DERECHO COMERCIAL

CONTRATOS BANCARIOS
Autores:
- Stazzone Favotti, Matas
- Vassia, Mara Pia
Ponencia presentada en las Primeras Jornadas Estudiantiles del Nuevo
Derecho Comercial, desarrolladas durante los das 10, 11 y 12 de
noviembre de 2015 en la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la
Universidad Nacional del Litoral.

Unas breves consideraciones acerca de la incidencia del

nuevo rgimen en la materia Comercial:
Sabido es que el nuevo Cdigo Civil y Comercial (Ley 26.994), pese a no a hacer referencias expresas a la
materia Comercial, no deroga el contenido de la misma, sino que lo expande. Ello se verifica cuando
observamos que en el nuevo rgimen no se regulan los actos comerciales, ni los agentes auxiliares del
comercio, ni siquiera la jurisdiccin mercantil. Sin embargo, ello no afecta en lo ms mnimo la autonoma
cientfica, docente y legislativa del Derecho Comercial1. Pues si bien prima facie se podra pensar que ha
desaparecido la materia comercial, realizando un anlisis ms profundo podemos llegar a una conclusin
totalmente distinta. La imposicin, por parte del nuevo Cdigo, de ciertas obligaciones especiales a quienes
realizan una actividad econmica organizada2, el mantenimiento de las soluciones brindadas por el anterior
Cdigo de Comercio en el caso de aquellos contratos que tenan una doble regulacin3, la regulacin del
contrato de arbitraje4, la conservacin de la vigencia de algunas leyes especiales5, son pruebas concretas
de nuestra afirmacin. Adems, la actividad comercial, tradicionalmente definida como aquel intercambio
entre la oferta y la demanda de bienes y servicios, obteniendo una ganancia a partir de la diferencia de los
valores en cambio6, seguir existiendo, aunque ella no est explcita en las disposiciones legales, pues es
una actividad de la vida diaria. Por otro lado, esta actividad comercial no est ligada ya a los ordenamientos
nacionales, sino que, como consecuencia de la globalizacin, surge una nueva lex mercatoria transnacional.

Los Contratos Bancarios:

El nuevo Cdigo aborda ciertos temas que han sido estudiados por el Derecho Comercial. En este caso, el
tpico que nos atrae es la regulacin de los contratos bancarios, tradicionalmente definidos como aquellos
acuerdos de voluntades destinados a reglar los derechos nacidos de una relacin cuyo objeto es una
operacin bancaria7, tema que configura el eje de esta exposicin. Recordemos que el anterior rgimen
declaraba como un acto comercial por naturaleza, a las operaciones de banco8. Estas consisten bsicamente
en una intermediacin entre la oferta y la demanda de recursos financieros, realizadas en masa, con nimo
de lucro y por una entidad financiera. El banco recibe recursos financieros de las unidades econmicas
superavitarias, captan esos ahorros del pblico y lo colocan en las unidades econmicas deficitarias. En
otras palabras, el banco capta dinero realizando operaciones pasivas y lo presta mediante operaciones
activas. En esta intermediacin el banco paga un inters ms bajo que el que cobra en las operaciones de
concesin de crdito. La diferencia entre el inters cobrado y el inters pagado se denomina spread. Con
las operaciones bancarias sucede algo particular, pues cuando la entidad financiera otorga crdito se
convierte en acreedor, as por ejemplo en el contrato de prstamo el banco le concede cierta suma de
1

Favier Dubois, Eduardo M. La autonoma y los contenidos del Derecho Comercial a partir del nuevo Cdigo Unificado"
La Ley, 16 de Diciembre de 2014.
2
Por ejemplo, la obligacin de llevar la contabilidad.
3
Los contratos de compraventa, mutuo, depsito, fianza, etc.
4
El arbitraje es el medio por excelencia en el mbito del comercio internacional utilizado para dirimir conflictos.
5
Por ejemplo: Ley 11.867 de Transferencia del Fondo de Comercio, Ley 17.418 de Seguros, Ley 9.463 de
Warrants, etc.
6
Fontanarrosa, Rodolfo O. Derecho Comercial Argentino, vol. 1: Parte General (Zavalia, 1993).
7
Rodriguez Azuero, Sergio, Contratos Bancarios. Su Significacin En Amrica Latina. (Colombia: Legis, 2009).
8
Artculo 8 Inc. 3 del Cdigo de Comercio derogado (Ley 2.637).

dinero al cliente, este ltimo queda obligado a restituirle dicha suma ms los intereses correspondientes en
el plazo convenido (operacin activa). Contrariamente, cuando el banco capta recursos y recibe medios o
disponibilidades monetarias, se convierte en deudor del capital recibido, esto ocurre en el contrato de
depsito (operacin pasiva) en donde el cliente tiene el derecho de exigir la restitucin de la suma
depositada.
Por ello es que, segn Broseta Pont, cuanto mayor es el pasivo de un banco total de los depsitos de los
clientes mayor es la potencia financiera de la entidad9.
Por la importancia social y econmica de los bancos, los ordenamientos jurdicos contienen normas que
someten su funcionamiento a un control permanente, estas son normas de derecho pblico y que
constituyen el ncleo del Derecho Bancario, una parte del Derecho Comercial, que se refiere
particularmente a la actividad financiera, especialmente a los sujetos y a los contratos que se celebran en
este sector. Ello quiere decir que no cualquier sujeto puede realizar estas actividades financieras, sino
solamente aquellas entidades legalmente autorizadas y sometidas al control de la autoridad, que determina
cules son los sujetos que pueden participar en el sistema financiero y qu actos pueden realizar. Las
normas que organizan y regulan el sistema financiero argentino estn contenidas en la Constitucin
Nacional, en la Ley de Entidades Financieras y en la Carta Orgnica del Banco central, este ltimo ejerce el
poder de polica financiero10.
Pero el Derecho Bancario tambin incluye normas de derecho privado, mbito que aqu ms nos interesa,
que determinan la manera en que esos sujetos (bancos y entidades financieras) se relacionan con los
clientes (contratos bancarios).
Los contratos bancarios se caracterizan por la presencia de ciertos elementos peculiares: en ellos siempre
se da la transmisin de una cosa que puede ser dinero u otra cosa fungible por parte del acreedor al
deudor. Sobre este ltimo, pesa una contraprestacin de restitucin, pero entre ambos actos se da una
pausa, esa dilacin fundamenta el ltimo elemento que es el inters, es decir el precio que se paga por
el tiempo existente entre las prestaciones de ambos sujetos.
Estos contratos se realizan en forma masiva y su objeto es realizar operaciones de intermediacin
financiera, pero solamente pueden realizar este tipo de actividad las entidades autorizadas, lo que implica
la necesaria profesionalidad de los sujetos intervinientes. Se dice que esta clase de negocios son de buena
fe superlativa, esto se traduce en el deber de lealtad en los informes y asesoramientos que el banco le da
a su cliente, y tambin a travs del denominado secreto bancario, que es la obligacin que tiene el banco
de no revelar las operaciones y negocios que realizan sus clientes11. Para la celebracin de este tipo de
contratos, generalmente los bancos extienden formularios que significan invitaciones a ofertar y que son
completados por el cliente, pero no es ese el momento en que se perfeccionan, sino luego cuando el Banco
acepta la oferta del cliente, presentada a travs de dicho formulario. No obstante, debemos aclarar que el
cliente realiza su oferta por adhesin a clusulas generales y predispuestas. Esto explica por qu se hacen
necesarias reglas tendientes a obtener transparencia en las condiciones contractuales y que protejan a los
clientes en los negocios realizados con las entidades financieras.

Broseta Pont , Manuel, Manual de Derecho Mercantil, (Madrid: Ed. Tecnos, 1978).
Walker de Tuler, Mara Cristina, Contratos Bancarios (Santa Fe: Centro de Publicaciones U.N.L., 2001).
11
Artculos 39 y 40 Ley 21.526 de Entidades Financieras.
10

Regulacin de los Contratos Bancarios por el nuevo Cdigo

Civil y Comercial:
Desde las primitivas reglas del Cdigo de Hamurabi, pasando por las leyes de Soln en Grecia y las primeras
de los romanos, se fueron dictando normas a fin de regular la actividad de los banqueros y los bancos, a fin
de evitar los abusos que cometan.12
En el siglo XX los distintos Estados fueron sancionando leyes regulatorias de esa actividad. As en nuestro
pas se sancion en 1935 la Ley de Bancos 12.156 y como rgano rector de la actividad bancaria se cre el
Banco Central de la Repblica Argentina por ley 12.155 del mismo ao. Normativas que se fueron
actualizando permanentemente, y hoy estn contenidas en la Ley de Entidades Financieras 21.526, y sus
muchas modificaciones, y en la Carta Orgnica del Banco Central contenida en la ley 24.144 que tiene
tambin mltiples reformas.
Toda esa regulacin de Derecho pblico no fue acompaada por una legislacin especfica de Derecho
privado, ya que los viejos cdigos decimonnicos no prevean una regulacin especfica para los contratos
celebrados por los bancos con sus clientes.
El nuevo Cdigo Civil y Comercial es el primer ordenamiento nacional que incluye en su texto una normativa
especial sobre la contratacin bancaria. Ello es importante, porque como se ha destacado, la operatoria de
los bancos presenta caractersticas tcnicas que, permanentemente, dan nacimiento a nuevos tipos
negociales. No era posible aplicar los tradicionales patrones de los Cdigos, era necesario un mtodo propio
dado las diferencias que presentan los contratos bancarios respecto de los tipos contractuales clsicos.13
Se incluye en el Libro Tercero, Ttulo IV sobre Contratos en particular, un captulo especial (el nmero 12),
donde regula en forma especfica sobre los Contratos bancarios. Este captulo consta de dos Secciones, la
Primera Seccin sobre Disposiciones generales y la Segunda Seccin sobre Contratos en particular. Esta
metodologa es muy importante, pues mientras contiene disposiciones aplicables a todos los contratos
bancarios, tambin evita la reiteracin.
La Seccin 1, a su vez, contiene dos Pargrafos, el 1 sobre Transparencia de las condiciones contractuales
y el 2 sobre Contratos bancarios con consumidores y usuarios. La Seccin 2, por su parte, tiene seis
pargrafos, en donde se regulan los principales contratos bancarios en particular.
De modo que las reglas de la Seccin 1 resultan aplicables a todos los contratos bancarios, mientras que
las de la Seccin 2 son aplicables nicamente a los contratos bancarios tipificados especficamente.

Disposiciones Generales:
En el comercio de banca no slo participan bancos, sino tambin otras entidades. En la ley de Entidades
financieras (21.526) se establece un listado de entidades de las cuales algunas son bancos y las otras no14.
El Cdigo dispone que la regulacin referida a los contratos bancarios, no slo se aplica a los celebrados por
bancos, sino tambin a las operaciones que realizan las dems entidades y compaas comprendidas en la
Ley 21.526 y sus modificatorias15. Tambin esta normativa recae sobre las operaciones realizadas por
12

Medina, Graciela; Rivera, Julio C. (Directores), Nuevo Cdigo Civil Y Comercial de La Nacin Comentado, 6 vols.
(Buenos Aires: La Ley, 2014).
13
Walker de Tuler, Mara Cristina, Contratos Bancarios,(Santa Fe: Centro de Publicaciones U.N.L., 2001).
14
Entre las entidades que son bancos se menciona a: bancos comerciales, bancos de inversin y bancos hipotecarios.
Entre las entidades no bancarias: compaas financieras, sociedades de ahorro y prstamo para la vivienda u otros
inmuebles y cajas de crdito.
15
Lorenzetti, Ricardo Luis (Director), Cdigo Civil Y Comercial de La Nacin Comentado, vol. VII, XI vols. (Santa Fe:
Rubinzal Culzoni).

entidades que no estn comprendidas dentro de aquella legislacin, pero que el Banco Central ha dispuesto
que le es igualmente aplicable16. Se dice que esta generalizacin es errnea, porque no todos los contratos
que celebran los bancos tienen por objeto intermediar entre la oferta y la demanda de recursos financieros.
El nuevo rgimen define los contratos bancarios a partir de un criterio subjetivo. Hubiese sido conveniente
que adems se haga referencia al objeto del contrato.
El Principal objetivo del nuevo Cdigo es lograr la transparencia en las condiciones contractuales, por ello
impone que toda publicidad, propuesta y documentacin debe expresar en forma clara las condiciones
econmicas de las operaciones y servicios ofrecidos: tasas, gastos, comisiones, intereses etc.
La " transparencia " como valor implica la desaparicin de esas prcticas que daan el mercado financiero
y a la economa en general.17
Otra medida para asegurar la transparencia es disponer que estos contratos deben celebrarse por escrito y
que el cliente tiene derecho a un ejemplar. No obstante, la ausencia de la formalidad exigida no acarrea la
nulidad del contrato, en cambio s subsiste la obligacin de otorgarlo en la forma indicada 18. En cuanto a
su contenido, el contrato debe especificar claramente cules son las prestaciones a cargo del cliente,
tenindose por no escrita la clusula que remita a los usos para la determinacin de las condiciones
contractuales. Esto es muy importante, porque los bancos han invocado a menudo los usos bancaros, se
trata de prcticas impuestas por los bancos, a travs de los siglos, mediante un abuso de su posicin
dominante.
Se establece el deber del banco de informar peridicamente, por medios escritos o electrnicos, el
desenvolvimiento de las operaciones en los contratos de plazo indeterminado o de duracin mayor a un
ao. La notificacin por medios electrnicos, muy comn en nuestros das, debe ser previamente aceptada
por el cliente.19
Por ltimo, se le otorga la facultad al cliente, en los contratos por tiempo indeterminado, para que pueda
rescindirlo sin penalidades ni gastos, salvo los devengados antes del ejercicio de ese derecho.

Contratos con Consumidores y Usuarios:

El Cdigo separa los contratos bancarios celebrados con consumidores y les da una regulacin autnoma.
Sin embargo, se han levantado voces afirmando que esto constituye un error metodolgico, pues en
realidad todos los contratos bancarios importan, sin exclusin, contratos de consumo conforme a las reglas
del artculo 1092.20
En esta seccin el Cdigo repite alguno de los deberes que quedan a cargo del banco que ya han sido
analizados:

16

El Banco Central tiene la facultad para extender la aplicacin de la ley 21.526 a otras entidades no comprendidas
expresamente, cuando as lo aconseje el volumen de sus operaciones y razones de poltica monetaria y crediticia.
17
La modificacin unilateral de los contratos por parte de los bancos (en materia de intereses y de comisiones); la
modificacin de prcticas anteriormente aplicadas por los bancos en sus relaciones con los clientes, la aplicacin de
comisiones no pactadas con los clientes; el cobro de comisiones por servicios prestados en inters del propio banco;
el cobro excesivo por gastos comunes de envos de mensajes y avisos; el clculo errneo de intereses (siempre a favor
del banco); la falta de debida informacin a los clientes; son algunas de las mltiples prcticas abusivas que resultan
comunes en la prctica bancaria.
18
Barbier, Eduardo Contratos Bancarios En El Proyecto de Cdigo Civil Y Comercial, Revista Derecho Privado, n.d.,
109.
19
Lorenzetti, Ricardo Luis (Director), Cdigo Civil Y Comercial de La Nacin Comentado, vol. VII, XI vols. (Santa Fe:
Rubinzal Culzoni).
20
Medina, Graciela; Rivera, Julio C. (Directores), Nuevo Cdigo Civil Y Comercial de La Nacin Comentado.


En cuanto a la publicidad, debe ser clara y explicar con un ejemplo representativo el costo total de
las operaciones, las tasas de intereses, la existencia de servicios accesorios y la duracin del contrato.

El contrato debe ser redactado por escrito, entregndose una copia al consumidor.

En caso de que el banco niegue el otorgamiento de un crdito como consecuencia de informes

negativos asentados en una base de datos (lo cual es muy comn), debe informarle al cliente de dnde
obtuvo la informacin y el resultado de la misma, de una manera inmediata y gratuita. Ello para permitir al
consumidor la posibilidad de corregir las informaciones errneas o desactualizadas.

Ninguna suma puede ser exigida al consumidor si no se encuentra expresamente prevista en el

contrato.

Por ltimo, son nulos los contratos que no contienen informacin relativa al tipo y partes del
contrato, el importe total del financiamiento, el costo financiero total y las condiciones de reembolso.

Conclusiones:
Como se expresa en los Fundamentos del Anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, los
contratos bancarios tienen una gravitacin muy importante en los mbitos econmico y social, por eso
consideramos acertada la decisin legislativa de incorporar la regulacin de estos al rgimen del nuevo
Cdigo.
La formulacin de una parte general que contiene presupuestos mnimos que deben respetar las
entidades financieras y que hacen a la transparencia de las condiciones contractuales, configura una
metodologa ms que aceptable, pues de esta manera se abarca en la regulacin a todos los contratos
que se celebren con dichos sujetos financieros, ante la gran diversidad de operaciones que estos
realizan.
Los bancos tienen hoy en da un gran poder econmico y son necesarios para el desarrollo
socioeconmico, sin embargo, esa posicin de poder, la profesionalidad con la que operan y el
conocimiento del mercado financiero facilitan el aprovechamiento y la comisin de abusos,
particularmente respecto de los clientes que carecen de conocimientos tcnicos. El Cdigo, valindose
de esta realidad, estipula la necesaria transparencia y claridad con la que deben operar los bancos,
tanto en la etapa previa a la realizacin del negocio, como durante su ejecucin. En ese sentido,
estimamos acertada la proteccin que se le da en este rgimen a los consumidores, que bajo ningn
punto de vista puede considerarse excesiva.

Bibliografa:
- Barbier, Eduardo. Contratos Bancarios En El Proyecto de Cdigo Civil Y Comercial, Revista Derecho Privado, n.d., 109.
- Broseta Pont , Manuel. Manual de Derecho Mercantil. Ed. Tecnos. Madrid, 1978.
- Comisin de Reforma (2014) Fundamentos del Anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Repblica Argentina.
- Favier Dubois, Eduardo M. LA AUTONOMIA Y LOS CONTENIDOS DEL DERECHO COMERCIAL A PARTIR DEL NUEVO CDIGO
UNIFICADO., La Ley, de Diciembre de 2014.
- Fontanarrosa, Rodolfo O. Derecho Comercial Argentino. Vol. 1: Parte General. Zavalia, 1993.
- Lorenzetti, Ricardo Luis (Director). Cdigo Civil Y Comercial de La Nacin Comentado. Vol. VII. XI vols. Santa Fe: Rubinzal Culzoni,
n.d.
- Medina, Graciela; Rivera, Julio C. (Directores). Nuevo Cdigo Civil Y Comercial de La Nacin Comentado. 6 vols. Buenos Aires: La
Ley, 2014.
- Rodriguez Azuero, Sergio. Contratos Bancarios. Su Significacin En Amrica Latina. Colombia: Legis, 2009.
- Walker de Tuler, Mara Cristina. Contratos Bancarios. Santa Fe: Centro de Publicaciones U.N.L., 2001.