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Com base nas informaes acima expostas e naquelas que podem ser
inferidas do caso concreto, redija a pea cabvel, excluda a possibilidade
de habeas corpus, no ltimo dia do prazo para sua interposio,
sustentando todas as teses jurdicas pertinente.
Execuo Penal n.
Agravante: ____.
Execuo Penal n ____.
Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
1. DOS FATOS
Trata-se de processo penal no qual o Agravante foi condenado a uma
pena privativa de liberdade de 04 anos e 06 meses de recluso em regime
inicial fechado e 12 dias multa, tendo a sentena transitada em julgado para
ambas as partes em 11 de setembro de 2013. O Agravante, havia respondido
ao processo em liberdade, mas, desde o dia 15 de setembro de 2013, vem
cumprindo a sano penal que lhe foi aplicada regularmente, inclusive obtendo
progresso de regime. Nunca foi punido pela prtica de falta grave e preenchia
os requisitos subjetivos para obteno dos benefcios da execuo penal.
Diante de tal situao, no dia 25 de fevereiro de 2015, foi formulado o
pedido de obteno de livramento condicional junto ao Juzo da Vara de
Execuo Penal da comarca do Rio de Janeiro/RJ, rgo efetivamente
competente. O pedido, contudo, foi indeferido, apesar de, em tese, os
requisitos subjetivos estarem preenchidos, sob os seguintes argumentos:
a) o crime de roubo crime hediondo, no tendo sido cumpridos, at o
momento do requerimento, 2/3 da pena privativa de liberdade;
b) ainda que no fosse hediondo, no estariam preenchidos os requisitos
objetivos para o benefcio, tendo em vista que o Agravante, por ser portador de
maus antecedentes, deveria cumprir metade da pena imposta para obteno
do livramento condicional;
c) indispensabilidade da realizao de exame criminolgico, tendo em vista que
os crimes de roubo, de maneira abstrata, so extremamente graves e causam
severos prejuzos para a sociedade.
Entretanto, a respeitvel deciso no deve prosperar, face aos argumentos a
seguir expostos.
2. DO DIREITO
O crime de roubo simples no hediondo, tendo em vista que no est
previsto no rol trazido pelo Art. 1 da Lei n 8.072/90. Assim, no h que se falar
em cumprimento de 2/3 da pena para concesso do benefcio previsto no Art.
83 do Cdigo Penal.
Sendo assim percebe-se que a fundamentao
apresentada pelo juiz da Vara de Execuo Penal foi inadequada para
indeferimento do pedido formulado. O fundamento apresentado pelo
magistrado, no sentido de que o Agravante deveria cumprir metade da pena
privativa de liberdade foi errnea ao dizer que o agravante seria portador de
maus antecedentes. Isso porque o princpio da legalidade afasta qualquer
concluso nesse sentido. O princpio da legalidade, previsto no texto
constitucional em matria penal, tem como um de seus subprincpios a
vedao da aplicao da analogia prejudicial ao ru em matria penal. O Art.
83 do Cdigo Penal prev que apenas o condenado reincidente na prtica do
crime doloso tem que cumprir mais de metade da pena aplicada para fazer jus
ao livramento condicional. Apesar de o Art. 83, inciso I, do Cdigo Penal falar
em cumprimento de 1/3 da pena pelo condenado no reincidente e portador de
bons antecedentes, deve essa frao ser tambm aplicada caso o acusado
seja portador de maus antecedentes, alm de no reincidente. Percebe-se
ento que houve uma omisso do legislador ao no prever o requisito objetivo
para concesso do livramento condicional para o condenado primrio, mas
portador de maus antecedentes. Diante da omisso, deve ser aplicado o
percentual que seja mais favorvel ao acusado, pois no cabe analogia in
malam partem. Diante do exposto, a jurisprudncia pacificou o entendimento de
que o condenado no reincidente, ainda que portador de maus antecedentes,
dever observar o requisito objetivo para o livramento condicional aps
cumprimento de 1/3 da pena.
Por fim, tambm inadequado o argumento do juiz pela
indispensabilidade da realizao do exame criminolgico. Desde a Lei n
10.792/03 que no existe mais obrigatoriedade da realizao de exame
criminolgico para fins de obteno da progresso de regime ou do livramento
condicional. Basta, para o livramento, que seja atestado comportamento
satisfatrio durante a execuo da pena. Apesar disso, nada impede que, no
caso concreto, entenda o magistrado pela necessidade de sua realizao.
Contudo, dever a deciso que o determina ser fundamentada nas
particularidades da hiptese concreta, no sendo suficiente a simples
afirmao da gravidade em abstrato do delito, na forma da Smula 439 do STJ.
No caso, no houve fundamentao idnea, pois simplesmente foi mencionado
que o crime de roubo grave. Alm do fato do delito ser de roubo simples, o
Agravante nunca foi punido pela prtica de falta grave dentro do
estabelecimento prisional, de modo que desnecessria a realizao do exame.
3. DOS PEDIDOS
Diante de todo o exposto, e considerando que o Agravante j cumpriu o
requisito temporal mnimo de 1/6 (um sexto) exigido para ver progredido o
regime de execuo de sua pena, bem como atende aos demais requisitos
exigidos pela legislao aplicvel, requer seja conhecido e provido o presente
recurso por Vossas Excelncias, tornando sem efeito a deciso contra a qual
se insurge, pedindo-se assim a concesso do livramento condicional em favor
do Agravante, eis que, quando do recurso, j preenchia todos os requisitos.
Advogado OAB.
Art. 12. Possuir ou manter sob sua guarda arma de fogo, acessrio ou
munio, de uso permitido, em desacordo com determinao legal ou
regulamentar, no interior de sua residncia ou dependncia desta, ou, ainda no
seu local de trabalho, desde que seja o titular ou o responsvel legal do
estabelecimento ou empresa:
Agora, quando falou da causa de aumento de pena, para qual ocorreria a
desclassificao, importante notar que a questo faz referncia ao porte e
no posse como no artigo anterior:
Art. 40. As penas previstas nos arts. 33 a 37 desta Lei so aumentadas de um
sexto a dois teros, se:
IV - o crime tiver sido praticado com violncia, grave ameaa, emprego de
arma de fogo, ou qualquer processo de intimidao difusa ou coletiva
A simples posse no capaz de induzir essa causa de aumento de pena, haja
vista que conforme se observa no inciso IV, necessrio o efetivo emprego da
arma de fogo no crime de trfico. Efetivo emprego da arma de fogo porte e
no posse!
A desclassificao tambm no possvel no caso, haja vista que
desclassificar uma posse para um porte de longe muito pior, sem contar
ainda o fato que por serem porte e posse crimes diferentes, estaramos diante
ento de uma mutatio libelli no segundo grau, o que proibido para que a
primeira instncia no seja suprimida.
Art. 51. O perdo concedido a um dos querelados aproveitar a todos, sem que
produza, todavia, efeito em relao ao que o recusar.
Como se trata de crime que se processa mediante ao penal privada,
havendo concurso de agentes vigora o princpio da indivisibilidade, isto ,
entrou contra um tem que entrar contra todos, desistiu ou deu o perdo a um
dos agressores ele tambm deve ser dado ao outro.
Portanto, o fato em relao a Enrico tambm estar abarcado pelo perdo. Que
a propsito causa extintiva de punibilidade.