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prudencia a la hora de su aplicacin, pues no cualquier alteracin de las circunstancias fcticas tenidas en
cuenta, o de la relacin de onerosidad gentica del contrato, habilita a invocarla (2). Una solucin semejante,
sera gravemente perturbadora y conducira inexorablemente a un completo desquiciamiento del sistema.
De all la importancia de precisar claramente los extremos de aplicacin de la figura y sus efectos.
2. Breves antecedentes en el derecho argentino
El Cdigo Civil de Vlez Sarsfield no contempl expresamente la teora de la imprevisin.
La ausencia de una norma que de manera expresa regulara la cuestin, se erigi en un factor generador de
perturbaciones, que se plasmaron en una fuerte polmica doctrinaria anterior a la reforma de 1968 (3).
La doctrina mayoritaria, con slidos argumentos, se expidi en sentido favorable a su vigencia, con
sustento en el art. 953 y concordantes. Otros autores, en cambio, se mostraron contrarios a tal conclusin,
entendiendo que adems de carecer de sustento normativo, la figura desquiciaba la fuerza obligatoria del
contrato y sembraba inseguridad jurdica. La polmica conserva hoy valor solo histrico.
El Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil, reunido en Crdoba (1961), aprob una recomendacin
explcitamente favorable a la recepcin normativa de la figura a nuestro cdigo civil, siguiendo de cerca el
modelo del cdigo civil italiano de 1942. Esa propuesta, con mnimas modificaciones, fue recogida pocos
aos ms tarde por la ley 17.711, que incorpor la teora de la imprevisin a nuestro cdigo actualmente
vigente, en el segundo prrafo del art. 1198:
"En los contratos bilaterales conmutativos de ejecucin diferida o continuada, si la prestacin a cargo de
una de las partes se tornase excesivamente onerosa por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la
parte afectada podr demandar la resolucin del contrato.
El mismo principio se aplicar a los contratos aleatorios, cuando la excesiva onerosidad se produzca por
causas extraas al alea propia del contrato.
En los contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar a los efectos ya cumplidos.
No proceder la resolucin si el afecto hubiese obrado con culpa o estuviese en mora.
La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato".
Todos los proyectos de reforma al derecho privado, posteriores a la sancin de la ley 17.711 han
mantenido la figura, aunque propiciando algunas modificaciones de importancia (Proyecto de Cdigo nico
de 1987 art. 1198; Proyecto de la Cmara de Diputados de 1993 art. 1199; Proyecto del Poder
Ejecutivo de 1993 art. 899; Proyecto de 1998 art. 1060 y 1061).
El nuevo cdigo civil y comercial de la Nacin (ley 26.994) sigue decididamente esta orientacin en su
art. 1091.
3. Derecho comparado
Regulan expresamente la teora de la imprevisin en el derecho comparado, entre otros, los cdigos de
Polonia (Cd. de las obligaciones, art. 269), Italia (art. 1467-1468), Suizo de las obligaciones, art. 373
(aunque en forma incidental), Grecia (art. 388), Portugal (art. 437) y Holanda de 1992.
En el derecho alemn vigente se admite tambin la modificacin judicial del contrato de derecho privado,
cuando opere un cambio sustancial de ciertas circunstancias sobre la base de la cual se constituy la voluntad
negocial, sobre la base del principio de la buena fe (pargr. 242), aunque no siempre es exigida la
imprevisibilidad del hecho.
En Inglaterra, la jurisprudencia ha admitido situaciones similares a la teora de la imprevisin,
reconociendo el derecho del acreedor a obtener la revisin del contrato en base a la teora de la frustracin
del fin del negocio.
El cdigo civil francs, en cambio, rechaza la teora de la imprevisin, no obstante lo cual distintas leyes
dictadas con posterioridad, sin aceptarla expresamente, contemplan supuestos de revisin del contrato por los
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que es afectada, sta tiene derecho a plantear extrajudicialmente, o pedir ante un juez, por accin o como
excepcin, la resolucin total o parcial del contrato, o su adecuacin. Igual regla se aplica al tercero a quien
le han sido conferidos derechos, o asignadas obligaciones, resultantes del contrato; y al contrato aleatorio si
la prestacin se torna excesivamente onerosa por causas extraas a su alea propia".
La norma sigue, en lneas generales, la orientacin del art. 1198 Cd. Civil actual (t.o., ley 17.711), cuya
evolucin interpretativa consolida.
6. Contratos a los que se aplica la teora de la imprevisin
Conforme surge del art. 1091, slo se aplica en ciertos contratos a ttulo oneroso:
1. En los contratos conmutativos de ejecucin diferida o permanente.
2. En los contratos aleatorios, tambin de ejecucin diferida o permanente, cuando la excesiva onerosidad
resulte de causas extraas a su alea propia (5).
Analicemos cada uno de estos supuestos.
a) Debe tratarse de un contrato oneroso.
La teora de la imprevisin slo se aplica en los contratos onerosos (6), o sea en aqullos que
proporcionan una ventaja a uno de los contratantes, a cambio del sacrificio que ste debe realizar para
obtenerla.
La relacin de onerosidad que se formula entre ventaja y sacrificio, puede ser de distinta ndole, mayor o
menor, segn los casos (7). Puede haber un grado ideal de equivalencia entre ambas prestaciones, o ser la
ventaja mayor que el sacrificio, o el sacrificio mayor que la ventaja. Cuando la desproporcin entre ventaja y
sacrificio es excesiva y originaria, nos situamos en el plano de la lesin subjetiva, siempre que se den los
requisitos subjetivos que requiere la figura (situacin de inferioridad de la vctima y aprovechamiento). Si, en
cambio, es sobrevenida (v.g., el contrato nace con un grado de onerosidad, no necesariamente ideal, sino
tolerable, razonable, y resulta degradado en la etapa de ejecucin contractual, que lgicamente proyecta sus
efectos en el tiempo) y dicha alteracin obedece a circunstancias sobrevinientes, imprevisible y
extraordinarias, no imputables al deudor, nos encontraremos en el plano de la teora de la imprevisin, que
aqu nos ocupa.
b) El contrato oneroso puede ser conmutativo o aleatorio.
Los contratos onerosos se clasifican en conmutativos y aleatorios.
Es conmutativo cuando la existencia y entidad de ventaja y sacrificio sean ciertas y no dependan de
ningn factor aleatorio o azaroso (v.g., contrato de compraventa). Las obligaciones que asumen las partes son
apreciables en el acto mismo de gestacin del negocio.
Es aleatorio cuando la relacin entre ventaja y sacrificio depende de acontecimientos inciertos (art. 968
Cd.Civ.Com). As, por ejemplo, el contrato oneroso de renta vitalicia, cuyo grado de onerosidad depender
de la mayor o menor extensin que tenga la vida del acreedor de la renta.
Los contratos conmutativos constituyen el hbitat natural de la teora de la imprevisin.
Los contratos aleatorios, en cambio, slo admiten su aplicacin cuando la prestacin se torne
excesivamente onerosa por causas extraas a su propio alea.
c) El contrato debe ser de ejecucin diferida o permanente.
No cualquier contrato conmutativo o aleatorio, permite la aplicacin de la teora de la imprevisin.
Es necesario que proyecte sus efectos en el tiempo.
Debe tratarse, por ende, de un contrato de ejecucin diferida o permanente (tambin llamado de
duracin).
Se trata de dos clasificaciones distintas, que no deben ser confundidas (8).
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La demanda de resolucin contractual por imprevisin suspende los efectos del contrato (24). En caso de
ser declarada procedente, los efectos de la sentencia se retrotraen a la fecha de su promocin.
5) Revisin del contrato.
El demandado (beneficiado) puede enervar la accin de resolucin, ofreciendo un reajuste en trminos
equitativos. En tal caso, el juez tiene que recomponer el contrato. Su labor debe estar presidida por la
prudencia: no se trata de llevar el contrato a un sinalagma perfecto, ideal, sino de eliminar los efectos
injustos que han devenido del hecho imprevisible y extraordinario, evitando de tal modo una situacin
ruinosa para el deudor. El juez debe tener presente que l no puede convertir un mal negocio en uno bueno
(25). Prudencia y realismo son dos virtudes que deben estar presentes siempre a la hora de acometer esta
delicada tarea.
Puede el perjudicado demandar, no ya la resolucin contractual, como expresamente se lo reconoce el
art. 1198, sino el reajuste?
El tema ha dado lugar a fuertes discrepancias en nuestra doctrina. El nuevo cdigo, conforme habremos
de verlo ms adelante, cierra definitivamente esta polmica.
Conforme a una primera posicin, minoritaria en doctrina (26), la ley vedara tal pretensin: el
perjudicado dispone nicamente de la accin de resolucin contractual, por lo que slo el demandado
(beneficiado) puede articular la pretensin de reajuste o revisin contractual.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin se ha inclinado por estas ideas al sostener que "...la primera
regla de interpretacin de las leyes es dar pleno efecto a la intencin del legislador ...la primera fuente para
determinar esa voluntad es la letra de la ley y ...los jueces no debe sustituir al legislador. En tal sentido,
conceder a uno de los contratantes una accin que la ley no confiere, como sera en el caso, la de revisin del
contrato o modificacin de sus clusulas, implicara una violacin de esas reglas"(27).
Por nuestra parte, siguiendo a la doctrina mayoritaria, nos inclinamos por ideas distintas y entendemos
que, de lege lata, una interpretacin finalista del art. 1198 conduce a admitir que el perjudicado pueda
demandar, adems de la rescisin contractual, su reajuste en trminos equitativos (28).
Varias razones sustentan esta conviccin:
1. Quien puede lo ms (resolucin), puede lo menos (reajuste en trminos equitativos del contrato). Lo
expresado asume mayor relieve si se tiene en cuenta que la ley no prohbe dicha pretensin de reajuste,
guardando silencio al respecto.
2. La solucin que se propicia es la ms armnica con el principio de conservacin del contrato, que debe
presidir los remedios jurdicos en materia de ineficacia negocial, tal como ocurre en el caso que analizamos.
3. La aplicacin analgica del art. 954, en materia de lesin subjetiva, conduce a un resultado similar al
propuesto (29).
4. Negar la pretensin de reajuste conducira en muchos supuestos al perjudicado a ejercer
antifuncionalmente su derecho, al compelerlo a demandar la resolucin, en casos en los cuales el perjuicio
podra mitigarse por vas ms razonables a travs del reajuste.
La accin de reajuste ha sido reconocida por importantes congresos, entre los que mencionamos las IV
Jornadas Sanrafaelinas de Derecho Civil (1976), II Jornadas Rioplatenses de Derecho (Punta del Este,
Uruguay, 1977), I Jornadas Provinciales de Derecho Civil (Mercedes, 1981).
Es tambin el criterio que han propiciado el Proyecto de Cdigo Unico de 1987 (art. 1198), el Proyecto
de la Cmara de Diputados de 1992 (art. 1199), el Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993 (art. 899) y, ms
recientemente, el Proyecto de 1998 (arts. 1060 y 1061).
b) La cuestin en el nuevo cdigo civil y comercial.
El art. 1091 del nuevo cdigo civil y comercial no introduce grandes modificaciones en el plano de los
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efectos de la accin, salvo en una cuestin: reconoce en forma expresa la legitimacin activa del perjudicado
para demandar la resolucin o el reajuste contractual por imprevisin. Se enrola, de tal modo, con excelente
criterio, en la doctrina que juzgamos correcta.
Reconoce igual prerrogativa a todo tercero a quien le hayan sido conferidos derechos o asignadas
obligaciones resultantes del contrato.
Aprobamos la solucin adoptada, que luce sensata y realista y coherente con el principio de conservacin
del negocio jurdico.
Nos parece, sin embargo, que debera haberse reconocido el derecho del demandado por reajuste
contractual a enervar dicha pretensin y reconvenir por resolucin. Esto parece razonable, dado que puede
ocurrir que el beneficiado - demandado ya no tenga inters en mantener la relacin contractual en los nuevos
trminos que derivarn del reajuste o, lo que es todava ms grave, que el reajuste pueda devenir para l
excesivamente oneroso, por ejemplo, al no haber evolucionado su capacidad de pagos lo suficiente para
adecuarse a la nueva realidad negocial que sobrevendra de aqul.
Tanto en el cdigo civil vigente (art. 1198), como en el nuevo cdigo civil y comercial (art. 1081, inc. b),
operada la resolucin contractual, las prestaciones cumplidas quedan firmes y producen sus efectos en cuanto
resulten equivalentes, si son divisibles y han sido recibidas sin reserva respecto del efecto cancelatorio de la
obligacin.
10. Clusula de renuncia
Es vlida la renuncia anticipada a invocar la aplicacin de la teora de la imprevisin?
El art. 1198 del cd. civil (t.o. ley 17.711) guarda silencio al respecto. Tambin el nuevo art. 1091 del
nuevo cdigo civil y comercial.
a) Tratndose de contratos paritarios, la cuestin ha generado controversia doctrinaria.
Para algunos, en posicin que compartimos, dicha clusula sera permitida, siendo la situacin asimilable
a la que se suscita cuando el deudor toma a su cargo las consecuencias del casus (art. 513) (30).
Otros, en cambio, se pronuncian por la invalidez de ese tipo de convenciones, por entender que la
situacin no es equiparable a la prevista en el art. 513 pues media en esta materia una cuestin en la que est
comprometido el orden pblico econmico, que la sustrae del mbito de la autonoma privada (31).
Distinta es la respuesta cuando despus de producidos los efectos del hecho imprevisible y extraordinario,
que torna excesivamente onerosa la prestacin, la parte perjudicada renuncia a ejercer su derecho. En tal
caso, la renuncia es vlida.
b) Tratndose de contratos por adhesin a condiciones generales, y en particular, de contratos de
consumo, como regla, la clusula no es vlida, cuando est establecida a favor del predisponente y en su
mbito especfico, del proveedor profesional en la relacin de consumo (art. 37, ley 24.240).
(1) La bibliografa sobre la teora de la imprevisin es inagotable. Puede consultarse, con provecho: ALTERINI,
Atilio A., Contratos civiles, comerciales y de consumo, Abeledo-Perrot, Bs. As., 1998; dem, La doctrina de la
imprevisin frente a la mora irrelevante, LA LEY, 1980-C- 1109; dem, El reajuste del precio en la compraventa
inmobiliaria: una adecuada aplicacin del impedimento para obrar abusivamente, en ALTERINI A. LOPEZ CBANA,
R.M., Cuestiones modernas de responsabilidad civil, Bs. As., 1988, ed. La Ley, p.93; ALTERINI, Atilio-LPEZ
CABANA, Roberto, La autonoma de la voluntad en el contrato moderno, Abeledo-Perrot, Bs. As. 1989; APARICIO,
Juan M., Contratos. Parte general, Hammurabi, Bs.As., 2012, t. 3, p. 383 y ss; ABELLEYRA, Rodolfo, Una hereja
jurdica. La desinterpretadcin del art. 1198 del Cdigo Civil, LA LEY, 1983-C- 935; BORDA, Guillermo A., El abuso
del derecho; la lesin y la imprevisin en el nuevo Cdigo Civil paraguayo, LA LEY, 1986-E- 835; BUSTAMANTE
ALSINA, Jorge, La imprevisibilidad y el hecho sobreviniente en la teora de la imprevisin, LA LEY, 1981-D -260;
GHESTIN, Jacques-BILLIAU, Marc, El precio en los contratos de larga duracin, Zavala, Bs. As., 1990; LARENZ,
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Karl, Base del negocio jurdico y cumplimiento de los contratos, trad. de Fernndez Rodrguez, Revista de Derecho
Privado, Madrid, 1958; LPEZ DE ZAVALA, Fernando, Teora de los contratos. Parte general, 3 ed., Zavala, Bs. As.,
1984; MASNATTA, Hctor, La excesiva onerosidad sobreviniente y el contrato, ED, 23-875; dem, El cambio de
circunstancias y el contrato, JA, 1959-IV- 10; MORELLO, Augusto M. -TROCCOLI, Antonio, La revisin del contrato.
Onerosidad sobreviniente. Intereses. Indexacin, Platense, La Plata, 1977; MOSSET ITURRASPE, Jorge, Contratos,
Rubinzal Culzoni, Santa Fe,1975 ; dem, Justicia contractual, Ediar, Bs. As., 1977; dem, La frustracin del contrato,
Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 1991; ORGAZ, Alfredo, El contrato y la doctrina de la imprevisin, LA LEY, 60-691;
dem, Reparto de la excesiva onerosidad sobreviniente con base en la equidad, LA LEY, 1978-D-143; dem, Contratos
en dlares, La Rocca, Bs. As., 1989; DEM, Sobre una supuesta "hereja" jurdica en torno a la accin por revisin del
art. 1198 (el derecho como religin, como ciencia y como arte), LA LEY, 1983-D, 805; RISOLIA, Marco Aurelio,
Soberana y crisis del contrato, Abeledo-Perrot, Bs. As., 1958; STIGLITZ, Rubn (Dir.), Contratos civiles y
comerciales, Parte General, 2 ed., La Ley, Bs. As., 2010; SPOTA, Alberto G., La teora de la imprevisin contractual y
el abuso de los derechos, JA, 1953-IV- 30; dem, Teora de la imprevisin contractual y clusula dlar, ED, 103-690;
PIZARRO, Ramn D. -VALLESPINOS, Carlos G., Resolucin y reajuste contractual por imprevisin, en Estudios de
derecho civil. Homenaje a Luis Moisset de Espans, ed. Universidad, Bs. As., 1980; dem, Instituciones de Derecho
Privado. Obligaciones, Hammurabi, Bs. As., 2013, t.3, n. 626 y ss. p. 307 y ss.
(2) APARICIO, Contratos. Parte general. T3, n. 1427, p. 395.
(3) Sobre el tema, ver LLAMBIAS, Jorge J., Tratado de Derecho Civil. Obligaciones, 2 ed., Perrot, Bs. As., 1973,
t. I, n. 216, p. 261.
(4) ALTERINI, Contratos civiles, comerciales y de consumo, p. 449, n.12.; LPEZ DE ZAVALA, Teora general
del contrato, p. 468.
(5) El art. 1091 Cd.Civ.Com. slo exige que se trate de un contrato de ejecucin diferida o permanente cuando
menciona a los contratos conmutativos. Omite hacerlo en la ltima parte, al mencionar al contrato aleatorio en el
limitado mbito en el cual admite la aplicacin de la teora de la imprevisin. Nosotros creemos que tambin en los
contratos aleatorios es menester que el contrato sea de ejecucin diferida o permanente.
(6) Dispone el art. 967: "Contratos a ttulo oneroso y a ttulo gratuito. Los contratos son a ttulo oneroso cuando las
ventajas que procuran a una de las partes les son concedidas por una prestacin que ella ha hecho o se obliga a hacer a
la otra. Son a ttulo gratuito cuando aseguran a uno o a otro de los contratantes, alguna ventaja, independientemente de
toda prestacin a su cargo".
(7) STIGLITZ, R., Contratos civiles y comerciales. Parte general, t. II, n. 674, p. 224 y 225.
(8) LPEZ DE ZAVALA, Teora general del contrato, p. 453 y ss.
(9) LPEZ DE ZAVALA, Teora general del contrato, p. 68 y ss. y p. 454 y ss.
(10) STIGLITZ, R., Contratos civiles y comerciales. Parte general., t. II, p. 228.
(11) MOSSET ITURRASPE, Contratos, p. 373/374.
(12) MOSSET ITURRASPE, Contratos, p. 373, b).
(13) STIGLITZ, R., Contratos civiles y comerciales. Parte general., t. II, p. 226.
(14) ALTERINI, Contratos civiles, comerciales y de consumo, p. 451, 14, a). En contra: MOSSET ITURRASPE,
Contratos, p. 373, b).
(15) APARICIO, Contratos, t. 3, p. 405, n. 1437. El autor menciona la solucin contenida por el art. 1468 del
cdigo italiano, que completa el sistema al disponer que si se trata de un contrato gratuito, el deudor puede pedir una
reduccin de su prestacin o una modificacin en las modalidades de ejecucin, suficientes para conducirla a la
equidad.
(16) ALTERINI, Contratos civiles, comerciales y de consumo, p. 450; MOSSET ITURRASPE, Contratos, p. 375;
STIGLITZ, R., Contratos civiles y comerciales. Parte general, t. II, p. 228/229; LPEZ DE ZAVALA, Teora general
del contrato, p. 468
(17) LPEZ DE ZAVALA, Teora general del contrato, p. 468.
(18) APARICIO, Contratos. Parte general, t. 3, n. 1450, p. 415.
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