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EL Derecho a la
Consulta Previa

La Paz, 13 de octubre de 2016


HERNAN CORONADO CHUECAS
hernancoronado@gmail.com

Plan de Exposicin (50 min)


1.

Marco General OIT

2.

El Derecho a la Consulta Previa en el Convenio Nro. 169 de la


OIT

3.

Institucionalidad, Accin Coordinada y Sistemtica

4.

Instrumentos de Gestin Publica

Fuentes:
n

Convenio 169 de la OIT

Comprender el Convenio sobre pueblos indgenas y tribales,


1989 (nm. 169). Manual para los mandantes tripartitos de la
OIT. Oficina Internacional del Trabajo, Departamento de Normas
Internacionales del Trabajo. - Ginebra: OIT, 2013

+
Marco General - OIT

Creada en 1919

Organizacin
Internacional
del Trabajo

Agencia especializada
ONU
Composicin Tripartita:
Estados, Sindicatos,
Empleadores

Mandato de la OIT
n

Promocin de la justicia social y los derechos laborales y humanos


reconocidos internacionalmente.

CIT adopto el Convenio N 107 de la OIT (1955). NO ESTA ABIERTO A


RATIFICACIONES

CIT adopt el Convenio N169 de la OIT (1989).

Las actividades de la OIT :


1)
2)

La promocin y supervisin del Convenio N 169 de la OIT.


La asistencia tcnica destinada a mejorar las condiciones
sociales y econmicas de los pueblos indgenas y tribales.

Caractersticas principales de las


Normas de la OIT
n Elaboradas

social).

y adoptadas de manera tripartita (dilogo

n Fijan

pisos mnimos de proteccin que pueden ser


ampliados por cada pas (principio de la norma ms
favorable).

n Estan

sometidas a un control internacional. (Comit de


Expertos Consejo de Administracin)

Antecedentes

En 1921, la OIT comenz a abordar la situacin de los denominados


trabajadores indgenas en las colonias de las potencias europeas

En 1926, la OIT cre una comisin de expertos para tratar el tema


de los trabajadores aborigenes

Uno de los resultados de este reconocimiento fue la adopcin en


1930 del Convenio sobre el Trabajo Forzoso de la OIT (nm. 29).
CONVENIO FUNDAMENTAL DE LA OIT

Antecedentes
n

El Convenio nm. 107, supera el mbito de las condiciones


laborales, y trata cuestiones tales como el derecho
consuetudinario, las tierras, la salud y la educacin.

El C. 107 reflejaba las ideas de la poca; concretamente, el


deber de proteger a los pueblos indgenas, con miras a su
asimilacin gradual al resto de la sociedad y dejen de ser
pueblos distintos.

Antecedentes
n

En 1988 y 1989, la Conferencia Internacional del Trabajo


(CIT) someti a discusin el Convenio nm. 107 y, en junio
de 1989, se adopt el Convenio sobre pueblos indgenas y
tribales (nm. 169).

Instrumentos que abordan las


cuestiones indgenas
1.

Convenio 169 de la OIT (1989 1995: Per)

2.

Declaracin de Naciones Unidas sobre Derechos de los Pueblos


Indgenas (Set. 2007)

3.

Declaracin Americana sobre Derecho de los Pueblos Indgenas


(Junio 2016)

4.

Jurisprudencia del Sistema Interamericano de Derechos


Humanos

5.

Pronunciamientos del Relatores Especiales, Foro Permanente de


Cuestiones Indgenas y Mecanismos de Expertos del Consejo de
DDHH de ONU)

6.

Conferencia Mundial de Pueblos Indgenas (Set. 2014)

Convenio nm. 169 de la OIT


1.

Es un convenio tcnico.

2.

Es un instrumento jurdico
internacional segn el
Derecho Internacional
Pblico.

3.

Es vinculante e integral no
es posible ratificaciones con
observaciones o reservas.

4.

Fue Adoptado en la CIT: el


27/06/1989

5.

22 ratificaciones (15 amrica

latina)
6.

En Guatemala y el Nepal, la
ratificacin del Convenio
nm. 169 form parte
integral de los acuerdos de
paz.

7.

Los Estados se obligan a


presentar memorias sobre la
implementacin del
Convenio.

Convenio 169 de la OIT


8.

Es el instrumento jurdico de mayor importancia para la


regin de Amrica Latina.

9.

Es un instrumento de derechos humanos.

10.

Esta sujeto a control (Mecanismo Convencional)

11.

Fuente de Derecho y Jurisprudencia (Constitucional,


CIDH)

12.

Se Complementa con otros instrumentos como la


Declaracin de ONU sobre PPII.

C. 169

Pueblo
Indgena

Objetivo : Descienden de Poblaciones


antes de Conquista, Colonizacin y/o
establecimiento fronteras . Mantienen
todo en parte aspecto culturales.
Sociales, econmicos y juridicos

Subjetivo:
Autoidentifcacin

+ El Derecho a la Consulta
Previa

REGLA GENERAL DEL DERECHO A


LA CONSULTA (ART. 6)
Los gobiernos:

Debern consultar a los pueblos indgenas

Mediante procedimientos apropiados y

En particular a travs de sus organizaciones representativas,

Cada vez que se prevean medidas legislativas o


administrativas

Ante la posibilidad de que esas medidas puedan afectarles


directamente

FINALIDAD PROCESAL

buena fe

Las consultas debern efectuarse de


y de
una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad
de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca
de las medidas propuestas

+ DOBLE DIMENSION DEL DERECHO A LA


CONSULTA

FINALIDAD SUSTANTIVA:
PPII puedan influenciar con sus prioridades de desarrollo las
decisiones estatales que podran ser susceptibles de afectar sus
derechos colectivos. (LECTURA CONJUNTA ARTCULO 6 Y 7)

FINALIDAD PROCESAL
Llegar a un Acuerdo o lograr el Consentimiento

Consulta y RRNN (Art. 15)


En caso de que pertenezcan al Estado la propiedad de los
recursos del subsuelo u otros recursos los gobiernos debern
n

Consultar a los ppii a fin de determinar si sus intereses


seran perjudicados, antes de emprender o autorizar
cualquier programa de exploracin o explotacin de los
recursos existentes en sus tierras

Deben participar siempre que sea posible en los beneficios


que reporten tales actividades.

Percibir una indemnizacin equitativa por cualquier dao


que puedan sufrir como resultado de esas actividades

Otras situaciones especificas de


Consulta
n

Siempre que se considere la capacidad de los pueblos


indgenas de enajenar sus tierras o de transmitirlas fuera de
su comunidad (artculo 17)

Antes de ser reubicados, lo que slo tendr lugar con el


consentimiento libre e informado de los pueblos indgenas
(artculo 16)

Al organizar e implementar programas de formacin


profesional especiales (artculo 22)

Implicancias de los resultado del proceso de


consulta

Las consultas pro forma o la simple informacin no cumplirn con los


requisitos del Convenio. Al mismo tiempo, dichas consultas no implican un
derecho de veto ni su resultado ser necesariamente alcanzar un acuerdo o
lograr el consentimiento.

Sin embargo basado en el principio de buena fe, si se lograran acuerdo


estos obligan a las partes.

No realizar dichas consultas y no dejarles participar tiene graves


repercusiones para la aplicacin y xito de programas y proyectos
especficos de desarrollo, ya que de esta forma resulta poco probable que
reflejen las aspiraciones y necesidades de los pueblos indgenas y tribales.

No confiere un derecho a veto

DIFERENCIAS
n

ACUERDO: Se puede obtener por mayoras o por consenso

CONSENTIMIENTO: Es un principio que se deriva en el


derecho a la consulta, implica ser flexible en las posiciones
con miras a lograr acuerdos

VETO: Es la posibilidad de negar un acuerdo e imposibilitar


una medida

CARACTERISTICAS GENERALES
n

Es un proceso de dialogo intercultural, no es una votacin o


referndum

Es la posibilidad de proponer, mas que reaccionar (No es un Si o


No)

Es un derecho especifico de pueblos indgenas

Promueve una democracia intercultural

No esta relacionado solo con actividades extractivas.

Es aplicable a planes y programas de desarrollo

Es requisito la interpretacin conjunta del artculo 6 y 7 (Consulta


y Participacin)

La accin coordinada y sistemtica


(Art. 2)
n

Anlisis cuidadoso y modificacin de las leyes, polticas y programas


existentes en todos los sectores, consultando a las personas interesadas, para
garantizar que aquellos estn en lnea con el Convenio;

Desarrollo de nuevas leyes o reglamentaciones cuando sea necesario, y


consulta para tomar las medidas necesarias para operativizar el Convenio;

Instituciones para coordinar la implementacin, en todos los sectores y niveles


de gobernanza; y asegurar la participacin de los pueblos indgenas en los
procesos de toma de decisiones,

Asignacin de los recursos presupuestarios necesarios, tanto para acciones


especificas como para la integracin de esfuerzos en todos los sectores;

Creacin de conciencia, formacin y capacitacin de los representantes y


comunidades indgenas, tomadores de decisin, funcionarios de gobierno,
jueces, medios periodsticos y el pblico en general.

+ Consulta Previa y Gestin


Plica

Elementos generales
n

La consulta es un derecho y una poltica pblica (No existe


un solo modelo)

Requiere de Institucionalidad (Instituciones, normas,


capacidad tcnica, capacidad presupuestal, instrumentos
de gestin: Planes, directivas, programas, etc.).

Debe ser predictible Reglas Claras

Identificar procedimientos administrativos (Medidas


susceptibles de afectar derechos colectivos + oportunidad
del proceso En que momento? + capacidad de influir

No se debe aislar la Consulta- esta forma parte de un


instrumento de Gobernanza : C. 169

Debe ir asociada a mecanismos de participacin indgena

Identificacin de la Afectacin
Prof. Cesar Landa:
Diferencia entre el Acto Lesivo y la Afectacin Directa
Acto Lesivo; Toda intervencin a un derecho fundamental,
que incluye los derechos de carcter colectivo, se produce
por un acto lesivo. (..) En esa misma direccin, el acto lesivo
impide el ejercicio de un derecho fundamental. Es decir, se
convierte en un obstculo para el goce efectivo del derecho.

Afectacin Directa (2)


Prof. Cesar Landa:
n

Afectacin Directa: Alude a la idea de posibilidad o


probabilidad, pues. () En esta medida la idea de
afectacin directa estara conectada con un acto que
potencial o probablemente podra afectar positiva o
negativamente cmo el pueblo indgena ejerce
actualmente un derecho colectivo.

Esta asociada a un acto futuro o de amenaza cierta e


inminente de afectacin en los derechos colectivos de los
pueblos indgenas u originarios.

Es en este caso en que debera realizarse la consulta


previa.

Identificacin de Medida
nCul

es el contenido constitucional de
los Derechos a Proteger?

nTEST

DE PROPORCIONALIDAD:

1.

Fin constitucional legitimo (proteccin


de derecho o cumplimiento de
obligaciones)

2.

Medida idnea

3.

Proporcional