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fls.

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PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

Registro: 2014.0000631130

ACRDO

Vistos,

relatados

discutidos

estes

autos

do

Apelao

LUCIA DE SOUZA BARRA GRANDE (JUSTIA GRATUITA), apelado


CHOCOLATE GAROTO S/A.

ACORDAM, em 4 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia


de So Paulo, proferir a seguinte deciso: "por maioria, negaram provimento ao
recurso, vencido o relator. Acrdo com o 3 juiz.", de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo.

O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores


TEIXEIRA LEITE, vencedor, ENIO ZULIANI (Presidente), vencido, ENIO
ZULIANI (Presidente) e MAIA DA CUNHA.
So Paulo, 2 de outubro de 2014.

Teixeira Leite
RELATOR DESIGNADO
Assinatura Eletrnica

Este documento foi assinado digitalmente por CARLOS TEIXEIRA LEITE FILHO.
Se impresso, para conferncia acesse o site https://esaj.tjsp.jus.br/esaj, informe o processo 4003079-75.2013.8.26.0223 e o cdigo D28800.

4003079-75.2013.8.26.0223, da Comarca de Guaruj, em que apelante MARIA

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INDENIZAO POR DANOS MORAIS. Autora que, sem


ter ingerido bombom mofado, cuja caixa continha larvas de
insetos e mariposas mortas, pleiteia o pagamento de
indenizao. Hiptese que, apesar de efetivamente imprprios
para o consumo, o defeito denota falha na conservao pelo
comerciante, e no da fabricante do produto, r na ao.
Situao, porm, de pequena importncia se avaliada no
contexto em que ocorreu e, ordinariamente acontece. Desse
modo, se considerada a opo judicial, voltada a uma
indenizao excessiva, em detrimento da simples e eficaz
soluo do problema com a troca do produto, correta a
improcedncia da ao, da mantida. Recurso da
consumidora, desprovido.

Por dever regimental, escrevo o v. acrdo aps


o resultado da conferncia de voto na sesso do julgamento, o que
autoriza aproveitar o suficiente e minucioso relatrio do digno
Desembargador Sorteado.
MARIA LCIA DE SOUZA BARRA GRANDE
ajuizou ao de indenizao por danos morais contra a CHOCOLATES
GAROTO S.A. alegando que no dia 1.7.2013 adquiriu uma caixa de
bombons lacrada fabricada pelo ru, sendo que ao chegar em sua
residncia, acompanhada de seu cunhado, abriu a caixa e ao degustar
um dos chocolates, sentiu um forte gosto amargo e ruim, quando

Apelao n 4003079-75.2013.8.26.0223 - Guaruj - voto n 22117 2/15

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Voto n 22117

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percebeu que o bombom estava mofado por dentro e a caixa continha


larvas de insetos e algumas mariposas mortas. Diante de tal fato, acionou
o SAC da empresa, que prometeu mandar uma equipe de coleta em 5 dias
teis para posteriores anlises, assim como entregar uma nova caixa do
produto, contudo, preferiu se dirigir vigilncia sanitria de Guarulhos,

havia adquirido a caixa de bombons. Aduziu que foi a delegacia de


polcia relatar o ocorrido, tendo sido apreendida a caixa de bombons
para realizao de percia para comprovar a materialidade do crime
contra as relaes de consumo, sendo que at o ajuizamento da ao, o
ru manteve-se inerte, com o que pretendeu sua condenao pelos
prejuzos de ordem moral que foram causados, na importncia de 100
salrios mnimos. Juntou documentos s fls. 19/49.
Citado,

ru

apresentou

contestao

documentos (fls. 54/165), alegando que no contato feito com a equipe do


SAC, a autora afirmou que no tinha ingerido o produto, aduzindo que o
mais provvel que o produto tenha se deteriorado no estabelecimento
comercial onde comprada a caixa de bombons, devendo ser excluda sua
responsabilidade (art. 393 do CC),

explicando que o processo de

produo dos chocolates feito sob altas temperaturas, no havendo


como um inseto ou larva sobreviver. Discorreu sobre os cuidados
seguidos pela equipe de produo contidos no Dossi de Fabricao de
Chocolates, com o que inverossmil o alegado na inicial, rejeitando a
ocorrncia de dano moral indenizvel. Impugnou o valor pretendido da
indenizao, requerendo a improcedncia do pedido.
Rplica s fls. 170/182 no qual a autora alegou
intempestividade da defesa, em razo de o advogado subscritor no ter
g

Apelao n 4003079-75.2013.8.26.0223 - Guaruj - voto n 22117 3/15

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que retirou todo o lote do produto encontrado na Lojas Americanas, onde

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procurao, pugnando pelo desentranhamento da petio, decretando-se


a revelia do ru. No mrito, rejeitou os argumentos da defesa, inclusive
destacando que no foi provada a questo de ter dito ao SAC que no
ingeriu o bombom, requerendo a procedncia do pedido.
O

pedido

foi

julgado

improcedente

(fls.

196/217, reforando, em preliminar, a intempestividade da defesa pela


falta de regularizao processual. Sobre o mrito, afirma que a sentena
desconsiderou a inverso do nus da prova, pois se trata de uma relao
de consumo, acrescentando que a responsabilidade do fabricante
objetiva (arts. 12 e 18, 6, III do CDC). Refora que o laudo elaborado
concluiu que o produto estava em desacordo com a legislao em vigor
por apresentar inseto morto, dejees e mancha esbranquiada no
chocolate, no que fica provado o dano moral, citando precedentes a este
respeito, com o que espera a reforma da sentena.
Contrarrazes s fls. 230/237.
o relatrio.
Quanto preliminar de revelia, tal efetivamente
no se constata, j que a falta de juntada de procurao pela apelada no
momento da contestao, foi regular e tempestivamente suprida, depois
de intimao especfica para o ato, no passando, portanto, de mera
irregularidade.
Com

relao

ao

mrito,

analisando

os

argumentos suscitados pelas partes, bem como o acervo probatrio


constante dos autos, nada h que justifique a modificao da bem lanada
sentena, o que se deve, a meu ver, a trs razes essenciais.

Apelao n 4003079-75.2013.8.26.0223 - Guaruj - voto n 22117 4/15

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190/192), com o que no se conforma a autora no recurso de fls.

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A primeira delas, diz respeito no ingesto,


pela consumidora, do produto com defeito, o que torna questionvel a
ocorrncia de dano passvel de indenizao, ainda que de natureza moral.
De acordo com o relatado na petio inicial, teria
a apelante notado que

um dos bombons da caixa adquirida estava

gosto amargo e ruim.


Contudo, em sua defesa, afirma a apelada que
foi relatado pela consumidora ao servio de atendimento (SAC), que nada
havia sido consumido, j que teria notado a presena de insetos na caixa,
e ficado com receio de ingerir os bombons, especialmente porque crianas
estavam ansiosas para provar o produto.
Logo, se por um lado, no trouxe a apelada aos
autos cpia da ficha do atendimento realizado perante o servio ao
consumidor, por outro, igualmente deixou a apelante de cumprir com o
nus probatrio que lhe competia (art. 333, I do Cdigo de Processo
Civil), mediante apresentao da fotografia ou qualquer outra prova de
que o produto estava mofado e consumido.
Afinal, se cuidou de fotografar detalhadamente a
caixa com insetos (fls. 26/28), poderia ter feito o mesmo com relao ao
bombom defeituoso, ou pelo menos requerido a oitiva de seu cunhado
que presenciou os fatos como testemunha. Todavia, instada a especificar
provas, requereu a apelante o julgamento antecipado da lide (fls. 185),
certo de que essa prova lhe competia com exclusividade, no havendo que
se falar em inverso, nos termos do art. 6, VIII do Cdigo de Defesa do
Consumidor.
g

Apelao n 4003079-75.2013.8.26.0223 - Guaruj - voto n 22117 5/15

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mofado, o que se deu depois da primeira mordida, quando sentiu um forte

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Ademais disso, relevantes as consideraes


tecidas na r. sentena, cujo trecho peo vnia para transcrever: (...) pelas
fotografias de fls. 27/28, no crvel que a parte autora no se atentou,
antes de ingerir o produto, que o mesmo estava acondicionado de forma
inadequada. fls. 191.

s fls. 26/28, nota-se a presena de diversos insetos e larvas, o que


certamente foi notado pela apelante assim que abriu a caixa, o que permite
concluir, portanto, que bem analisou o bombom, sem ingeri-lo.
Nesse contexto, tenho para mim que a apelante,
embora argumentado na petio inicial haver consumido o bombom,
desta forma no procedeu, razo pela qual um dos elementos essenciais
configurao da responsabilidade do fornecedor - ainda que objetiva -,
no se faz presente, nada justificando a reparao pretendida.
Como j mencionei em casos semelhantes, a
simples constatao da presena de um objeto estranho no interior de um
produto, ainda que do gnero alimentcio, por si s, insuficiente a causar
um abalo moral indenizvel, especialmente se considerado que as
empresas de produtos industrializados atuam em larga escala, sendo uma
ou outra falha pontual, esperada e at mesmo tolervel.
A obrigao de indenizar emerge de uma
ocorrncia apurada a partir de um ato ou de uma omisso com ntima
relao desta causa para o resultado que, necessariamente, deve ser o
dano experimentado, ou, um prejuzo tirado desta equao negativa, entre
o anterior e o posterior.
Por outro lado, frise-se que configurao de
g

Apelao n 4003079-75.2013.8.26.0223 - Guaruj - voto n 22117 6/15

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Com efeito, examinando as imagens retratadas

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um dano moral no basta aquele simples percalo, de menor proporo,


ainda que dele se possa extrair ofensa aos sentimentos ou ao esprito do
homem e isto porque, considerando a organizao da sociedade, a
experincia de vida de cada um ou ainda o ambiente a que estamos
expostos, com certeza desenvolvemos, e com maior ou com menor

contrariedades a que certamente estamos sujeitos.


Assim com algumas situaes que so
impostas, mesmo que em consequncia de atos ilcitos, mas que, no
ultrapassando o patamar da contrariedade, no constituem dano moral
indenizvel. Na lio de Srgio Cavalieri, s se caracteriza como dano
moral: (...) a dor, vexame, sofrimento ou humilhao que, fugindo
normalidade, interfira intensamente no comportamento psicolgico do
indivduo, causando-lhe aflies, angstia e desequilbrio em seu bemestar. Mero dissabor, aborrecimento, mgoa, irritao ou sensibilidade
exacerbada esto fora da rbita do dano moral, porquanto, alm de
fazerem parte da normalidade do nosso dia-a-dia, no trabalho, no
trnsito, entre os amigos e at no ambiente familiar, tais situaes no
so intensas e duradouras, a ponto de romper o equilbrio psicolgico do
indivduo (Programa de responsabilidade civil, 2 ed., SP: Malheiros,
1998, p. 78, apud Carlos Roberto Gonalves, Responsabilidade civil,
8 ed., SP: Saraiva, 2003, p. 549/550).
Portanto, no caso em foco, o que ocorreu foi
uma situao de pequena importncia, a qual de se acreditar no trouxe
nenhum abalo psicolgico apelante.
Em situaes parelhas, j se pronunciou esta

Apelao n 4003079-75.2013.8.26.0223 - Guaruj - voto n 22117 7/15

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eficcia uma estrutura psicolgica que permite lidar com tais obstculos e

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Corte:
Agravo Retido. Revelia. Contestao ofertada por
sucessora da parte
Apelao Cvel

Inocorrncia. Recurso Improvido -

Dano Moral - Constatao de corpo

estranho no interior de garrafa de cerveja no


consumida - Inexistncia - Para que haja dano moral

requerente prejuzo juridicamente aprecivel - Recurso


improvido.
(TJSP, 7 Cmara de Direito Privado, 23.08.2007,
Apelao Cvel n 510.950.4/3-00, Des. Luis Antonio
Costa)

Indenizao por dano moral. No se reconhece dor


moral, constrangimento, sofrimento, no simples fato de
algum encontrar dentro de uma garrafa de refrigerante,
que sequer se chegou a abrir, um pequeno pedao de
metal. No se concebe que da decorra motivo para
indenizao. Recurso no provido. (TJSP, 7 Cmara
de

Direito

Privado,

13.02.2007,

Apelao

452.229.4/1-00, Des. Gilberto de Souza Moreira)

Um segundo ponto a ser levado em considerao


na anlise do mrito, diz respeito ao efetivo envolvimento da apelada no
evento relatado nos autos.
Isso porque, ao que parece, o defeito apurado na
caixa de bombons adquirida pela apelante denota, antes, uma falha na
conservao do produto pelo comerciante, do que propriamente na
fabricao, em especial se considerado o rigoroso processo de confeco

Apelao n 4003079-75.2013.8.26.0223 - Guaruj - voto n 22117 8/15

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indenizvel, preciso que o fato tenha acarretado ao

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do produto, como relatado na contestao (fls. 77/165).


Para melhor elucidar a questo, invoco o registro
de Luiz Antonio Rizzato Nunes, em sua obra O Cdigo de Defesa do
Consumidor e sua Interpretao Jurisprudencial (So Paulo: Saraiva,
2000), a respeito do alcance da norma estampada no art. 13, III do Cdigo

perecveis.
Nesta hiptese, o nico responsvel (pg.414)
pelo vcio dos mesmos enquanto perecveis e porque subordinados a sua
exclusiva fiscalizao e conservao, desde a recepo dessas
mercadorias, at porque no as enjeitou e, como deveria, se j eram
imprprias ao consumo quando entregues pelo fabricante.
Alis, fundamental esse momento que o da
circulao do produto no mercado, quando se corta o cordo umbilical
entre o produtor ou o fabricante e o mesmo. O controle direto do produto
j no do fabricante que, evidentemente, no tem como fiscalizar
qualquer conduta do comerciante, o que se afirma por motivos de
logstica de distribuio, distncias e imensidade das regies, tempo de
durabilidade dos produtos, ou, o que ordinariamente acontece, mas,
subordinando todos aos chamados riscos do desenvolvimento. Veja-se,
por exemplo, a moderna figura do atacadista, intermedirio entre o
fabricante e o comerciante em geral.
E aqui surgem questes variadas, envolvendo
conceitos de risco associados aos de utilidade, bem como a interpretao
do denominado custo-benefcio de certas mercadorias e produtos, ao lado
da contrapartida, que a utilidade e a facilidade para o consumidor, tudo
g

Apelao n 4003079-75.2013.8.26.0223 - Guaruj - voto n 22117 9/15

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de Defesa do Consumidor, ou, a situao do comerciante de produtos

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isso em um contexto que, por extremamente complexo, no pode ser


examinado isoladamente, revertendo todo e qualquer nus ao fabricante.
No se pode negar a contribuio direta do
comerciante, negligente no dever de conservao e fiscalizao dos
produtos perecveis que adquiriu, expondo-os venda. Em outras

sob o controle do fabricante por uma s vez, quando, ento, foi entregue
para o comerciante; este, recebendo-o e cumprindo seu dever de
conservao pela especfica atividade que desenvolve, teve com ele
contato direto, expondo venda sem bem acompanhar suas precrias
condies, da chegando ao consumidor.
Note-se que os defeitos de qualidade apontados
pela apelante se resumem presena de insetos e larvas no interior da
caixa, ainda na validade, bem como de mofo em um dos bombons, cuja
inadequao para o consumo foi atestada por percia tcnica (fls. 34).
Ainda que os insetos se tratassem de traas do
cacau (apurao da percia), isso insuficiente a evidenciar um defeito
de fabricao, mais parecendo que a caixa esteve acondicionada em
ambiente inadequado, com exposio a umidade e calor, tpicos em
cidades litorneas como o Guaruj, da a presena de traas, mariposas e
mofo.
Alis, no h qualquer insinuao a respeito
dessa ocorrncia com outras caixas de um mesmo lote, da a sugerir falha
na produo.
O que se pretende com essas consideraes,
destacar que a apelante, podendo perfeitamente inferir que o defeito
g

Apelao n 4003079-75.2013.8.26.0223 - Guaruj - voto n 22117 10/15

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palavras, o produto, que o fator final de uma cadeia de produo, esteve

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constatado decorreu de m conservao do produto pelo comerciante, no


caso, as Lojas Americanas, optou por demandar direta e exclusivamente a
fabricante, fazendo uso de forma indevida, do benefcio de que trata o art.
18, caput do Cdigo de Defesa do Consumidor, em que estipulada a
solidariedade entre os fornecedores integrantes de uma mesma cadeia.

dispositivo acima indicado, salvo melhor juzo, no deve ser utilizado de


forma indistinta ou aleatria, parecendo-me que, para os casos em que o
consumidor tenha condies de identificar o verdadeiro causador do dano,
isto , o autor da conduta ilcita, o mais adequado seria incluir apenas ele
no polo passivo de eventual demanda reparatria.
Logo, se o defeito de qualidade decorreu
nitidamente de falha no processo de fabricao, no parece razovel
demandar-se com exclusividade o comerciante que, em alguns casos,
sequer tem condies de verificar o problema de antemo. Da mesma
forma, se o defeito inequivocamente decorreu de m conservao do
produto, no o caso de dirigir o feito apenas contra o fabricante, o que,
ademais, vem apenas a dificultar a elucidao dos fatos, tal qual se
verifica nos autos, em que a apelada assegura que produziu a caixa de
chocolates de forma adequada, nada sabendo dizer sobre os atos
subsequentes distribuio do lote.
Essa peculiaridade, que evidencia uma

certa

deturpao do sistema de proteo trazido pelo Cdigo de Defesa do


Consumidor pela apelante, conduz ao terceiro aspecto a ser levado em
considerao, como justificativa para manter-se a improcedncia da ao.
Analisando-se o disposto nos arts. 18 e 19 do
g

Apelao n 4003079-75.2013.8.26.0223 - Guaruj - voto n 22117 11/15

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Com efeito, o benefcio de que trata o

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Cdigo de Defesa do Consumidor, possvel verificar que foi


estabelecido um procedimento a ser adotado pelo consumidor, quando
deparado com um defeito de qualidade ou quantidade do produto.
Com efeito, atento o legislador s vicissitudes
que permeiam o mercado de consumo em massa, estabeleceu que,

para o fim a que se destina, poder, a seu critrio, solicitar ao fornecedor a


substituio do produto por outro equivalente, o desfazimento do negcio,
mediante reembolso da quantia paga, ou ento o abatimento proporcional
do preo.
Caso

nenhuma

dessas

providncias

seja

satisfatoriamente tomada pelo fornecedor, possvel , ainda, o


ajuizamento de demanda judicial.
No h uma exigncia de que a questo deva ser
apurada administrativamente antes da propositura de uma ao, at por
fora do princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional. Porm, a
depender do caso, acredito que deixar-se de lado as providncias
extrajudiciais cabveis, pode acarretar um indevido distanciamento entre o
que realmente ocorreu, e aquilo que se pretende atravs da ao judicial.
Explico-me.
No caso dos autos, a apelante, adquirindo uma
caixa de bombons ao custo de R$ 6,99 (fls. 25), e constatando, ao chegar
em casa, que o produto apresentava insetos e mofo, ao invs de retornar
ao estabelecimento comercial em que realizada a compra, solicitando a
substituio do produto ou o desfazimento do negcio, optou por entrar
em contato com o SAC do fabricante, o que, por si s, j de causar
g

Apelao n 4003079-75.2013.8.26.0223 - Guaruj - voto n 22117 12/15

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identificando o consumidor algum defeito que torne o produto imprprio

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estranheza.
Informada a apelante pelo SAC que a caixa seria
coletada, o que, em princpio, parece razovel, j que seria o nico meio
para

que

fabricante

aferisse

defeito

apontado,

optou,

surpreendentemente por se dirigir a uma agncia da Vigilncia Sanitria,

bombons comprada pelo custo de R$ 6,99.


No suficiente a solicitao de uma percia
tcnica sobre o produto, entendeu por bem a apelante em lavrar Boletim
de Ocorrncia, comunicando a ocorrncia de um crime contra as relaes
de consumo (com relao ao qual, alis, no se tem qualquer notcia
acerca do atual andamento).
Assim, tem-se que a conduta da apelante diante
do defeito encontrado, do valor do produto e da circunstncia de no ter
consumido o bombom mofado, foi bastante desproporcional, o que torna
evidente a sua nica inteno atravs do ocorrido: obter, de forma
temerria, uma reparao moral. Houve desnecessria judicializao de
um impasse, que de certo seria satisfatoriamente solucionado pela via
extrajudicial, caso a inteno da apelante fosse ressarcir-se do prejuzo
efetivamente causado.
Tanto assim, que sequer cuidou ela de requerer
nos autos a substituio da caixa de bombons por uma nova ou mesmo ser
ressarcida pelos R$ 6,99 despendidos, limitando-se a pleitear, em razo do
ocorrido, uma reparao no absurdo valor de R$ 67.8000,00. dizer, a
idia de enriquecimento exclusiva, o que no se aceita.
Por outro lado, em valor menor, observo que o
g

Apelao n 4003079-75.2013.8.26.0223 - Guaruj - voto n 22117 13/15

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repita-se, motivada pela presena de objetos estranhos em uma caixa de

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vis punitivo da reparao moral, buscando evitar que o causador do dano


volte a incidir na conduta ilcita, e o que essencial a esse instituto, no
caso especfico deste processo, se perde.
Isso

porque,

indenizao

no

montante

pleiteado, frente magnitude do faturamento da apelada, insuficiente a

acontecer.
Ademais, como j pontuado, situaes como
estas, em que o defeito apresentado geraria o risco de, no mais que uma
indigesto ou mal estar (no expondo os consumidores a risco de dano
permanente ou de morte), devem ser toleradas e enfrentadas com certa
razoabilidade pelo consumidor, demandando reparao apenas se
realmente configurado o dano.
Com isso, possvel notar que por meio desta
demanda, busca-se beneficiar esta especfica consumidora que a
apelante, mas no o mercado como um todo, tornando temerrio o
acolhimento da pretenso inicial. Afinal, notrio, o preo desse tipo de
prejuzo colocado no custo final do produto, e isso determina que todo
um universo de consumidores pague mais caro por algo que poderia ser
mais barato.
Portanto, mais uma vez fazendo a apelante mau
uso da sistemtica de proteo conferida ao consumidor, procurou
claramente beneficiar-se financeiramente com o ocorrido, em nada se
importando com relao ao defeito apontado, o que seria mais razovel e
at mesmo esperado no caso em anlise.
O que mais grave, optou a apelante por
g

Apelao n 4003079-75.2013.8.26.0223 - Guaruj - voto n 22117 14/15

Este documento foi assinado digitalmente por CARLOS TEIXEIRA LEITE FILHO.
Se impresso, para conferncia acesse o site https://esaj.tjsp.jus.br/esaj, informe o processo 4003079-75.2013.8.26.0223 e o cdigo D28800.

desestimular que acontecimentos como o relatado nos autos voltem a

fls. 258

PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

judicializar uma questo, que poderia estar resolvida h anos, mediante


justa compensao extrajudicial com base nas hipteses de que trata o art.
18, 1 do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Assim, ausente o dano alegado, e buscando a
apelante deturpar a sistemtica de proteo ao consumidor estabelecida na

Nestes termos, voto pelo desprovimento do


recurso.
TEIXEIRA LEITE
Relator Designado

Apelao n 4003079-75.2013.8.26.0223 - Guaruj - voto n 22117 15/15

Este documento foi assinado digitalmente por CARLOS TEIXEIRA LEITE FILHO.
Se impresso, para conferncia acesse o site https://esaj.tjsp.jus.br/esaj, informe o processo 4003079-75.2013.8.26.0223 e o cdigo D28800.

legislao especfica, o caso era mesmo de improcedncia da ao.

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