Ciclo: VIII HACER UN ENSAYO ACERCA DE LA EVOLUCIN HISTORICA TANTO A NIVEL GLOBAL COMO EN EL SISTEMA PERUANO DEL DERECHO CONCURSAL. Conforme avanza el hombre as tambin evoluciona el derecho, dentro de este tenemos la rama del Derecho Concursal la cual ha sufrido etapas tanto a nivel global como a nivel de nuestro sistema peruano as que analizaremos un poco de cada una. Podramos decir que a nivel global se inici con el DERECHO ROMANO ; en esta se iban acrecentando ms las actividades econmicas , es as que tambin surgen algunas prcticas delincuenciales y la necesidad de castigar algunos actos delictivos, surgen en Roma las primeras obligaciones de persona a persona, manifestndose la necesidad de que el deudor d una garanta a su acreedor. Se basa en la costumbre, en esta poca exista la institucin del nexum, por la cual una persona que peda dinero prestado quedaba ligada fsicamente si no cancelaba la deuda, y esto, debido a la estrecha relacin entre religin y patrimonio, hizo que al comienzo el deudor respondiera con su cuerpo de las deudas. Es as que desaparece la Ley del Talin y surge ms una sancin pecuniaria estrictamente econmica. Si el deudor no cancelaba lo adeudado el acreedor dispona de la manus iniectio. Ello tena lugar a travs de la Ley de las XII Tablas (449 a.C.), y en la que podemos encontrar el primer referente a la accin ejecutiva con la que se forzaba al deudor a pagar una sentencia conocida como missio in bona que es el proceso romano clsico de la ejecucin normal. Luego la severidad de la ejecucin personal, fue dando paso a una forma ms patrimonial de forzar el cumplimiento de las obligaciones ya que la esclavitud se estaba convirtiendo en una traba para el desarrollo econmico de Roma, por lo que durante el Consulado de Petelio y Papirio se da la Lex Poetelia Papiria. Con ella se facilita al deudor a ofrecer a sus acreedores todos sus bienes, conservando su libertad personal, bajo el principio de que los bienes y no el cuerpo del deudor deban responder de sus deudas. En seguida encontramos en la poca clsica el procedimiento ejecutivo, que comenz a tomar figura patrimonial bajo la forma de bonorum venditio. Se designaba un magster que adjudicaba el patrimonio del deudor a un sucesor, bonorum emptor, ste reemplazaba ficticiamente a la persona del deudor y proceda a la venta de los bienes y al pago de los acreedores. Por ltimo surgi la bonorum distractio. Posteriormente en la EDAD MEDIA es donde se forman dos corrientes jurdicas que desembocan en otros tantos sistemas de ejecucin universal: por una parte, la que
Curso: Derecho Concursal
Nombre: Carla Rojas Gutirrez Ciclo: VIII se presenta como continuadora del Derecho Romano y que concibe la ejecucin por los acreedores slo como ejercicio de la autoayuda, no teniendo el juez otra misin que la de asistirles en sus peticiones para la efectividad de sus derechos. Por otra, la representada por el Derecho visigodo que tiende a colocar la colectividad de acreedores y el ejercicio de sus derechos bajo la continua direccin de la autoridad judicial. En Espaa el primer cuerpo legal que en cierta forma regula la institucin concursal es el Cdigo de las Siete Partidas. Continuamos y llegamos al DERECHO MODERNO. Es en este en donde todo se difundi por Francia a travs de los intensos contactos entre los mercaderes en las ferias, y de ah se extendieron a Inglaterra y a los Pases Bajos. No aconteci lo propio en Alemania. De ah, las dos corrientes surgidas a finales de la Edad Media: de una parte, la corriente privatista de la quiebra, que se refiere a la recepcin del Derecho estatutario italiano en Francia y que constituye un sistema de autogestin de la masa activa del deudor por parte de sus acreedores, vigilada solamente por la autoridad judicial; y, de otra, la publicista. Antes de entrar al sistema peruano en si analizaremos un poco las bases histricas hispanas que nos guan; nuestro Derecho Concursal encuentra sus bases en las Siete Partidas dictadas durante la segunda mitad del siglo XIII por el Rey Alfonso X El Sabio y las Ordenanzas de Bilbao (dictadas por el Rey Felipe V, en el ao 1737). En el caso de Las Siete Partidas debemos mostrar que en estas se define la insolvencia como un estado patrimonial, causa de los concursos; encontramos tambin el principio de la par condictio creditorum que es el soporte del principio general del Derecho Concursal de igualdad o proporcionalidad. Trata tambin de la verificacin, graduacin y prelacin de los crditos; de la liquidacin del patrimonio del deudor y rgimen de venta de los bienes; de la cesin de bienes; del arreglo extrajudicial, etc. Igualmente las Partidas contienen sanciones contra los fraudes Concursales y otorgan accin pblica para detener al decoctos fugitivus, para que atrapado sea puesto a merced de la justicia. En cuanto a Las Ordenanzas de Bilbao estas cumplieron una funcin de Cdigo de Comercio. Nuestro sistema concursal nacional inicia con EL CDIGO DE COMERCIO PERUANO DE 1902 y este se sustento es el Cdigo de Comercio Espaol de 1885 , y en el que se tratan las crisis patrimoniales del comerciante , una de las principales caractersticas es que facultaba al acreedor a constituirse en estado de suspensin de pagos que es un estado anterior a la quiebra del comerciante, y que era una situacin no contemplada por el Cdigo anterior y que requiere para su constitucin que el deudor posea bienes suficientes para cubrir todas sus deudas, adems estableca que proceder la declaracin de quiebra cuando la pida el quebrado o alguno de sus acreedores. Luego entra en vigencia la LEY PROCESAL DE QUIEBRAS que rige desde 1932 hasta 1993, se caracteriza por que el proceso est a cargo de una autoridad judicial, y tiene como objetivo principal el realizar en un
Curso: Derecho Concursal
Nombre: Carla Rojas Gutirrez Ciclo: VIII solo proceso todos los bienes del deudor, a fin de procurar el pago de sus obligaciones, encontrando una primera modificacin sustancial y es que el Proceso de Quiebras se apertura a personas no comerciantes. Se privilegia al acreedor individual que por s slo puede iniciar un proceso de quiebra. La Quiebra aparece como la primera y nica opcin para resolver una situacin de insolvencia. Posteriormente podemos ver la LEY DE REESTRUCTURACIN EMPRESARIAL (Decreto Ley 26116), esta modifica y actualiza profundamente el concepto del Derecho Concursal en el Per, tiene una orientacin de pases europeos, busca principalmente la prevencin de las crisis y el saneamiento de empresas que atraviesan problemas econmicos y financieros. Tambin vemos la LEY DE REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL. De manera general, podemos mencionar que subsana deficiencias de la Ley de Reestructuracin Empresarial e incluye la aplicacin del procedimiento concursal a personas naturales y algunos patrimonios autnomos. En general mantiene el mismo sentido de la Ley anterior basada en la posibilidad de buscar la recuperacin econmica y financiera de las empresas en dificultades, siendo sta una teora que permite, de manera sostenida, el desarrollo econmico de nuestro pas en la medida en que permite que sigan en el mercado empresas que puedan generar riqueza y en caso su situacin patrimonial o el mercado la hagan inviable consiente la salida ordenada de las mismas. En general estas tendencias se mantienen hasta la entrega de la LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL (Ley N 27809), la cual tiene como funcin principal prevenir las situaciones de crisis ya que nos dota de un Procedimiento Concursal Preventivo que permite evitar la prdida del patrimonio de los deudores, as como la conservacin de empresas viables o de ser el caso permite la salida ordenada de las que no lo son. FUENTE: Pinkas Flint (2003) Tratado de Derecho Concursal. Lima, Editora Jurdica Grijley, Volumen I.
Bullard, Alfredo (2003) Derecho y Economa. Lima. Palestra Editores.