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UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA

ESCUELA DE CIENCIAS JURIDICAS

MONOGRAFIA
SOCIEDADES NULAS E IRREGULARES

ASESOR:
Dr. JOSE LUIS NAVARRO

PRESENTADA POR:
MANOLO ESTUARDO HENRIQUEZ
ARTURO ERNESTO SANCHEZ VILLEGAS
JAIME RAMIREZ ORTEGA

San Salvador, 12 de Enero 2004.

INDICE
CAPI TULO I. LAS SO CI ED AD E S ME RCANTI LES.
Capacidad Y Co nsent i miento Del C di go Civil ............. ....................1
1

Co nce pto ...... ............. .............. ............. ............. ......

1.1 So ciedad Co mo Co ntrato ............ ............. ............. ............2


1.2 So ciedad Co mo Ente Jurdi co........... ............. .......

Caract erst icas Del Co nt rato De So ciedad...................

Ele me nto s Del Co nt rato De Socie d ad. ............. ............

3.1

Capacidad.. ............. .............. ............. ............. .

3.2

Co nsentimie nto .. ............. ............. ............. .......

3.3

O b jeto......... .............. ............. ............. .............. ..........6

3.4

Causa............ ............. .............. ............. ............. ........6

Sole mnidade s Del Co nt rato De So ciedad.. ............. ......

4.1

Escrit ura Publica... ............. .............. ............. ..

4.2

Inscri pcin..... ............. ............. ............. ............. .........7

Pe rsonalidad Jurdica...... ............. .............. ............. .

CAPITULO II. SOCIEDADES NULAS.


1.

Co nce pto ...... ............. .............. ............. ............. ....

11

Caso s De So ciedade s Nul as............ .............. ...........

11

2. 1

S o cie da de s Co n O b je to Il cit o
O Co n Causas Ilcitas..... ............. .............. ........

12

2.2

Falta De Consentimiento De Los Socios............. 12

2.3

F alt a De Fo rmalidade s Para Su Oto rgami e nto ....

2.4

F alt a De Re q ui sito s Espe ciale s En Su Escr it ur a


So cial....... ............. ............. .............. .............

13
13

Acci n De Nulida d. Ot ra s Conse cue ncias.............. ...

14

CAPI TULO III . SOCI EDADES I R REGUL ARES.


1

Co nce pto ...... ............. .............. ............. ............. ....

17

Caso s De So ciedade s Irre gul are s.. ............. .............. .

17

2.1

So ciedade s Irre gul are s.. ............. .............. .......

19

2.2

S o cie da de s Sin In scri pci n En El Re gist r o De


Co me rcio.............. ............. .............. ............. .

2.3

20

S o cie da de s Q ue E jecute n Ac to s Ilcito s No Co mpre n di do s En S u


F i na li dad Social......... ......

22

2.4

So ciedad Afe ctada Po r Ca usa De Di so luci n..... .

23

2.5

So ciedad Re ducida A Un So cio ......... ............. ...

25

C A P I T ULO I V . O TRA S R E G UL A CIO N ES .

Introduccin.......................................................... 27

Acci n De Nulida d............... ............. ............. .........

D i so l uc i n Y Li q ui da ci n Co mo Co n se cue n cia D e L a

28

Acci n...... .............. ............. ............. .............. ......

29

Re spo nsabili da d Civi l Y Pe nal........ ............ ..............

31

Co ncl usin......... ............. .............. ............. ...........

35

Re co me ndacio ne s.......... ............. .............. ............. .

37

Introduccin

La palabra sociedad del latn socie tas (de secius) que significa
reunin,

comunidad,

compaa,

se

puede

definir

metafsicamente como la unin moral de seres inteligentes de


acuerdo estable y eficaz para conseguir un fin conocido y
querido por todos. Se dice que la sociedad es unin moral
porque

requiere

del

acuerdo

libre

inteligente

de

varios

hombres para conseguir un fin comn. El fin puede ser de muy


diversa

naturaleza:

mercantil,

poltica,

cultural,

educativa,

recreativa, etc., pero en todo caso se exige para la existencia de


la sociedad, que se d el consentimiento de alcanzar entre todos
los socios ese fin.
La sociedad se integra por hombres, seres racionales y libres.
Estos hombres no son simplemente individuos que, pudiendo
vivir aisladamente, se unen para la defensa de las fuerzas
naturales o frente a otros enemigos. El hombre que se une en
sociedad es un ser, como dijo Aristteles, de naturaleza social,
es decir un ser que, por una parte, necesita de la vida social
para

poder

subsistir,

pero,

por

otra,

es

un

ser

que

se

perfecciona al relacionarse con los dems.


Adems de la unin voluntaria de seres racionales en torno a
un fin comn, la definicin adoptada menciona la necesidad de
que

el

acuerdo

sea

estable

eficaz

para

que

exista

una

sociedad. Esto postula la existencia de un orden por el cual se


distribuyan los trabajos y se repartan los beneficios, y postula
tambin la existencia de una potestad (o gobierno) que vigile el
cumplimiento de tal orden.

Tanto es evidente que toda sociedad, toda unin moral de


hombres, requiere un orden para constituir una unidad, como
lo es tambin que necesita una potestad que haga efectivo ese
orden y al mismo tiempo haga efectiva la unidad del ser social.
La constitucin de la sociedad crea un nuevo sujeto jurdico: la
persona social, al mismo tiempo que engendra derechos y
obligaciones de los que son titulares las partes que en dicha
constitucin intervienen, derechos y obligaciones cuyo conjunto
forma el estado o calidad de socio. Para que se produzca la
plenitud

de

esos

efectos

precisa

la

observancia

de

ciertas

formas y requisitos, cuya omisin acarrea la irregularidad de la


sociedad.
El sistema jurdico SALVADOREO reconoce diversas clases de
sociedades,

entre

irregularidad,
investigacin.

ellas,

estas
y

las

mercantiles.

sociedades

son

por ello es necesario

de esta humilde monografa

el

Atendiendo
objeto

de

su
esta

dar a conocer a travs

cuales son sus generalidades y

conceptos, abriendo el campo de las observaciones aceptando


criticas

constructivas

que

mejoren

este

contenido.

CAPTULO I
CAPACIDAD Y CONSENTIMIENTO DEL CDIGO CIVIL.
Capacidad.
voluntades

Artculo 1316 Cdigo Civil. Es la


de

personas

capaces;

Ausenc ia

Voluntad o

de

vic ios

del

consentimiento. No hay regla especial. La voluntad o voluntades


deben ser expresadas libremente, es decir, exenta de vicios
como son el error, fuerza y el dolo, la violencia, la mala
intencin, la lesin y la reticencia.
Consentimiento. Respecto a este elemento no hay ninguna
regla especial a propsito de este contrato. El consentimiento
Es el acuerdo de dos o ms voluntades que tiende a crear,
transferir,

conservar,

modificar

extinguir

derechos

obligaciones. El consentimiento puede ser expreso o tcito. Es


expreso cuando se manifiesta por escrito, verbalmente o por
signos inequvocos. Es tcito cuando resulta de hechos o actos
que

presupongan

autoricen

presuponer

su

aceptacin,

excepto en los casos en que por ley o por convenio la voluntad


de las partes deba manifestarse expresamente (artculo 1316 del
Cdigo Civil).
1.

CONCEPTO.

Tradicionalmente la sociedad se considera un acto jurdico


plurilateral
Romano

se

de

naturaleza

estudi

la

contractual.

sociedad

como

Desde
un

el

Derecho

contrato

pero,

principalmente autores de Derecho Pblico, el iniciador de


ellos, Len Duguit en su Tratado de Derecho Pblico 1, como
Hariou, Salle, Salleiles, han discutido la naturaleza jurdica
1 DUGUIT, Len. Tratado de Derecho Pblico.

contractual de la sociedad, pero principalmente Duguit, ha


negado el carcter contractual para esta operacin jurdica,
contrato de sociedad.
Pero,

desde

el

punto

de

vista

legal,

el

derecho

positivo

salvadoreo define a la sociedad en los siguientes trminos: "es


el ente jurdico resultante de un contrato solemne celebrado por
dos o mas personas que estipula poner en comn bienes o
industrias con la finalidad de repartir

entre s

los beneficios

que provengan de los negocios a que van a dedicarse y tales


entidades gozan de personalidad jurdica dentro de los lmites
que impone su finalidad, artculo 17 Cdigo de Comercio.
1.1 Sociedad Como Un Contrato.
Si se considera a la sociedad como un contrato, entonces ste
tiene una particularidad: el efecto creador de una persona
jurdica, distinta a cualquiera y a todos los accionistas. "Este
efecto creacin de una persona moral- nicamente puede darse
de una manera contractual, a travs de la constitucin de la
sociedad mercantil, el cual le da su validez

y nacimiento a la

personalidad jurdica".
Si la sociedad es considerada como un contrato, entonces es
necesario establecer un concepto, una clasificacin y fijar sus
elementos esenciales (elementos de existencia y requisitos de
validez).
1.2 Sociedad Como Ente Jurdico.
El

Cdigo

de

Comercio

otorga

personalidad

jurdica

las

sociedades mercantiles inscritas en el Registro de Comercio, y

tambin a aquellas, que sin haber cumplido ese requisito, se


exteriorizan como tales frente a terceros.
La

atribucin

de

personalidad

jurdica

las

sociedades

mercantiles les confiere el carcter de sujetos de derecho, las


dota de capacidad jurdica de goce y de ejercicio. Esto es, en
tanto que personas naturales, las sociedades mercantiles son
sujetos de derecho y obligaciones: pueden ejercitar todos los
derechos y asumir todas las obligaciones que sean necesarios
para la realizacin de la finalidad de sus institucin segn lo
dispone el artculo 28 del Cdigo de Comercio.
La sociedad mercantil es una persona jurdica y,
tiene

un

patrimonio,

un

nombre,

un

en tal virtud,

domicilio

una

nacionalidad distintos a los de sus socios. Para Ferri 2 "el


reconocimiento

de

la

personalid ad

jurd ica

determina

una

completa autonom a entre la soc ied ad y la persona de los socios.


La soc iedad posee organizac in, un patr imonio y una voluntad
propios;

tiene,

adems,

denominac in

domic il io

tambin

propios".
2.

CARACTERISTICAS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD.

Uria3 considera que la sociedad mercantil es la "asoc iac in de


personas que crean un f ondo patrimonial comn para colaborar
en la explotac in de una empresa, con n imo de obtener un
benef ic io ind iv idual par ticip ando en el reparto de las gananc ias
que se obtengan".

2 FERRI, Enrico. Criminalista italiano, (1856-1926) fundador de la criminologa moderna.

3 Citado por DE PINA VARA, Rafael, en su obra Derecho Mercantil Mexicano 25 edic Mxico,
Porra, 1996.

Se discute por la doctrina sobre la naturaleza del negocio


constitutivo de la sociedad mercantil. Se considera que, de
acuerdo con la legislacin SALVADOREA, la sociedad mercantil
nace o surge a la vida jurdica como consecuencia de un
contrato. Es decir, el resultado de una declaracin de voluntad
contractual. La legislacin mercantil no define el contrato de
sociedad. Se debe, pues, buscar tal concepto en el derecho
comn.
Unas de las principales caractersticas del contrato de sociedad
es que los socios se obligan entre s y responden frente a
terceros solidaria y subsidiariamente, pero para que estos actos
tengan validez es necesario que dicha sociedad este inscrita y
registrada con las formalidades que la ley
revista

a la sociedad mercantil de seguridad

seala, para que


y las suficientes

garantas, por otra parte el estado actuando como un ente


rector y garante

puede y debe

proteger derechos tanto de

acreedores como de deudores a travs de la superintendencia de


sociedades y obligaciones mercantiles.
Adems las partes contratantes, no tienen como en los dems
contratos, intereses contrarios sino que su vinculacin esta
encaminada a una finalidad comn. La obtencin de lucro, es
decir, el reparto de los beneficios obtenidos en la explotacin
del negocio a que va a dedicarse.
Adems tenemos caractersticas comunes:
a) Contrato Principal
Artculo 1313 del Cdigo Civil. Es el que para su validez
y cumplimiento basta con una sola existencia, es decir,
no depende de ninguna obligacin preexistente para que

pueda existir; tiene su propia finalidad jurdica y su


propio contenido econmico.
b) Contrato Bilateral
Sinalagmtico perfecto. Es el que hace nacer obligaciones
recprocas para las partes que en l intervienen, en dicha
convencin (artculo 1310 Cdigo Civil).
c) Contrato Oneroso
El artculo 1312 del Cdigo Civil, lo define como aquel en
que se estipulan provechos y gravmenes recprocos.
d) Contrato Oneroso Conmutativo
Se presenta cuando las prestaciones que se deben las
partes, son ciertas desde que se celebra el contrato, de
tal suerte que ellas pueden apreciar inmediatamente el
beneficio o la prdida que les cause ste (artculo 1312
Cdigo Civil).
3.

ELEMENTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD

Los mismos que para todo contrato; establece el artculo 1316


Cdigo Civil, capacidad, consentimiento, objeto, motivo o fin
lcitos, ausencia de vicios del consentimiento.
3.1

Capacidad.

Voluntad o voluntades de personas capaces, Ausencia de vic ios


del

consentimiento.

No

hay

regla

especial.

La

voluntad

voluntades deben ser expresadas libremente, es decir, exenta de


vicios como son el error, fuerza el dolo, la violencia, la mala
intencin, la lesin y la reticencia.

3.2

Consentimiento.

Respecto a este elemento no hay ninguna regla especial a


propsito de este contrato. El consentimiento es el acuerdo de
dos o ms voluntades que tiende a crear, transferir, conservar,
modificar o extinguir derechos y obligaciones. El consentimiento
puede ser expreso o tcito. Es expreso cuando se manifiesta por
escrito, verbalmente o por signos inequvocos. Es tcito cuando
resulta de hechos o actos que presupongan o autoricen a
presuponer su aceptacin, excepto en los casos en que por ley o
por

convenio

la

voluntad

de

las

partes

deba

manifestarse

expresamente.
3.3

Objeto.

El objeto de la obligacin tiene dos acepciones. La primera, el


objeto directo, es la creacin o transmisin de derechos y
obligaciones. La segunda, el objeto mediato o indirecto y directo
de la obligacin, es una conducta que debe observar el obligado,
ya sea de dar, hacer, o no hacer. El objeto mediato del contrato
de sociedad es el creado por la celebracin del contrato, es
decir, la finalidad a que va a dedicarse la sociedad.
3.4

Causa.

Motivo o fin lcitos. Las voluntades deben proponerse alcanzar


un objeto, motivo o fin lcitos, esto es, las voluntades no deben
ir en contra de las leyes y de las buenas costumbres (artculo
2692 del Cdigo Civil).

4.

SOLEMNIDADES DEL CONTRATO DE SOCIEDAD

Aunque el artculo 1316 del Cdigo Civil no toque


cabe mencionar que un contrato de esta
las solemnidades
que

tiene

que

este aspecto

naturaleza si no tiene

estaramos frente a una nulidad, es por eso


hacerse

en

escritura

pblica

ante

un

funcionario autorizado (artculo 21 Cdigo de Comercio).


4.1
Como

Escritura Pblica.
ya

bien

lo

menciona

el

artculo

21

del

Cdigo

de

Comercio, es necesario que se cumplan con estas formalidades


y as mismo que sea ante un funcionario autorizado. Puesto que
esta es la forma en que se constituye y se perfecciona el
contrato de sociedades mercantiles.
4.2

Inscripcin.

Para que un contrato de sociedad mercantil pueda surtir efectos


contra

terceros,

adems

de

las

formalidades

anteriormente

mencionadas, su validez ser perfecta cuando quede inscrita en


el Registro de Comercio. La falta de inscripcin origina la
irregularidad de la sociedad, con las consecuencias y efectos, de
tal manera que es imperativo
Comercio como lo establece el

que se inscriba en el Registro de


artculo 24 y 25 del Cdigo de

Comercio, de esta forma se determina, frente a terceros, y las


facultades

de

los

representantes

administradores

de

las

sociedades, de acuerdo con su contenido. Es decir que las


sociedades inscritas no pueden ser declaradas nulas con efectos
retroactivos en perjuicios de terceros.

5. PERSONALIDAD JURIDICA
El artculo 22 del Cdigo de Comercio otorga personalidad
jurdica a las sociedades mercantiles inscritas en el Registro de
Comercio, y tambin a aquellas, que sin haber cumplido ese
requisito, se exteriorizan como tales frente a terceros.
La

atribucin

de

personalidad

jurdica

las

sociedades

mercantiles les confiere el carcter de sujetos de derecho, las


dota de capacidad jurdica de goce y de ejercicio. Esto es, en
tanto que personas morales, las sociedades mercantiles son
sujetos de derecho y obligaciones: pueden ejercitar todos los
derechos y asumir todas las obligaciones que sean necesarios
para la realizacin de la finalidad de su institucin segn lo
dispone el artculo 25 del Cdigo Comercio.
La sociedad mercantil es una persona jurdica distinta de la de
sus socios, y, en tal virtud, tiene un patrimonio, un nombre, un
domicilio y una nacionalidad distintos a los de sus socios. Para
Ferri es "El reconocimiento de la personal idad jurdic a determin a
una completa autonom a entre la socied ad y la persona de los
soc ios. La sociedad posee organiz ac in, un patrimonio y una
voluntad

propios;

tiene,

adems,

denominac in

domic il io

tambin propios".
Nombre
Como personas jurdicas, las sociedades mercantiles necesitan
un nombre que las distinga de las dems. As lo exige la LEY.
El nombre de las sociedades mercantiles puede ser una razn
social o una denominacin. La razn social debe formarse con
los

nombres

de

uno,

de

alguno

todos

los

socios.

La

denominacin social puede formarse libremente, siempre que no


origine confusiones con la empleada por otras sociedades.
Domicilio.
La escritura constitutiva de las sociedades mercantiles deber
sealar el domicilio de las mismas. Este es un requisito esencial
del

acto

constitutivo,

El

domicilio

social

puede

fijarse

libremente, pero, en todo caso, deber ubicarse en el lugar en


donde se encuentre establecida su administracin.
Nacionalidad.
Las

sociedades

mercantiles

pueden

tener

una

nacionalidad

distinta a la de sus socios. La legislacin salvadorea distingue


entre las sociedades nacionales y las sociedades extranjeras,
debe entenderse por sociedades mercantiles salvadoreas

las

que se constituyen con arreglo a la ley y tienen su domicilio


legal

dentro

de

la

Repblica

Salvadorea

son

sociedades

mercantiles extranjeras, en consecuencia, las que no renan


alguno de estos dos requisitos.
Finalidad Social.
El Cdigo de Comercio dispone que la escritura constitutiva de
las sociedades mercantiles deber indicar el objeto de las
mismas, esto es, hacer referencia a la finalidad social.
As

pues,

debe

declararse

establecerse

en

la

escritura

constitutiva la clase de actividades que la sociedad se propone


realizar. La existencia de un objeto o finalidad es requisito
indispensable de toda sociedad mercantil. Sin l, la sociedad no
se explica. Por eso el artculo 187 del Cdigo de Comercio
establece la disolucin de las sociedades por imposibilidad de

seguir

realizando

su

objeto

principal

por

quedar

este

consumado.
Hay que advertir, que el carcter de la finalidad no tiene
influencia sobre la naturaleza jurdica de la sociedad. As una
sociedad

ser

mercantil,

independientemente

del

carcter

comercial o no comercial de su finalidad, siempre que adopte


para su constitucin algunos de los tipos reconocidos por la
legislacin mercantil.
Los requisitos de la escritura constitutiva para que se pueda
otorgar la personalidad jurdica son los siguientes:
) L o s no mbre s, nac iona li da d y do mi cilio de la s pe rs ona s fsica s o
j u r di c as q ue co n st it uya n l a so cie da d ;
) R azn so cia l o de nomina ci n ;
) E l o bjeto o finali dad so cial;
) E l i mpo rt e de l c a pit a l so c i a l ;
) L a e x p re si n de lo q ue ca da so c io a po rt e e n d in e ro o e n o t ro s
b ie ne s, e l v a lo r a t ri bu i do a sto s y e l cr i t e rio s e gui do pa ra su
va lo r a cin;
) E l i mpo rt e de l fo ndo de re ser va l e ga l ;
) E l do m i ci li o ;
) La duraci n;
) L a fo r ma de a dminis t r a cin y fa cult a des de lo s admi nist rado re s;
) E l no mb ra mie nt o d e l o s a d mi n i st ra do re s y l a desi gn a ci n de lo s
q ue han de l le va r la f i r ma so ci a l ;
) L a fo r ma de h a ce r e l re part o d e la s ga n a n ci a s y p r di da s e nt re
los so cios;
) L o s ca so s e n q ue la so cie da d h aya de diso l ve rse anticipa dame nte ;

) L a s ba se s p a ra p ract i ca r la li q ui da ci n de l a so cie da d y e l mo do
de p ro ce de r a la desi gn a ci n de lo s li qu i d a do re s, cu an do n o se an
n o mb ra dos a nt i c i pad a me nt e .

CAPITULO II
SOCIEDADES NULAS
1. CONCEPTO
Del hecho de que el nacimiento de las sociedades mercantiles
est

precedido

de

la

comprobacin

de

la

legalidad

de

su

constitucin, es la de que no sern atacables las inscripciones


del Registro de Comercio, ni por los socios ni por terceros y no
habr, por tanto, lugar a juicios de nulidad de sociedades.
Lograda

la

liquidacin,

inscripcin,
llevadas

slo
cabo

mediante
en

los

la

disolucin

trminos

con

y
las

condiciones que sobre el particular fija la Ley Mercantil, podr


extinguirse la personalidad jurdica de las mismas sociedades.
El artculo 25 inciso 3ro. del Cdigo de Comercio establece en
forma terminante, que las sociedades inscritas en el Registro de
Comercio no podrn ser declaradas nulas.
2. CASOS DE SOCIDADES NULAS
a) Sociedades que tengan objeto ilcito es nula.
b) Sociedades con causa ilcita tambin es nula.
c) La falta de consentimiento de la mayora de los socios
invalida el contrato social.
d) La sociedad que careciera

absolutamente de formalidades

para su otorgamiento no tienen existencia legal.


e) Las sociedades cuya escritura social no llene los requisitos
que la ley exige para la clase de sociedades de que se
trate.

2.1

Sociedades Con Objeto Ilcito O Con Causas Ilcitas.

De acuerdo al artculo 343 y 344 del Cdigo de Comercio,

se

excepta el caso de las sociedades que tengan un objeto ilcito o


ejecuten habitualmente actos ilcitos. Estas sociedades sern
nulas y se proceder a su inmediata liquidacin, a solicitud que
en todo tiempo podr hacer cualquier persona o el Ministerio
Pblico, sin perjuicio de la responsabilidad penal a que hubiere
lugar, es nula y su escritura no podr inscribirse en el Registro
de Comercio y si por algn caso se inscribe podr ser declarada
nula con efecto retroactivo, a pesar de lo establecido en el
artculo 25 Cdigo de Comercio.
Las sociedades que realicen actos o causas ilcitas acarrean
nulidad, ya sea que la causa conste en el instrumento o que se
establezca

con

posterioridad

por

cualquier

medio

legal

de

prueba, si no se expresare la causa en el instrumento se


presumir lcita mientras no se pruebe lo contrario.
La

liquidacin

de

estas

sociedades

afectadas

de

nulidad

absoluta, se limitar a la realizacin del activo social para el


pago de las deudas sociales, y el remanente, en su caso, se
aplicar para cubrir la posible responsabilidad civil.
2.2

Falta De Consentimiento De Los Socios.

La falta de consentimiento de la mayora de los socios, invalida


el contrato social y en consecuencia acarrea nulidad de acuerdo
al artculo 1552 del Cdigo Civil. Respecto a este elemento no
hay ninguna regla especial a propsito de este contrato. El
consentimiento es el acuerdo de dos o ms voluntades que
tiende

crear,

transferir,

conservar,

modificar

extinguir

derechos y obligaciones. El consentimiento puede ser expreso o

tcito.

Es

expreso

cuando

se

manifiesta

por

escrito,

verbalmente o por signos inequvocos. Es tcito cuando resulta


de hechos o actos que presupongan o autoricen a presuponer su
aceptacin, excepto en los casos en que por ley o por convenio
la

voluntad

de

las

partes

deba

manifestarse

expresamente

(artculo 1316 del Cdigo Civil).


2.3

Falta De Formalidades Para Su Otorgamiento.

De acuerdo artculo 346 Cdigo de Comercio, para que una


sociedad mercantil sea legtimamente valida necesita llenar
todos los requisitos que la ley seala y la falta de estas
formalidades o la omisin de los mismos

para su debido

otorgamiento, no tiene existencia legal, pero la puede adquirir


al contratar con terceros en los trminos que indica el artculo
348 Cdigo de Comercio.
Una vez estas
tienen

sociedades se exterioricen frente a terceros,

personalidad

jurdica

nicamente

en

cuanto

los

perjudique, pero no en lo que pudiera beneficiarlos. Los socios y


los

administradores

intervengan
obligaciones

en
de

su

cualesquiera

funcionamiento

dicha

sociedad

otras

persona

respondern
personal,

que
por

la

solidaria

ilimitadamente, sin perjuicios de la responsabilidad penal.


2.4 Falta De Requisitos Especi ales En Su Escritura Social.

Como anteriormente ya se mencion para que un acto, contrato


o declaracin de voluntad tenga validez es

necesario que sea

otorgado por un funcionario autorizado. pero como el objeto de


estudio de este trabajo son las sociedades nulas e irregulares
traemos entonces a cuenta el contrato de sociedad mercantil de
las que se desarrollaran

todas las formalidades especiales

una de las primera es que tiene que hacerse en escritura


pblica de constitucin de acuerdo al artculo 22 del Cdigo de
Comercio, en el caso de las sociedades de capital requiere de
requisitos especiales como lo establece el artculo 191, 192 y
194

del

Cdigo

de

Comercio

la

cual

se

formar

bajo

denominacin social sin mas limitaciones que ser distinta que


la de cualquier otra sociedad, as mismo su capital social se
constituye por un valor no menor de cien mil colones. Puesto
que estos son los requisitos formales del contrato de sociedad y
para que esto tenga validez debe hacerse ante un funcionario
autorizado, pero para que pueda surtir efectos contra terceros
es necesario la inscripcin de dicha escritura en el registro de
comercio y se considera como una formalidad del contrato pues
este existe desde el otorgamiento ante

notario, es decir que la

inscripcin debe considerarse como un requisito necesario para


que el contrato otorgado genere un ente con personalidad
jurdica, es decir que aqu es donde se perfecciona la escritura
de constitucin
Pero todos estos requisitos van ligados a la clase de sociedades
que se trate

y la falta de estos requisitos genera nulidad o

irregularidad dependiendo del caso sin embargo si los socios se


hubieran exteriorizado frente a terceros responden en lo que les
perjudica y no en lo que los beneficia Art. 348 cdigo de
comercio
3. ACCION DE NULIDAD Y OTRAS CONSECUENCIAS
La consecuencia que trae aparejada la omisin o la falta de
requisitos para la constitucin de una sociedad mercantil es la
accin de nulidad
esto

ser

y la disolucin y liquidacin, en cuanto a

ejercitada

por

cualquier

persona

que

compruebe

inters o por el ministerio pblico, y traer como consecuencia


la disolucin y liquidacin de la sociedad sin perjuicio de la
responsabilidad penal que procediere. Por lo tanto la nulidad
deber ser declarada de oficio, en todo caso en que el
tenga conocimiento de ella

juez

y es competencia de este juez

practicar por si mismo la liquidacin

o designar un liquidador

en este caso deber or previamente

a la oficina que ejerce la

vigilancia del estado y la designacin recaer, si ello fuere


posible, en una institucin bancaria y el importe resultante de
la liquidacin

se aplicar al pago

de la responsabilidad civil.

El remanente si lo hubiere, se destinara a la institucin de


beneficencia pblica de la localidad en que la sociedad haya
tenido su domicilio, a juicio del juez.
CONSECUENCIAS DE LA ACCION DE NULIDAD EN LA
DISOLUCION Y LIQUIDACIN
Debe distinguirse entre disolucin parcial y disolucin total de
las sociedades mercantiles.
Se

habla

de

disolucin

parcial

cuando

un

socio

deja

de

participar en la sociedad, cuando el vnculo jurdico que lo une


a la sociedad queda roto.
Para Mantilla Molina 4, la disolucin total de la sociedad no es
sino un fenmeno previo a su extincin, a lograr la cual va
encaminada la actividad social durante la etapa que sigue a la
disolucin, es decir, la liquidacin.
La disolucin no produce la extincin de las relaciones sociales
ni la del ente jurdico. As, el artculo 187 Y 326 del Cdigo de
Comercio.

Dispone

que

las

sociedades,

an

despus

4 MANTILLA MOLINA, Roberto L. Derecho Mercantil, 17 ed., Mxico, Porra.1977

de

disueltas,

conservaran

su

personalidad

jurdica,

para

los

efectos de la liquidacin.
El artculo 187 del Cdigo de Comercio enumera las causas de
disolucin para las sociedades de capital y el artculo 59 del
Cdigo
acuerdo

de

Comercio

con

el

para

las

precepto

sociedades

mencionado,

de

las

personas.

De

sociedades

se

disuelven:
)

P o r e x pi ra ci n de l p l a zo de d ur a c i n e st i p ul a do e n e l co n t rat o
so c i al;

P o r i mpo si b i l i da d de r e a li za r e l o b je t o p r i n c i pal de l a s o c i e da d o
po r su con suma cin;

Po r ac ue rdo de lo s so cio s;

P o r la p rd i d a de un po r ce nta je de l cap i ta l so cial ;

La disolucin produce los efectos siguientes;

L a s so c iedade s conse rva n su pe r so nalida d , pa ra e l n ico e fe cto


de s u l iq u i da c i n , a r t c u lo 3 26 C di go de Co me r ci o ;

L a s so c ie d a de s di s ue lt a s de be n pon e rse e n l iq ui da ci n , a r t culo


326 C digo de Co mercio ;

Se pro d uce un ca mbio e n la re pre se ntac i n le gal de la so cie da d ;

L o s a d minist ra do re s ce sa n e n su s fun cione s, ha cindo se ca rgo de


la re pre se n tac i n so cia l lo s liq uida do re s, a rt cu lo 327 C digo de
Co me rcio .

En trminos generales, la liquidacin tendr por objeto concluir


las operaciones sociales pendientes, cobrar lo que se adeude a
la sociedad y pagar lo que ella deba., vender los muebles
sociales y practicar el reparto del haber o patrimonio social
entre los socios. La liquidacin culmina con la cancelacin de la

inscripcin del contrato social, con lo cual la sociedad queda


extinguida, artculo 332 Cdigo de Comercio.

C AP TULO I II
LAS SOCIEDA D ES I R REGULARES
1. CON CEPTO
L a irre gu la rida d e s la ano rmali da d q ue vulne ra la val i de z de las sociedade s
me rcantile s, e s de ci r que e stas existe n pe ro no so n vali da s, o si su validez
e s l i c it a pue de i n f r i n gi r s e , me d ia nt e e l i nc u mp l imie nt o del ma n da t o le ga l
q ue e xige

la con stitu ci n de la s mi smas, e s de cir q ue se haga co n sta r en

e scr it ura p bl i ca y que , a un co nst an do e n e sa form a, l a e scri t u ra no h a ya


si d o

de bid a me n t e

i n scr i t a

en

el

Re gi st ro

de

Co me r ci o ;

q ue

la

mu l t i pl i cid a d de e xige nc ia s lega le s pa r a e l fu ncion a mie nt o de una socie dad


me r ca n t il t ie n e como re s ult a do q ue , e n mu cha s o ca sion e s, se de scu i de
s a t i s f a ce r a l gu n a s de e l l a s , lo q ue pro vo c a l a i r re gul a r i dad de la s o c ie d a d .
L a s so c iedade s me r ca nt ile s co n e sa s a nor malida de s se co no ce n co n e l
n o m bre de so ci e da de s i rre g ul a re s.
2. CA SOS D E S O CIE DA DE S IRRE GULA RE S
C o mo se h a de fi ni do a n te r io rme n te l a s s o cie d a de s i rre gul are s so n a q ue l la s
q ue s u e x i s t e n c ia le ga l s u f re de a no r ma l i da de s y l a s q ue e x i st ie nd o de
fo r ma val id a le gal me nt e p ue de n l le ga r a ado le ce r d e e st a s, s ie ndo e nton ce s
e sta s, la s q ue provo can un a e x i st e n c i a i le git i ma ; s i gu ie n do e st e o r de n de
i de a s po de mo s de cir q ue e st o s do s gr a n de s gru po s a co ge a to d a s a q ue l la s
cla si fica cio ne s q ue no s propor cio na e l c digo de co me r cio
P o r t a nt o pa r a p o de r e st a ble ce r l o s c a s o s de so cie da des i rr e gu lare s e s
n e ce sa r io c o no ce r las a n o rma li d a de s q ue p ue de n p ro d uci r la i rre gul a ri d a d
de una socie d a d ; e n t re e l l a s se p ue de n me n cio n a r.

a ) El a rt culo 35 3 de l C di go de Co me rci o . Cu and o ya ot or ga da l a


e scr it u ra de co n st i tu ci n de so c ie d ad y no ha e x pi r a do e l pla z o p a ra
su

i nscr ipci n ,

la

s o cie da d

e x iste

pe ro ,

su

fu nci onamie nto

es

i rre gul a r ya q ue no h a co mp le t a do e l pr o ce so q ue e sta b le ce l a l e y de


le git i midad de una so cie da d me r ca nt il.
b) El art culo 349 y 354 de l Cdigo de Co me rcio . Aque llas socie dades
que no se de di quen a su fin

s obre e l cual fue ro n cre ada s o se

de diquen a fi ne s ilcitos.
c) E l a rt c u lo 35 6 y 18 7 de l Cd i go de Co me r c io . I l u s t r a c u a n do e x p i r a
el pla zo sealado pa ra q ue siga fun ciona n do la so cie dad si e ste no
se mo di f i ca po r e scri t u ra p b li ca
seala

la

le y

e sta ra mo s

y n o se insc ri b e e n e l t ie m po q ue

fre nte

u na

i r re gula r i dad

por

co nse c ue ncia s se o rde na r a su liq ui da ci n y diso lu ci n.


d) El art cul o 3 5 7 de l C di go de Co me rc io . L a s so cie da de s me rc a nt i le s
c o mo la l ey l o est a ble ce , se i n te g ra po r so c io s y esto s de ben se r dos
o ma s pe rso na s; mas ade la nte se pro fundiz a e n e sta i rre gular i da d.

2 . 1 S oc iedade s I rr egu lar e s

La Ley se refiere a la sociedad irregular y a la sociedad de


hecho

(artculo 346 Cdigo de Comercio); pero no establece

criterios para diferenciarlas.


La do ct rin a mue stra q ue la ex pre sin so ciedad de hech o de riva de l a
d o ct ri na f ra nce sa , pe ro se l la ma a s aq ue l la so cie da d a fe ct ad a de un vi ci o
cu al q uie ra ( f alt a de r e q ui sit o e se n cia l u o m i si n de f o r ma l id a d ) y q ue h a ya
fu ncion a do a pe sa r de e se vi ci o . Algunos auto re s, c omo M E Z Z E R A L V A R E Z 5,
su ste nta e l co n ce pto de la do c t r ina fra nce sa . L a so cie da d de he cho es un a
so cie da d

n ul a

a n ula b le

f un ciona n do

de

he cho

u na

so cie d a d

fo r malme n t e de fe ct uo sa q ue fu ncion a no o b st ante sus de fe c to s . H ay do s


ca t e go r a s de so c ie d a de s: n ul a s e i rregu l a re s ; pe ro no e xist e u n a t e r ce ra

5 Citado por LARA VELADO, Roberto Introduccin al Estudio del Derecho Mercantil. Segunda
Edicin.

ca te go ra de so cie d ade s de he ch o . La socie d a d de he cho se r so cie d ad n ula


o

so cie dad

irre gu lar

que

re aliza

acti vidad

e conmica

social.

En

e scl a re ci mie nto de e st a p os ici n , re corde mo s que e n e l C di go me r ca nt il


sa lva do re o cua n do se ha ce re fe re ncia a so cie da de s ir re gula re s se admite
su

f un ci o n a mie n to,

pe ro

a h o ra

b ie n

no

se

p ue de

de sconoc e r

la

co n se cue nci a intr nse ca jur dica q ue con l le va la a use n cia de su bsa na ci n
de

e st a s irre gu la ri da de s, es

de cir

la

disol ucin

liq uida ci n

de

la s

mi s ma s.
P o r t a n t o , p a r a Ro be rt o La r a Ve l a do 6 e nt ie n de q ue la soc iedad de hec ho
e s la q ue se co n vino ; pe ro no se do cume nt . La soc i eda d irregul ar e s l a
q ue se docume nt y n o se re gi st r o no se pu bli c e n lo s tipo s e n que se
e x i ge la pu b l i ci d a d, h a b ie n do v e n ci do lo s pla z o s p a r a e llo .
Pa ra q ue ha ya so cieda d irre gula r e s indispe n sa ble q ue se de u na co n dicin
po sit i va y un a co ndic i n ne gativa . L a condici n posit i va e s que la so cie d a d
exist a . La co ndicin ne gati va e s que n o se ha ya c u mp l i do co n r e q u i s i to s
le ga le s sobre fo rma de con stituci n .
La co ndicin po sitiva t iene un aspe ct o in t e rno y un a spe ct o e xt e rno .

a) Aspecto interno
Es necesario que la sociedad exista. Porque hay muchas
situaciones en que puede parecer que hay una sociedad
sin que pueda establecerse jurdicamente tal existencia.

Debe existir entonces un contrato de sociedad vlido. Las


personas

que

se

conceptan

como

socios

deben

encontrarse, efectivamente, en una relacin jurdica de


carcter social.

6 LARA VELADO Roberto. Introduccin al Estudio del Derecho Mercantil. Segunda Edicin.

b) Aspecto externo
Las

sociedades

son

entidades

que

han

de

hacerse

pblicas y no permanecer en secreto. El objeto de la


sociedad se cumple precisamente cuando se relaciona y
se declara su existencia frente a los terceros.

2.2

Soc ied ades Si n I nscripci n En El Reg istr o De Com erc i o

L a ple nitud de un a so cie da d se o btie ne a t ra v s de la de cla r a cin de su


e x i st e n c i a f r e nt e a t e r ce ro s c u m pl i e n do l o s r e q u i s i t o s q ue s o b r e pu bl ici d a d
le ga l e stable ce el orde namie nto jurdico ( re gistro y pu blicacio nes, se g n el
t i po) ;

per o

hay

o t ro s

me d i o s

de

p u b l i c i da d

q ue

t i e ne n

t a mb i n

t ra sce nden cia jur dica . L a di fere ncia r a di ca e n q ue cumpl ida la in scr ipci n
e n e l Re gis t ro de Co me r cio t a n to la soci e da d como lo s t erc e ro s t iene q ue
pa sa r po r lo de clara do . En ca mbio , c ua ndo e xi ste una pu blicida d de
he cho , no

se

t iene

co n ella

la

verda d le ga l sino

una

a pa r ien cia

de

re la cio ne s so ci ale s q ue de be r se r obje to de pr ue ba y de la co n sigu ie nte


a p re ciac in

judicial

en

ca so

de

co nflicto .

Para

q ue

se

pro du zca

la

p u b l i c i d a d de h e ch o , de be a c t ua r se p o r lo s s o c io s de t a l mo do q ue lo s
terce ros te ngan la impre s in de la e xistencia de un a socie dad.

Es

bueno

sociedad

conveniente
en

cumplir con

formacin

establecer
que

dej

la

Diferencia

vencer

requisitos para la regular

sociedad irregular.

los

entre

una

trminos

para

constitucin y una

L a so ci e da d i rre gul ar e s la que se c onst it uye por un co nt rat o vl i do y se


exterioriza fre nte a te rceros re al izando u na a ct i vi d a d so c ial pe ro si n ha be r
cump lido con lo s requisitos de una re gular co nstitucin. La so ciedad en
f o r ma c in

es

la

v l i da me nt e

co n st it u i da

q ue

est

cu mpl ie ndo

con

re q uisito s de re gu lar co n st it uci n y e st e n t ie mpo pa ra e llo .


Pue de

suce de r

so cie da d ,

no

que

lo

lo s

cont rata nte s

in scr iban

pe ro

h a yan

ta mpo co

ce le bra do

re ali ce n

el

co nt rato

a ct ivida d

de

come rcia l

a l gu na y no se e xter i o ri ce de m o do a l gu no su e xiste nc ia . Care ce ra de un a


de la s con d icio ne s q ue c ara cte r iza a un a so cie da d irregu la r. Par a la
d o ct r i n a

e xi st e

s o c ie d a d

i r re gu l a r ,

cu a ndo

la

so c ie dad

se

e xte ri o riza

(co n dici n po sitiva e xte rna) . En el ca so plantea do ta mpo co ha br una


so cie da d e n fo rma ci n porq ue ve nc ie ron lo s plazo s le ga les pa ra cu mplir
e x i ge ncia s pa r a su re gul a r i dad.
De nt ro de l c d i go de c ome rc i o sa l va do re o se enc ue nt ra re g ul a do e n e l
a rt i c ulo 346 , e l pl az o pa ra e vi t a r l a i r re gula r i dad de la socie da d me r ca nt i l,
ya q u e dent ro de e ste pla zo la m i s ma f u n c i o n a co mo i r r e gu l a r ; e x i stie n do
v i c i o s e n la l i c it u d de s u e x i st e n c ia .

Sin embargo de los textos legales resulta que las sociedades


irregulares,

tienen

personera.

La

atribucin

de

personera

jurdica a estas sociedades da coherencia al rgimen jurdico


integral sobre sociedades. El artculo 347 de el cdigo de
comercio, cuando atribuye a la sociedad la calidad de sujeto
jurdico, lo hace sin condicionarlo al cumplimiento de requisitos
de documentacin y registro o publicidad.
Las sociedades que no se inscriben, no dejan de ser personas
jurdicas.

La

falta

de

registro

acarrea

la

responsabilidad

solidaria de todos los socios, por lo cual puede el tercero


promover accin contra la sociedad o contra todos los socios o
contra cualquiera de ellos. Es la solidaridad pasiva impuesta
por la Ley como sancin o la falta del registro.

2.3 Sociedades

Que

Ejecuten

Actos

Ilcitos

No

Comprendidos En Su Finalidad Social.

Anteriormente se habla de la clasificacin de las sociedades


irregulares, y se hace la divisin de dos grandes grupos, pues
aquellas que nacen irregulares y las que surgen como regulares
y en el transcurrir de su funcionamiento se vulnera su validez;
esta ultima clasificacin es la que nos interesa para explicar las
sociedades

irregulares

que

ejecuten

actos

ilcitos

no

comprendidos en su finalidad social.


Consecuentemente se puede establecer la afirmacin que este
tipo de sociedades si existen y su validez esta legitimada por
todo

el

proceso

de

creacin,

registro

publicacin,

no

existiendo ilicitud en el documento de constitucin de la misma,


es decir que el pacto social como su funcionamiento es regular.
Sin embargo este tipo de sociedad (regular), puede mutar en
una sociedad irregular; ya que cuando se comete en nombre de
la sociedad con autorizacin de todos los socios o su mayora
un

acto

ilcito,

la

validez

de

su

funcionamiento

se

ve

perjudicada por la misma ilicitud del acto (artculo 349 Cdigo


de

Comercio).

Tambin

es

necesario

establecer

que

la

vulnerabilidad de la validez que conlleva a la mutacin de la


sociedad regular, no solo se produce por un acto ilcito; por
tanto esta puede verse amenazada tambin por un acto lcito, y
es ah donde se encuentra el gran dilema de las sociedades
mercantiles, porque es el fin para el que se creo la misma lo que
establece el parmetro para establecer dicha irregularidad.
Es decir que el giro de la sociedad al establecer los parmetros
de actuar, enmarca y define los actos que se pueden ejecutar y

aquellos que no se encuentren en su finalidad y sean ejecutados


por ella darn nacimiento a una sociedad irregular. y en este
caso el Cdigo de Comercio salvadoreo no se centra en la
licitud del acto sino en que sea permitido dentro del pacto
social la ejecucin del mismo artculo 17 inciso 3ro. y

354

Cdigo de Comercio.
2.4 Sociedades Afectadas Por Causa De Disolucin

Este caso de sociedades irregulares se da de igual forma que


aquellas que nacen regulares y mutan hacia la irregularidad.
El texto legal es claro. Basta, para provocar la disolucin de la
sociedad, la voluntad de cualquiera de los socios; pero es
preciso

que

ste

haga conocer

sus consocios,

en

forma

inequvoca y fehaciente su propsito de disolver la sociedad en


junta general y que sea acordado por la misma junta general de
accionistas, con voto favorable de tres cuartas partes de las
acciones validez.
Partiendo de esto se convierte en irregular cuando se disuelve y
mientras se hace la liquidacin se contrata con esta, ahora bien
es bueno hacer nfasis que la disolucin no solamente los
socios pueden acordarla sino tambin puede ser decretada
judicialmente; ya sea por peticin de cualquier interesado o por
el ministerio publico, por supuesto siempre previo proceso
judicial.

Tambin se hace mencin en la legislacin salvadorea el caso


que la sociedad se vea imposibilitada a realizar el fin para el
cual fue creada, lgicamente se parte de la primicia que es una
sociedad regular, es decir que el fin es licito; pues bien esto
podra darse en el peor de los casos si el giro para el cual
estaba destinada la sociedad no produce utilidad necesaria para
su existencia. Sin embargo el cdigo de comercio le da una
salvedad, ya que permite cambiar de finalidad, siempre que se
acuerde en junta general de accionista.

Otros casos que mencionar es los que encontramos en el


artculo 187 del Cdigo de Comercio Salvadoreo, relativo a las
sociedades de capital, el cual hace enfrentarse a la perdida de
capital o disminucin del mismo, sin embargo es claro el
legislador en establecer la cantidad es decir mas de las tres
cuartas partes, hasta llegar al punto que se disminuye la cuarta
parte restante; y aun as el legislador previo estas situacin y
con base al dinamismo que rige el derecho mercantil, permite
que los socios puedan hacer aportaciones para que un cuarto
del capital subsista intacto.
Es necesario no perder de vista que lo anterior difiere en
aquellos casos que la ley establece un mnimo de capital para el
funcionamiento regular de la sociedad mercantil, por lo tanto se
podra vulnerar la validez si aun manteniendo un cuarto del
capital de la sociedad esta no alcanzare el capital mnimo para
su funcionamiento regular.

2.5 Sociedades Reducida A Un Solo Socio.


Las sociedade s me rcantiles como la ley lo e stable ce , e sta conformada po r
so cio s e s de ci r mas de do s pe rs o n a s; ya q ue e s a s co mo pue de e x i st i r un a
so cie da d ya se a de he cho o de de re cho , pe ro o bvi ame nte la nat ur ale za de
l a soc ie da d e s la a gr up a ci n sin im po rt ar si se i nt egr a p o r pe r so na s
n at u ra le s o j urdi cas. y a l t o ca r e l cas o de aq ue lla so cie d ad re gu la r q ue da
n ac i mie nt o a l a mut a ci n de una socie d a d i rre gu la r, po r e l he cho de
re du ci r se

a un sol o soc io n o n e ce s it a m a yo r e x pl i ca c i n m a s q ue e l

su rgimie nto de va r ia s inte rroga nte s: pue de e xist i r un a so cie da d si e sta


co n st it uida solo po r un so c io ?, e l so cio si se le llama so cio e nto n ce s Co n
q ui n e sta a so ci a do l ?.
Pue s e s muy fc il re sponde r, e l so cio no e sta a so cia do co n na die ya q ue
a so cia r se sign ifica a gr upa rse c on un mismo fi n y la so cie d a d po se e un
mi s mo f in, l gi ca me n te a l no ha be r a gr up a ci n co n un m i smo f in , e s de ci r
so cio s la so cie da d se vue l ve irre a l , lo cua l co nlle va a la ine x iste n cia y a s
su validez se lesa y su act uar o funcionamie nto se r ilcito po r ello se
t ra n smu ta e n i r re gul a r e sto l o e st able ce e l le gi slad o r e l c di go de com e rci o
en lo s artculo s 17 inciso 2 y 357 C digo de Co mercio .

El legislador le provee un plazo de tres meses, para poder sanar


el vicio de un solo socio dentro de la sociedad y es ah donde
encontramos

que

esta

se

inicia

su

mutacin

sociedad

mercantil irregular a que permite ese plazo que se traspase aun


nuevo socio las acciones del antiguo; y sino se llevare

acabo

esto, pues la existencia de la empresa no se ve daada ya que


se permite hacer la conversin a empresa mercantil individual
con una responsabilidad limitada

si todos los socios tuviesen

esa calidad dentro de la sociedad que se deriva, o ilimitada si


por lo menos un socio tuviese esa calidad. Es decir que si el
comerciante individual antiguo socio,

al quedar solo no hiciere

la conversin de dicha sociedad a empresa individual dicha


sociedad se convierte en irregular.

CAPITULO IV
OTRAS REGULACIONES
1. INTRODUCCIN

De

acuerdo

lo

expuesto

precedentemente,

la

sociedad

irregular es una sociedad comercial, dotada de personera, con


patrimonio propio y que acta en el mundo de los negocios
relacionndose con los terceros. Analizaremos, a continuacin,
de qu modo afecta la irregularidad a la actuacin de esta
sociedad, en relacin con los terceros.
En torno a esa apariencia, y como base de ella, nace un
complejo de relaciones, que no podran, aun queriendo, ser
aniquiladas con una simple declaracin de nulidad. Tanto es
verdad esto, que en aquellos pases en que se impuso una
solucin de nulidad, esa realidad, desconocida as, dobleg a
poco a poco aquella declaracin formal y hubo de constituirse
todo un sistema que, apoyndose en una interpretacin sutil,
lleg a ignorar la nulidad y a consagrar la plena existencia y
validez de las sociedades irregulares.
La doctrina argentina seala que las sociedades irregulares y de
hecho tendran una personera jurdica precaria y limitada. La
precariedad resultara de la posibilidad que tiene cualquier
socio de provocar la disolucin aunque bajo ciertas condiciones.
No e stamo s de a cu e rdo co n e sta te situr a. Las so cie da des c o me rc ia le s, a l
igual

que

las

pe rsonas

prohibicione s,

sin

r es tr in g id a.

Co mo

que
dice

fsicas

ello

sufre n

implique

C A B A N E L L A S 7:

q ue

limitaciones
te nga n

una

L a p er son al id ad

de rivadas

de

pe rsona lida d
es l a ap ti tu d

7 G. CABANELLAS de TORRES. Diccionario Jurdico Elemental. Nueva Edicin, actualizada y


aumentada.

ab s tr ac ta de con tr ae r ob l ig ac io nes y ad q u ir ir d er ec h os, y n o l a d e ad q u ir ir


to d o tip o d e d er ec hos y to d o tip o d e o b l ig ac io n e s, ap ti tu d d e l a q u e, p o r o tr a
p ar te , no h ay p e rso n a q u e g oce. U n a v e z qu e ex is te tal p er s on al id ad pu ed e n
ex is tir

p r oh ib ic io n e s

c o mo ,

p or

e je mp l o,

l as

de

v iol ar

l as

n o r m as

imp er a tiv a s d e l a l e g isl ac i n econ mic a-, in c ap ac id ad e s d e d er ech o o s e a


l a i mp o s ib il id ad ju r d ic a d e s e r p ar te d e u n a r el ac i n ju r d ic a d e ter mi n ad a , e in c ap ac id ad e s de h ech o, con c ep to s te q u e ad q u ier e o tr o s en tid o en
r el ac i n con l as p ers on as de ex is te n c i a id e al , d ado q u e s tas s l o p u ed en
ob r ar p or in te r med io d e su s r g an os. En tod o s es tos c as o s, l a p er son al id ad
ju r d ic a d e l a s oc ie d ad s e man tie n e in al te r ad a, l o mis mo q ue cu and o h ay
p r oh ib i c io n es o i nc ap ac id ad e s q u e i nc id e n s ob r e p er s on as d e ex is te n c i a
f s ic a.

2. ACCION DE NULIDAD

La accin de nulidad es el derecho que le otorga el cdigo de


comercio a los acreedores que demuestren un inters sobre ello
sin embargo no se puede dejar a un lado que los terceros
pueden probar e invocar la existencia de la sociedad
L a e x i st e n ci a de l a so ci e da d po d r a cre di ta r se por c ua l q ui e r me d i o de
prue ba ad mi tido le ga lmente . Esto significa que la Le y admite que se
p r u e be e l c o nt r a t o d e s o c ie d a d p o r cu a l q u ie r m e dio de p r u e ba q ue la s
le ye s

comune s

ha ya n

prev isto .

Se

po dr

pro ba r

po r

co nt rato s,

p re s unc ione s , e t c.
S up o nga mo s q ue u na so cie d ad i r re gu l ar a d q uie re un b i e n mu e ble a t t ul o
de a po rte y e se b ie n e s e mbarga d o po r e l a cre e do r p a r t i cu la r de u n so cio .
N o po d r a l a s o c ie da d o po ne r l a e xi stenci a de la so cie da d y de c i r que el
b ie n e s de l a so ci e da d po rque fue apo rtado .
En e l e jemplo a ntes pla nte ado , e l a cre e do r de la so cie d ad po dr opone r la
e x i st e n c i a de la s o cie da d f re nt e a l a cre e do r de l so ci o . E n t re e l int e r s de

l o s a cre e do re s de l a so cie da d y e l i nt er s de lo s a cre e do re s de l so ci o , l a


Le y t utela a los pr ime ros.

Ahora bien, la accin de nulidad la posee el estado por medio


del ministerio pblico o cualquier interesado; el hecho de incoar
la accin de nulidad, lleva inherente el proceso judicial lo cual
permite

que

los

contemplados

en

socios
su

interesados

subsanen

funcionamiento

los

vicios

existencia

as

dependiendo la causa por que se ha incoado la accin de


nulidad ser el plazo que provee el juez sin embargo de darse el
caso que esta ejecute actos ilcitos y una vez probados los
hechos y escucha da la oficina que ejerza la vigilancia del
estado el juez decreta la nulidad de la sociedad; nombra un
liquidador o ejecutara por si mismo la liquidacin y as se
ejecute

de

inmediato

la

disolucin

liquidacin

de

ella.

Tambin tenemos el caso que la accin de nulidad sea incoada


por el ministerio publico, y en este caso ser el fiscal el
funcionario que actuar en representacin del estado para
ejecutar la accin de nulidad, siempre previo proceso judicial.

3.

DISOLUCIN Y LIQUIDACIN COMO CONSECUENCIAS


DE LA ACCION

Se de be de ja r cl a ro q ue la diso lu cin y liq uida cin so n a ctos po ste r io re s a


l a de c la rat o ri a de n ul i da d he ch a po r e l j ue z , y e s a h cu a ndo e l j ue z
de cre t a l a d i s o l uci n a s mi smo n o mb ra r lo s l iq u i da do re s v e la n do p o r e l
pago

de

la

responsabilidad civil

y el

remanent e

se

de stinar

una

in stit ucin be n fica. Lo s s oc io s de be rn re s pe t a r lo co n ve ni do po r e scr ito


o lo in scr i t o e n e l pac to s o cia l . S i no se h u bi e re i n st r ume n t a do e l co nt rato .
Y a q ue conse rva r la pe rso ner a j urdi ca , y a l a ra z n so cial se le agr e ga r
l a f ra se e n l iq ui da ci n

H a st a

ah

es

se n cil lo

ha blar

de

la

d i so l u ci n

l iq u i dac i n

pe ro

se

e st a b le ce n o t ro s p ro b le m a s re spe ct o de l a s re l a c io ne s de la so cie da d co n
t e r c e ro s ; s e a n a l i za r n u n a

p o s i b il i da d: l a po s ib i l i da d de q ue la soc ie d a d

o lo s s o cio s i n vo q ue n e l c o n t rat o y l a p o s i b il i da d d e q ue e x i st a u n c o n f l i ct o
e ntre lo s a cre e do re s so ci ale s y lo s a cre e do re s de algun o de lo s so cio s e n
p a rt i c u la r.

Inoponibilidad del contrato social frente a terceros.

Se e x clu ye cua lq u ier ac cin de la so c iedad o de lo s so c io s co ntra cua lq u ie r


t e rce ro q ue se fun de e n e l con t rat o de so cie da d . P o r e je m pl o , l a so cie d a d
n o pue de ha ce r vale r u na ce si n de u n c r dito a po rta do por un so cio e
i n st ru me nta d a

en

el

co nt rato

so cia l

no

inscrito.

Ta mp o co

se

po d r a

p ro mo ve r u na t e r ce r a de do min io f un d ada e n e l ap o rt e de un b ie n po r un o
de lo s so cio s.
L a Le y h a ce la sa l ved a d de l e je r ci cio de a cc i o ne s fun da da s e n re l a c io ne s de
de re cho re sultante s de la ac ti vidad so ci al re aliza da . La s a ccio ne s se
fu nda r n e n re la cione s c re a da s po r e sa acti vidad y n o en e l contr ato
so cial .
La

ra zn

de

e sta

so lu cin

r adica

en

que

el

te rce ro

ha

co no cido

la

existencia de la so cie dad y eximirlo de c u mp l i r l as o bl i ga c io n e s a s u m i da s


se ra premia r la mala fe .

Se

puede

reclamar

terceros

obligaciones

contradas

por

contratos o por actos unilaterales. La sociedad tiene tambin


posibilidad para reclamar de los terceros la indemnizacin de
los daos que sufre originados en actos ilcitos, conforme a
normas generales sobre responsabilidad extracontractual.

4.

RESPONSABILIDAD CIVIL Y PENAL

L a so cie da d i r re gula r e x i st e co mo e n te j ur di co, pe ro la o mi si n de la s


f o r ma l i da de s

i mp u e st a s

por

la

le y

i mp i de

q ue

e x i st a

una

c o mp le t a

s e pa ra c i n e nt re la re spo nsabi l i da d pat ri mo ni al de l e nte y l a de a qu e l lo s


q ue a s ume n o bl i ga ci o n e s a n om br e de st a , y q ue e l e n t e o pe re con a q ue l l a
pre c isa e st ru ct ur a q ue rida po r lo s q ue lo con stit uye n , si ta l e st ruct ura,
po r la falta de la s pu bl ica cio ne s, no e s co no cida po r lo s te rce ro s.
Pe ro e sa s sa ncio ne s no ba st an pa ra de st ruir la pe rsonalidad jurdica
Las

s oc ieda de s

p a t r i mo n io

ir re gu la re s,

pro p io .

Con

po r

sus

tener

pe rsonera

b i e n e s,

r e s po n de

jurdi ca,
po r

l as

tiene n

un

o b l i ga ci one s

co ntra das e n su nombre ; sin pe rjuic io de la res po n sa bi lidad so lidari a - y


n o subsidia ria - de so c io s.
Sin

pe rj ui ci o

re sponsa ble s

de

la

re spon sa bilida d de

s olidar ia me nte

po r

la s

la

so cie da d ,

o b ligac io ne s

los

so cio s

so cia le s

sin

se r n
po de r

in vo ca r e l be ne ficio de e xcu sin, ni las li mita cio ne s q ue se f unde n e n e l


co ntrato so cia l . I gua l re spon sa bilida d te n dr n los a d min i st ra do re s po r la s
o pe ra ci o ne s e n q ue h u bi e ra n int e r ve n i do .

Contiene

una

responsabilidad

norma
de

de
la

derecho
sociedad

material
irregular

consagrando
de

socios

la
y

administradores y luego se agrega una norma instrumental para


servir a la norma material y estableciendo la posibilidad de
accionar. De modo que la responsabilidad afecta a todos: a la
sociedad, a los socios y a los administradores confirindose
accin contra todos.

a. Responsabilidad del patrimonio social

El patrimonio de la sociedad irregular responde por las deudas


que se contraigan en su nombre. Los bienes adquiridos por la
sociedad irregular estn afectados al pago a los acreedores
sociales.
L a re spo ns abili da d de la so cie da d se e sta ble ce e n e l pr ime r inci so de l
a rt c ulo 35 5 , y e n e l se gu ndo i nci so , e n f o rma co mp le me nt a ri a, se a gre ga

la

po sibili da d

de

a cc i ona r

co ntra

la

so cie da d.

Los

te rce ro s

pue de n

a c r e di ta r l a e xi st e nc i a de l a s o c ie da d y a ccio nar co nt ra e l pat rimonio de


st a .

b. Responsabilidad de socios y administradores


En doctrina se discuta si el socio podr oponer la defensa de la
limitacin de su responsabilidad, si la sociedad se exterioriz
frente

terceros

como

de

un

tipo

que

no

le

impona

responsabilidad ilimitada. En el texto legal el socio siempre ha


de

tener

responsabilidad

solidaria,

que

acta

modo

de

sancin.
L o s s o cio s n o p ue de n i n vo car l a s l i mit aci o ne s e sta b le ci da s e n e l contr at o
so cial .

Por

e j e mplo :

se

const it u y

un a

so cie d a d

de

re spon sa bilida d

limit ada pe ro no se re gu la riz . El so cio no pue de invo car su ca lida d de


so cio re spo n sa ble limita da men te .
L a r e s p o ns a b i l i da d s o l i da r ia n o se c i r cu n s cr i be pu r a y s i mp le me nt e a lo s
so cio s , s i no q ue se h a ce e x te nsi v a a los a dm i ni s t ra do re s; pe ro , re spe ct o a
stos, s lo po r las operacione s en que haya n interve nido . E l ce le bra r
operacione s se re fiere a la realizaci n de ne go ci o s j urdico s, e n su m s
a mp l io

sen t i do .

e xp re sin

le ga l

S up o ne
se

u na

re fie re

lo

a ct ua cin
mi s mo

j ur di ca
un

f re nt e

act u a r

t e r ce ro s.

co nt ra ct ua l

que

La
a

de cla racione s un ilaterale s y co nven cio n a le s de vo l u nt a d cua l q ui e r h a ce r


co n co nse cue n cia jur dic a.
L a re spo nsa bil i dad de l a rt culo 355 se t ie ne fre n te a c ualq uie r te rce ro ,
c o n o z ca o n o l a i r re gul a r i dad . L a mi s ma f i n a l i da d de l t e x t o le gal n o s
i n du ce a de ci r q ue de be t rat a r se de t e rce ro s de bue na fe ; e st o e s, de
te rce ro s que de scono z ca n la sit ua ci n ir re gula r de la s o cieda d, de ter ce ro s
fre nte a lo s cua le s s e de n todas la s co n di c i o ne s de l a a pa r ie n cia j u r di c a
( o bje t i v i da d, bue na fe , ca usa li d a d) . E s de ci r , q ue e n de f i nit i va , de bemo s
co n si de rar co mo te rce ro s, a e fe ct o s del p r e ce pt o c o me n t a do y de t o da l a
ma t e r ia de so cie da de s i r re gul a re s, a q ue l lo s n o so ci o s , f re n te a l o s q ue se
h an p ro d uc i do l as ma ni f e st a cio ne s e x t e rn a s b a se de la a parie n cia .

RESPOSABILIDAD PENAL
Como anteriormente ya se menciono toda accin

cometida por

una sociedad mercantil, estas responden como un ente jurdico


y los socios por su calidad al igual que los administradores sin
embargo los delitos que se pueden cometer en este sentido son
de diversas formas para las cuales se detalla a continuacin:

a) El Cdigo Penal Salvadoreo establece en su artculo 218


la administracin fraudulenta y esta se aplica a los socios
que administran y a los administradores elegidos en la
junta general de accionistas.
b) El otro delito cometido es la estafa

tipificado en el

artculo 215 del Cdigo Penal.


Este al igual que el

otro puede ser cometido

por las

mismas personas antes mencionadas pero adicionalmente


podra ser cometido por el contador

o por cualquier

persona que tenga acceso al dinero de la sociedad.


c) Referente a la estafa agravada este delito esta reflejado en
el artculo 216 numeral 1 y 2 del Cdigo Penal; as se
puede mencionar que en el numeral 1 se observa el hecho
que se estafe con aquellos artculos de primera necesidad,
lo que conlleva, que la sociedad mientras se encuentre en
el proceso de nulidad no se reestablezcan los daos de
inmediato a los perjudicados y as vulnere las necesidades
bsicas de subsistencia de los contratantes, obviamente
esto se trata de personas naturales.

Consecuentemente tenemos el numeral 2do. donde el supuesto


penal puede darse cuando se hace nfasis en la calidad de la
persona, es decir que se cree que se esta contratando con una
sociedad lo cual provee de confianza y sin embargo esta no
existe.

4.

CO NCL USI N

Se co ncluye q ue para ha ce r un a n lisis mu cho ma s pro fundo e s nec e sa rio


h ace r un e st udio co mple to y pa ra e llo co no ce r la s dife re nc ia s e nt re la
ir re gu la ri da d, la nu lida d de la s so cieda de s mer ca nt i le s, lo s e fe cto s q ue
pro d uce n y l o s ca sos e n q ue se pre se ntan: l a di s oluci n y liqu i da ci n
L a di so l uci n de l a so cie da d no e s si no u n fe n me no p re vi o a s u e xt in ci n,
a lo gr a r la c ual va e nca mi na d a la a ct i vi da d soci a l d urant e l a e tap a q ue
sigu e a la diso lu cin, e s de cir , la liq uidac i n.
D i sue lta la so cie d ad se po n dr e n li q uida ci n . La cu a l con st it uye la fa se
f i n a l de l e st a do de d i s o l u c i n y t ie ne p o r o b je t o c o n c l u i r l a s o pe ra c i o ne s
so ci a l e s pe n d ie nt e s , co b r a r lo q ue se a de u de a la so c ie da d y pa ga r l o q ue
e lla de ba , ve nde r los mue b le s so ciale s y pr a ct i car e l re parto de l h abe r o
patr imo n io

so cial

e nt re

lo s

s ocio s.

La

l iquida ci n

culmi na

co n

la

ca n ce la cin de l a i ns cri p ci n de l co nt rato so ci al , co n lo cu a l la so cie d a d


q ue da e x t in gui d a .
L a ir re gula ri da d de l as so cie da de s me rc ant ile s de riva de l in cumplimie nto
de l ma n da t o le ga l q ue e x i ge q ue la co n st it uci n de la s mi s ma s se h a ga
co n st ar en e scr it ura p bl i ca y a un co ns t an do e n e sa fo r ma, l a e sc rit u ra no
h a ya si do de b i da me n t e i n scr it a e n e l Re gi st ro de C o me r cio; o de l h ech o de
q ue

de bi da me nt e

i nsc ri t a

en

el

Re gi st ro

de

Co me rci o

c on

un

f u nci o n a mie nt o re gu l a r, su rj a u na a no r mal i da d q ue la t ra n sfo rm e e n


i r re gu l a r .

La

n ul i dad

es

la

de c l a ra cin

de

i nex i st e n cia

de

l as

so c ie dades .

Sin

e mba r go , e n a l m bi t o merca n t i l con re spe cto de so c ie d a de s se d a l a


si t ua c i n de q ue si se a fe cta a t e rce ro s l a so c ie da d si p o se e e x i st e n ci a y
pe rs one ra

ju rdica

a nte

la s

o b ligacio ne s

cont ra da s

co n

e l lo s.

cu ya

n ul i da d pue de se r de cl a ra da , e n cua lq uie r t i e mpo , a pe t i ci n de l Min ist e ri o


P b l i co o de cu al qu ie r o t ra pe rso na . U na ve z de cla ra da la n ul id a d , l a
so cie da d

se r

pue sta

en

liquida ci n ,

u na

ve z

pa gada s

la s

de u da s

sociale s, incluso la re sponsabilidad civil, e l re mane nte se r e ntre gado a l a


Be n e f i ce nci a Pbl i ca .

5. RECOMENDACIONES
De sp u s de

e la bo rar la p re se nt e monogra f a ba jo e l a po yo y l a t ute l a de l

D r. Jo s Lu is Na va rro

cate drt ico de la Uni ve rsida d F ranc isco Ga vidia e n

ma t e r ia de De re cho Me rc ant i l, se re com i ne n da

l o si g uie nt e : Q ue se ha ga

un a re fo rm a sus tan ci a l al art cu lo 1 31 6 de l cd i go


lo s re q ui sito s

de va li de z de l co nt rato

a rt i c u lo me n c io n e l a s s o le mn i d a de s

ci vil don de h abl a de

pa ra e l lo e s ne ce sar io q ue dicho
q ue pa ra e st e t i po de co n t r a t o de

co n st it uci n de so cie d a d de be se r e n e scri t u ra publica y ante fu nciona rio


a ut o r i za do , s i n me n o s c a vo de o t ro s va c o s q ue e n e l d e sa r ro llo de l a
ma t e r ia

s e h a n pre se n t a do . Pe ro se con si de ra q ue la so cie d a d me r ca nt il

e s la " Asoci a ci n de pe rso na s que cre an un fo ndo pat ri moni al co mn p a ra


co la bo ra r e n la e xp l o ta ci n de u na e mp r e sa , co n n i mo de o bte ne r un
be ne ficio indi vidual participando en e l re pa rt o de las ga nancia s que se
o bt e nga n".

Se discute por la doctrina sobre la naturaleza del negocio


constitutivo de la sociedad mercantil. Se considera que de
acuerdo con la legislacin SALVADOREA, la sociedad mercantil
nace o surge a la vida jurdica como consecuencia de un
contrato. Es decir, el resultado de una declaracin de voluntad
contractual. La legislacin mercantil no define el contrato de
sociedad. Despus de todo, lo que no estuviese regulado, se
debe,

pues, buscar tal concepto en el derecho comn o sea en

el Cdigo Civil.
De la misma forma se recomienda

a la Universidad Francisco

Gavidia que motive a la comunidad estudiantil, en especial, a


los estudiantes de derecho para un mayor enriquecimiento
sobre el tema en mencin a travs de seminarios o foros
abiertos

de

consulta,

con

la

participacin

de

personas

especialistas en el tema, ya sean nacionales o extranjeros, con


el solo fin de hacer cumplir la misin de la Universidad para
formar profesionales, con sentido tico, crtico y propositivo.

BIBLIOGRAFA
) Lara Velado Roberto, Introduccin al Estudio del Derecho
Mercantil. segunda edicin 1970
) Mauro Alfredo Bernal Silva. Las sociedades de Capital en
la Legislacin Salvadorea, nica adicin. Agosto de 1971
) De Pino Vara Rafael, Derecho Mercantil veinte y cinco
edicin ed. Mxico parrua . 1996
) Cabanellas

de Torres,

Diccionario Jurdico Elemental.

Nueva Edicin , actualizada y aumentada 1985


) Cdigo Civil de El Salvador. Actualizado por: Lic. Ricardo
Mendoza Orantes, catorce edicin 1999

) Cdigo de Comercio de El Salvador. dcima edicin Ultima


Reforma 25 de febrero del ao 2000