectos; 3. fuera de estos casos, el lugar del domicilio del
deudor al tiempo de la celebracin del contrato92.
En caso de personas fsicas, ser la residencia habitual, subsidiariamente el

centro principal de los negocios y, por ltimo, la simple residencia. En caso
de personas jurdicas, ser la sede principal de la administracin. Se
contemplan otras hiptesis especiales (existencia de representaciones,
varios demandados, obligaciones de garanta, entre otros).
10.5.4. Dimensin trasnacional. Principios de

UNIDROIT
En esta materia, en la dimensin trasnacional, tenemos los principios de
UNIDROIT. Al estudiar la dimensin trasnacional, hicimos referencias a sus
caractersticas, por lo que nos remitimos al Mdulo 1 para ello.
UNIDROIT es un organismo internacional de carcter intergubernamental
que desarrolla una intensa labor en la unificacin del derecho privado, se
constituy en 1926 y tiene su sede en Roma (Dreyzin De Klor y Saracho
Cornet, 2003).
Los principios de UNIDROIT, a diferencia de los convenios internacionales,
no deben realizar el proceso de firma, aprobacin y ratificacin.
Fernndez Arroyo (2003), en relacin a los principios de UNIDROIT, no
explica que se aplican slo a los contratos comerciales internacionales,
aunque no incluye una definicin de stos, dejando as en manos de los
jueces o rbitros la determinacin de estas dos condiciones. El fundamento
91
Art. 8. Ley 24.554. Protocolo sobre jurisdiccin Internacional en materia contractual. Buenos
Aires, 1994.
92 Art. 8. Ley 24.554. Protocolo sobre jurisdiccin Internacional en materia contractual. Buenos
Aires, 1994.
49
de su obligatoriedad proviene de la voluntad de las partes: "no son

obligatorios de manera autnoma, sino que simplemente lo son gracias a
estipulaciones contractuales" (Fernndez Arroyo, 2003, p. 967).
10.6. Contratos de consumo.

Recepcin en el Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin
Los contratos de consumo en el DIPr de fuente autnoma tienen recepcin
especial en la seccin contratos de consumo donde se fija la jurisdiccin
y el derecho aplicable.
Se han seguido, en los criterios elegidos, los criterios relevantes a nivel
internacional sobre el tema, siempre en miras de proteger al consumidor.
En efecto, en materia de jurisdiccin, las partes no podrn hacer uso del
acuerdo de eleccin de foro -como en los dems contratos, vimos, est
permitido-. Los criterios atributivos de jurisdiccin, los que sern a eleccin
del consumidor, son los siguientes:
Lugar de celebracin del contrato.
Lugar de cumplimiento de la prestacin de servicio.
Lugar de la entrega de bienes.
Lugar de cumplimiento de la obligacin de garanta.
Lugar del domicilio del demandado.
Lugar donde el consumidor realiza actos necesarios para la

celebracin del contrato.
Lugar donde el demandado tiene sucursal, agencia o cualquier forma

de representacin comercial (siempre que se den las condiciones
que se establece en el 2 prrafo del artculo 2654).
Observamos el amplio abanico de posibilidades que se le otorga al

consumidor al momento de solicitar la intervencin de los jueces en la
controversia planteada.
50
En relacin a la demanda que puede realizar contra el consumidor, el nico

foro en el que se podr interponer la demanda es el del domicilio del
consumidor.
Estas reglas estn incorporadas en el Cdigo Civil y Comercial en los
artculos 2654 y 2655:
Artculo 2654.-Jurisdiccin. Las demandas que versen sobre

relaciones de consumo pueden interponerse, a eleccin del
consumidor, ante los jueces del lugar de celebracin del
contrato, del cumplimiento de la prestacin del servicio, de
la entrega de bienes, del cumplimiento de la obligacin de
garanta, del domicilio del demandado o del lugar donde el
consumidor realiza actos necesarios para la celebracin del
contrato.
Tambin son competentes los jueces del Estado donde el
demandado tiene sucursal, agencia o cualquier forma de
representacin comercial, cuando stas hayan intervenido
en la celebracin del contrato o cuando el demandado las
haya mencionado a los efectos del cumplimiento de una
garanta contractual.
La accin entablada contra el consumidor por la otra parte
contratante slo puede interponerse ante los jueces del
Estado del domicilio del consumidor.
En esta materia no se admite el acuerdo de eleccin de foro.
En este mismo orden y direccin, el artculo 2655 legisla el
derecho aplicable a la situacin fctica en materia de
contratos de consumo.
Artculo 2655.- Derecho aplicable. Los contratos de consumo
se rigen por el derecho del Estado del domicilio del
consumidor en los siguientes casos:
a. si la conclusin del contrato fue precedida de una oferta o
de una publicidad o actividad realizada en el Estado del
domicilio del consumidor y ste ha cumplido en l los actos
necesarios para la conclusin del contrato;
b. si el proveedor ha recibido el pedido en el Estado del
domicilio del consumidor;
c. si el consumidor fue inducido por su proveedor a
desplazarse a un Estado extranjero a los fines de efectuar en
l su pedido;
d. si los contratos de viaje, por un precio global,
comprenden prestaciones combinadas de transporte y
alojamiento.
51
En su defecto, los contratos de consumo se rigen por el

derecho del pas del lugar de cumplimiento. En caso de no
poder determinarse el lugar de cumplimiento, el contrato se
rige por el derecho del lugar de celebracin93.
La primera nota importante en materia de derecho aplicable es la

diferencia que se establece entre consumidor pasivo y consumidor activo, a
los fines de determinar la ley aplicable. (Bueres, 2015, p. 729). Se siguen en
lneas generales criterios internacionales, principalmente de Europa.
En principio, la regla es que el derecho aplicable es el del Estado del
domicilio del consumidor. Pero para ello deben darse las circunstancias
expresadas en los incisos a, b, c, d del artculo supra sealado.
Bueres (2015) seala que si no se dan esas condiciones, los contratos de
consumo se rigen por el derecho del pas del lugar de cumplimiento
(consumidor activo). En caso de no poder determinarse el lugar de
cumplimiento, el contrato se rige por el derecho del lugar de celebracin.
Es decir, ante la ausencia de las mencionadas circunstancias, se siguen las
reglas para la determinacin de la ley aplicable a los contratos en general
en ausencia de eleccin de ley aplicable (art. 2652)94.
93 Arts.
94
2654 y 2655. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.
52
Referencias
Boggiano, A. (2000). Curso de Derecho Internacional Privado. Derecho de las
relaciones privadas internacionales (2da ed. ampliada y actualizada). Buenos
Aires: Abeledo Perrot.
Bueres, A. J. (2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, analizado, compardo y
concordado (1ra ed. Vol. 2). Buenos Aires: Hammurabi.
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Ley 26.994. Octubre 1 de 2014. Infoleg.
Recuperado de http://goo.gl/X73taJ
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Ley 17.454. 27 de Agosto de 1981.
Infojus. Recuperado de http://goo.gl/36gKK7
Dreyzin De Klor, A. y Saracho Cornet, T. (2003). Derecho Internacional Privado:
una visin actualizadas de sus fuentes. Crdoba: Advocatus.
Fernndez Arroyo, D. (2003). Derecho Internacional Privado de los tratados del
Mercosur. Buenos Aires: Zavala.
Goldschmidt, W. (1995). Derecho Internacional Privado. Buenos Aires: Depalma.
Kaller De Orchansky, B. (1995). Nuevo Manual de Derecho Internacional privado.
Buenos Aires: Plus Ultra.
Ley aprobatoria de los Tratados de Derecho Internacional de propiedad literaria,
marcas de fbrica, de Comercio, y patentes de invencin. Ley 3192. Buenos
Aires, Diciembre 11 de 1894. Infoleg. Recuperado de http://goo.gl/u9bhcK
Maffia, J. O. (1997). Manual de Derecho Sucesorio (Vol. I y II). Buenos Aires:
Depalma.
Protocolo sobre jurisdiccin Internacional en materia contractual. Ley 24.554. 5
de Agosto de 1994. Infojus. Recuperado de http://goo.gl/R1cLLd
Tratado. Decreto- Ley N 7.771. Buenos Aires, 27 de abril de 1956. Infoleg.
Recuperado de http://goo.gl/4AXzHi
Tula Barale, F. [Compilador] (s.f.). Derecho Internacional Privado. Recuperado de:
http://nuevoderechounlp.com.ar/?wpfb_dl=75
53
www.uesiglo21.edu.ar
54

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Mdulo 4

8.1.1. Aspectos generales

La muerte o deceso de una persona.

La existencia de un patrimonio internacionalmente disperso.

Esta ltima circunstancia es la caracterstica tipificante de una sucesin

basa en que el patrimonio es una universalidad y que la ley aplicable

Sistema del fraccionamiento: propicia la aplicacin de una

Sistema intermedio o mixto: combina las dos tesis anteriores. Aplica

8.1.2. Sucesin legtima y testamentaria

8.1.3. Sistemas de unidad y pluralidad sucesoria

de los bienes inmuebles situados en el pas, se aplica el derecho

8.1.4. Dimensin convencional

La capacidad de la persona para testar; La del heredero o

2644. Ley N 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.

Si bien la ley de situacin de los bienes rige la forma del testamento, el

En principio, las deudas que deban ser satisfechas en alguno de los

Los legados de bienes determinados por su gnero y que no

N 3192. Tratado de Montevideo, 1889.

proporcionalmente de todos los dems bienes del

La obligacin de colacionar se rige por la ley de la sucesin

8.2. Cuestiones comunes a las

El DIPr convencional consagra la pluralidad de jurisdicciones en materia

8.2.1. Apertura de la sucesin

8.2.2. Capacidad para suceder

8.2.3. Transmisin de la propiedad

y la validez formal de los testamentos hechos en la Argentina y en el

8.3.1. Validez sustancial

Artculo 2462.-Testamento. Las personas humanas pueden

Ley N 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.

8.3.2. Capacidad para testar

8.3.3. Validez formal: testamentos hechos en la

Forma. El testamento otorgado en el extranjero es vlido en

Tal como se observa, adopta un criterio amplio, favoreciendo la validez de

Ley del lugar de su otorgamiento.

2647. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.

Ley del domicilio.

Ley de la residencia habitual.

Ley de la nacionalidad del testador al momento de testar.

Formas legales argentinas.

8.3.4. Testamento consular

Artculo 2646.-Testamento consular. Es vlido el testamento

N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.

incorporacin en los protocolos de la escribana que el

8.3.5. Dimensin convencional

8.4. Herencia vacante. Recepcin en el Cdigo Civil y

Herencia vacante. Si el derecho aplicable a la sucesin, en el

Esta normativa atribuye los bienes relictos que se encuentran situados en

Artculo 15.-Titularidad de derechos. Las personas son

Corresponde al DIPr, mediante una norma indirecta, sealar qu ley es

15 y 16. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.

En materia de bienes inmuebles impera la regla de la lex rei sitae que

9.2. Bienes inmuebles

2663. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.

9.2.2. Derecho aplicable

Artculo 2667.-Derecho aplicable. Derechos reales sobre

9.3. Bienes muebles

2667. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.

Artculo 2663.-Calificacin. La calidad de bien inmueble se determina por

Artculo 2665.-Jurisdiccin. Acciones reales sobre bienes

9.3.3. Derecho aplicable

En relacin a los bienes registrables, no quedan dudas lo acertado del

Artculo 2669.-Derechos reales sobre muebles de situacin

En referencia a lo anterior supra enunciado, se contempla la situacin de