DIREITO INTERNACIONAL EM PORTUGAL

Revista Crtica de Cincias Sociais
64 | 2002
Nmero no temtico
Ordem jurdica, desordem mundial. Um contributo

para o estudo do Direito Internacional
Legal order, world disorder. A contribution towards the study of international
law
Ordre juridique et dsordre mondial. Contribution ltude du Droit
international
Jos Manuel Pureza
Publisher
Centro de Estudos Sociais da Universidade
de Coimbra
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URL: http://rccs.revues.org/1218
DOI: 10.4000/rccs.1218
ISSN: 2182-7435
Printed version
Date of publication: 1 dcembre 2002
Number of pages: 03-40
ISSN: 0254-1106
Electronic reference
Jos Manuel Pureza, Ordem jurdica, desordem mundial. Um contributo para o estudo do Direito
Internacional , Revista Crtica de Cincias Sociais [Online], 64 | 2002, colocado online no dia 01 Outubro
2012, criado a 30 Setembro 2016. URL : http://rccs.revues.org/1218 ; DOI : 10.4000/rccs.1218
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Revista Crtica de Cincias Sociais, 64, Dezembro 2002: 3-40
JOS MANUEL PUREZA
Ordem jurdica, desordem mundial.

Um contributo para o estudo do Direito
Internacional *
O ensino e o estudo do Direito Internacional aqui e neste tempo so, neste texto,
objecto de um duplo esforo de contextualizao. Por um lado, relacionando-os com o
que tem sido a sua trajectria singular em Portugal. Esse primeiro exerccio confere
visibilidade no s ao descompasso entre a nossa agenda substantiva do Direito
Internacional e a que tem sido internacionalmente desenvolvida, como tambm aos
dfices tericos e prticos dessa agenda nacional. Por outro lado, contextualizao
pela dinmica de transformao do prprio Direito Internacional, que conduziu do
tradicional direito vestefaliano ao direito da humanidade.
1. Introduo
O ensino do Direito Internacional no nosso tempo supe, porventura mais
do que nunca, um grande esforo de contextualizao. Pouco mais de uma
dcada volvida sobre o fim da Guerra Fria, ensinar/testemunhar o estudo
do Direito Internacional um irrecusvel convite a pensar criticamente as
condies substantivas e institucionais da regulao das relaes internacionais. Vai aqui evidenciada a recusa de um distanciamento neutralista
do investigador (jus)internacionalista em relao dinmica de luta poltica
e cultural que lhe definir o campo de referncia: o processo de edificao
da ordem internacional real que o Direito Internacional veicula.
Mas, para l deste contexto genrico, o ensino do Direito Internacional
em Portugal no pode deixar de reflectir ainda, em minha opinio, o relacionamento crtico estabelecido com duas trajectrias.
A primeira a do ensino e da elaborao terica do Direito Internacional
no nosso pas. H um caminho feito entre ns, uma memria e um conjunto
de linhas discursivas e pedaggicas que esto a ser desenvolvidas presente* Este texto uma verso condensada do relatrio apresentado pelo autor ao concurso para
Professor Associado do V Grupo da Faculdade de Economia da Universidade de Coimbra.
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mente no terreno do ensino do Direito Internacional. Ser a avaliao desse

patrimnio que h-de ajudar a determinar se devemos seguir uma linha de
continuidade, se devemos marcar rupturas ou se devemos propor correces
pontuais de rota. Neste sentido, importa responder, em primeiro lugar, a
uma questo aparentemente elementar: como se deve ensinar Direito Internacional, em Portugal, no incio do sculo XXI?
A segunda trajectria condicionadora de uma definio programtica
a do prprio Direito Internacional. O Direito Internacional no um corpo
normativo fixo, mas sim um precipitado histrico e, por isso, em processo
de mutao constante. O nosso tempo porventura um tempo privilegiado
para a anlise das transformaes por que est a passar o Direito Internacional. A crise regulatria dos Estados-nao, a revoluo informtica e os
seus impactos perfuradores nas soberanias nacionais, a emergncia de
dinmicas e problemas sociais de natureza ou alcance ineditamente globais,
so alguns dos factores que esto a determinar mudanas profundas no
Direito Internacional herdado da modernidade ocidental.
Ensinar que Direito Internacional? eis, pois, a segunda questo estruturante deste exerccio. No se trata, realmente, apenas de rastrear as mudanas mais marcantes da ordem jurdica internacional contempornea para as
acantonar num captulo final de tendncias actuais. Trata-se antes de
configurar ab initio um objecto de estudo o Direito Internacional como
um discurso normativo para um sistema internacional entretanto mudado
e, portanto, ele prprio com caractersticas marcantes distintas do Direito
Internacional sedimentado desde o nascimento do sistema interestatal at
meados do sculo XX.
Se a primeira inquietao impe a clarificao de posies de princpio
sobre o relacionamento entre normatividade e realidade emprica no sistema
internacional, esta outra que sintetizarei no trnsito, descontnuo e de
intensidades variadas, de um Direito puramente interestatal para um Direito
da Humanidade envolve igualmente uma opo clara quanto materialidade e densidade relativa das mudanas identificadas.
Procurarei que a resposta a estas duas perguntas confira um sentido preciso s opes que nortearam o desenho do programa e da metodologia da
disciplina de Direito Internacional.
2. Ensinar Direito Internacional
2.1. A trajectria da investigao e ensino do Direito Internacional em Portugal
O exerccio de balano sobre o ensino e investigao em Direito Internacional em Portugal duplamente aliciante. Por um lado, porque a narrativa
da apagada e vil tristeza a que foi, de h muito, remetido entre ns o estudo
Ordem jurdica, desordem mundial | 5
do Direito Internacional uma espcie de subtexto que concretiza o hipertexto do anticosmopolitismo professado em Portugal e em especial nas
universidades portuguesas. Por outro lado, porque no s esta cultura jurdico-poltica anti-internacionalista como tambm aquilo a que poderamos
chamar a agenda das ausncias na escassa produo de Direito Internacional em Portugal isto , aquilo que se oculta com a concentrao de
visibilidade em certos tpicos dizem muito, por contraste, daquilo que
tem sido a densificao cosmopolita do Direito Internacional nas ltimas
dcadas.
2.1.1. De 1910 a 1990
conhecida a dupla acusao que recai sobre o Direito Internacional. Pretendendo-se Direito efectivo, prximo da prtica concreta dos Estados, o
Direito Internacional reduz-se a um mero retrato do comportamento regular das soberanias, destitudo de distncia utpica relativamente a elas. Pretendendo-se um Direito normativo, o Direito Internacional corre o risco de
se tornar num abstracto modelo de comportamento mas falho de aplicao
concreta (Koskenniemi, 1992: xvii).
O Direito Internacional estudado em Portugal no escapa oscilao
entre estas duas referncias.
A primeira observao que vai nesse sentido a de que o Direito Internacional tem sido perspectivado em Portugal como um discurso jurdico
predominantemente estadocntrico. Tem sido assim, desde logo, na formao dos estudantes de Direito. A, o peso dominante ocupado nos programas e manuais pela justificao da juridicidade do Direito Internacional
(como que numa necessidade obsessiva de justificao ante o peso do padro
de juridicidade do Direito interno) e pelo relacionamento entre Direito
Internacional e Direito nacional (num prolongado exerccio de... Direito Constitucional), tm neutralizado a potencial carga alternativa transportada pelo Direito Internacional, olhado porventura como uma perturbante
abertura s teses do pluralismo de ordenamentos jurdicos. Mas tambm
nos estudos internacionalistas no jurdicos se revela dominante esta matriz
cultural estadocntrica. A tendncia a registada para a apresentao do
Direito Internacional ora como uma frgil varivel dependente do jogo estratgico dos blocos, ora como um etreo (e portanto vulnervel) cdigo
utpico de comportamento, tm permitido dar lastro reduo do Direito
Internacional a uma expresso jurdica do realismo, seja na sua verso clssica, seja no seu aggiornamento estrutural.
inquestionvel a articulao entre este trao e a menorizao do estatuto curricular desta rea nos estudos universitrios portugueses. Prolon-
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gadamente confinado a um semestre lectivo nas licenciaturas e s excepcionalmente oferecido nos cursos de mestrado, com a docncia muitas vezes
confiada a cultores do Direito Pblico interno e flagrantemente ausente
das apostas de desenvolvimento estratgico dos estudos jurdico-polticos,
o estudo do Direito Internacional tornou-se num exerccio individual de
puro voluntarismo acadmico.
Ora, o que notrio que esta tradio no corresponde aos passos
auspiciosos dados pela doutrina portuguesa no incio deste sculo. Quer
em Lisboa onde Abranches Ferro e, logo depois, Rocha Saraiva e vila
Lima, assumiriam a regncia da disciplina, iniciada em 1913 quer em
Coimbra, sob a responsabilidade de Machado Vilela, a elaborao terica
de Direito Internacional acompanhava os cnones doutrinrios de ento.
A representao de um sistema jurdico positivo, regulador das relaes
no seio do reduzido clube de Estados civilizados, arrancando de um
entendimento sacralizador da soberania e orientado para a pura coexistncia entre unidades polticas independentes a que Westlake, Anzilotti, Triepel,
Lorimer ou von Liszt haviam dado consistncia terica foi recebida e reproduzida por Machado Vilela. Tambm para ele, em pginas publicadas em
1910,
a funo geral do Direito Internacional se traduz na regulamentao e garantia de
organizao e funcionamento da sociedade dos Estados: a) determinando os elementos, bases e forma de organizao da sociedade internacional; b) disciplinando
a aco internacional dos Estados tanto para a realizao pacfica dos interesses
nacionais de carcter geral como para regularizar a situao jurdica dos indivduos
nas relaes internacionais e c) resolvendo os conflitos que a vida internacional possa
levantar entre os povos. (Vilela, 1910: 26)
No obstante esta sua manifesta proximidade das teses do voluntarismo

estadocntrico, Machado Vilela destaca-se tambm pela sua abertura pioneira institucionalizao do Direito Internacional e ao fenmeno da organizao internacional:
[A] tendncia dos governos para aperfeioar, sobre as bases da igualdade e da reciprocidade, a organizao jurdica da sociedade dos Estados, revela-se claramente
no nmero crescente de assembleias diplomticas em que os Estados tm procurado
formular regras disciplinadoras das suas relaes e sancion-las em tratados gerais
[...] e bem assim na criao progressiva de instituies de carcter internacional que
[...] organizem e dem unidade funcional aos interesses comuns dos Estados civilizados. (ibid.: 26)
, pois, inegvel que, nas primeiras dcadas do sculo passado, o estudo

do Direito Internacional em Portugal evidenciava uma agenda de tpicos
acertada com a que era professada na Europa. Resulta, assim, claro que o
desinvestimento na abordagem jus-internacionalista foi posterior e veio a
radicar no incmodo provocado em Portugal pelo que designei noutro lugar
(Pureza, 1998a: 23) a primeira vaga de transformao estrutural da sociedade internacional moderna.
Essa primeira vaga materializou-se na conjugao da mundializao do
sistema interestatal com a consolidao do processo de institucionalizao
das organizaes internacionais. A mundializao pressups a superao
da velha identidade eurocntrica da comunidade de estados civilizados pela autodeterminao dos povos coloniais. A institucionalizao
projectou a cultura de cooperao organizada e o sentido de permanncia e
coeso trazidos pelas organizaes internacionais para um plano tal que
ps em causa o particularismo extremo caracterstico do puro billiard-ball
system.
Ora, a reaco acadmico-poltica em Portugal foi de distanciamento
isolacionista ante tais novidades. Enquanto no mundo se consolidava juridicamente a dinmica da descolonizao, em Portugal o estudo do Direito
Internacional passava a ser conjugado com a disciplina de Administrao e
Direito Colonial. Ponto cimeiro desta anacrnica articulao a obra de
Marcelo Caetano Portugal e o Direito Colonial Internacional, publicada em
1948, que deu mais tarde lugar ao Portugal e a internacionalizao dos problemas africanos, que leva sintomaticamente por subttulo Histria de uma
batalha: da liberdade dos mares s Naes Unidas.
Mas, tanto ou mais do que estes textos, foi o contedo do ensino do
Direito Internacional que tornou clara essa reserva ante o novo rumo deste
ramo do Direito, como patenteado quer em Direito Internacional Pblico,
de Silva Cunha, de 1957 em que o registo eminentemente descritivo e
classificatrio ignorou uma abordagem geral da densificao jurdica do
fenmeno das organizaes internacionais e da incontornvel diferena de
contedos e de alcance entre o Direito Internacional vestefaliano e o onusiano , quer nas Lies de Afonso Queir, publicadas em Coimbra em
1960, que deliberadamente se esgotam na anlise das fontes do Direito
Internacional, passando assim tambm ao lado dos novos contedos substantivos que fervilhavam na data da publicao.
Este processo de dessubstancializao tctica do estudo do Direito Internacional em Portugal foi, de algum modo, interrompido em 1964. Com
Andr Gonalves Pereira (1964, 1970), o filo analtico e a opo jusnaturalista perfilhada por Queir (chegando, atravs dele, comum inspirao
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em Verdross e Truyol) serve de preldio ao que constitui verdadeiramente

o primeiro grande manual universitrio de Direito Internacional em Portugal. Notvel pela amplitude da sistematizao do Direito Internacional, que
inclui j com relevo as perturbaes entretanto ocorridas no elenco das
fontes (como o ius cogens ou as decises das organizaes internacionais)
e o protagonismo das organizaes internacionais, o Curso de Andr
Gonalves Pereira descurava, todavia em virtude de inaceitveis constrangimentos temporais leccionao da disciplina, argumenta o autor ,
quer os pilares substantivos essenciais do Direito Internacional ps-1945
(proibio do uso da fora, autodeterminao, no ingerncia e no interveno, etc.), quer os mecanismos sancionatrios da responsabilidade internacional, quer ainda, e de novo, a emergncia dos povos como sujeitos do
Direito Internacional, titulares do direito autodeterminao.
Quer dizer, apesar dos desenvolvimentos trazidos por esta obra, o fosso
entre o modo de elaborar doutrinariamente o Direito Internacional em
Portugal e no estrangeiro alargou-se. A diferena de disponibilidades para
incorporar e valorizar o alcance material e tcnico do sistema jurdico-poltico estruturado em torno da Organizao das Naes Unidas , no
meu entender, a justificao primeira dessa situao.
Surpreendentemente, este bloqueamento poltico agenda do Direito
Internacional prolongou os seus efeitos bem para l de 1974. Em boa verdade, o que o panorama do estudo do Direito Internacional em Portugal
evidenciou at sada da dcada de 80, foi um retraimento claro em abandonar o exclusivismo do registo da independncia interestatal ignorando
assim a densificao jurdica da interdependncia e da cooperao. A primeira vaga de transformao estrutural da sociedade internacional moderna
passou longe dos estudos de Direito Internacional em Portugal.
2.1.2. Depois de 1990
Os ltimos tempos trouxeram dados novos a este panorama. Esses dados

arrumam-se em dois grupos diferentes. Num primeiro, situo o trabalho de
Paula Escarameia, cuja dissertao de doutoramento na Universidade de
Harvard, Formation of Concepts in International Law. Subsumption under
Self-Determination in the Case of East Timor (1993) associa brilhantemente
a doutrina portuguesa dinmica de redignificao terica do Direito Internacional propiciado pelas propostas dos Critical Legal Studies e dos New
Approaches to International Law. O segundo grupo de novas referncias do
estudo do Direito Internacional em Portugal inclui um grupo de importantes trabalhos desveladores dos contedos do conceito de ordem pblica
internacional. O estudo de Patrcia Galvo Teles sobre as obrigaes erga
omnes em Direito Internacional (1996: 73), os trabalhos de Jos Alberto

Azeredo Lopes sobre A crise do Golfo e o Direito Internacional (1993:
67) e sobre Autodeterminao dos povos, uso da fora e responsabilidade internacional algumas questes e poucas respostas (1998), e
ainda a obra de Eduardo Correia Baptista sobre Ius Cogens em Direito Internacional (1997), so prenncios auspiciosos de abertura aos novos traos paradigmticos exigidos pelo nosso tempo ao Direito Internacional.
Igualmente na perspectiva de identificao de traos jurdicos de um
tempo ps-vestefaliano se devem situar os estudos de Gomes Canotilho e
Canelas de Castro (1996) e de Isabel Raimundo (1999) sobre o debate em
torno da figura da ingerncia humanitria. A coroar esta vaga de estudos
sobre os contornos do Direito Internacional em transio paradigmtica
deve sublinhar-se o nmero monogrfico da revista Nao e Defesa sobre
Uma nova ordem jurdica internacional? (2001), com contribuies de
Gomes Canotilho, Poiares Maduro, Joo Loureiro, Azeredo Lopes, Canelas de Castro, Ins Folhadela, Diogo Feio, Mrio Joo Fernandes e Ana
Lusa Riquito.
2.1.3. Nem prtica nem teoria
O percurso, grosseiramente sumariado, das tendncias de investigao e

ensino do Direito Internacional em Portugal, evidencia para l da subalternizao curricular estrutural em que tem sempre vivido dois outros
inquietantes traos deficitrios que, alis, sublinham o j referido dilema
empirismo-normativismo como n grdio do Direito Internacional em
geral.
Em primeiro lugar, um dfice de estudo emprico. Esta insuficincia estrutural exprime-se numa sensvel ausncia de trabalhos sobre a prtica do
Direito Internacional, ou melhor, sobre o Direito Internacional em aco.
Na verdade, a escassa doutrina portuguesa quase unanimemente se alheou
quer da anlise dos processos poltico-diplomticos de elaborao e aplicao das normas internacionais, quer da jurisprudncia internacional,
mostrando-se genericamente incapaz de incorporar a salutar dimenso dos
cases and materials no seu discurso (Fernandes, 1995: 365). 1 A preocupao
1
Constitui excepo a este panorama a Colectnea de jurisprudncia de Direito Internacional de
Paula Escarameia (1992). Tambm no domnio da jurisprudncia internacional se situa o estudo
de Maria da Assuno do Vale Pereira As medidas provisrias na jurisprudncia recente do Tribunal
Internacional de Justia (1998). Num plano diferente de abordagem do Direito Internacional em
aco, destaque-se o volume de Textos histricos do Direito Internacional e das Relaes Internacionais,
organizado por Jos Alberto Azeredo Lopes (1999) e a monografia de Maria Jos Morais Pires
As reservas Conveno Europeia dos Direitos do Homem (1997).
10 | Jos Pureza
com a semelhana de densidade dogmtica entre o Direito Internacional e

o direito interno fez esquecer o direito dos casos concretos, com actores
e comportamentos reais e no livrescos. , pois, um estudo truncado de
uma dimenso fundamental. Alheando-se do Direito Internacional em aco,
a doutrina de Direito Internacional tem abdicado da riqueza da vida que
est para l da segurana formal das classificaes dogmticas e tem prescindido do estmulo formulao de juzos crticos, contextualmente motivados, por parte de quem se inicia nessa aprendizagem.
Deve, todavia, ser feita uma ressalva a este juzo. O caso de Timor-Leste
motivou uma invulgar produo de estudos portugueses que pretendem
captar precisamente o relacionamento dinmico entre as normas e decises
internacionais e o contexto poltico que rodeou a sua produo e aplicao.
Destacam-se os estudos de Patrcia Galvo Teles (1997, 1999), Miguel
Galvo Teles (1999), Antnio Monteiro (2001) e a obra colectiva organizada por Jorge Miranda (2000).
Mas o balano acima ensaiado evidencia um segundo dfice, tanto ou
mais inquietante do que o primeiro: falta espessura terica reflexo e pedagogia jus-internacionalista em Portugal. Com as excepes assinaladas, a
escassa visibilidade do Direito Internacional estudado em Portugal reflecte
uma opo genrica por um estilo de positivismo normativista. Essa tendncia maioritria, embora limitadamente temperada por filiaes jusnaturalistas, sufraga uma viso marcadamente indutiva do Direito Internacional,
para a qual as interrogaes sobre o processo poltico de produo e aplicao da normatividade internacional no so realmente importantes, pois
que o verdadeiramente importante a efectividade, medida pela verificao
da regularidade do comportamento dos Estados.
A elaborao terica em Direito Internacional partilha, entre ns, daquela
certa atonia metodolgica de que fala Maarten Bos (1984). O pragmatismo conceptual (Kennedy, 1988) que ocupa o lugar deixado vazio por
esse desinvestimento terico Martti Koskenniemi denunciou, a este
propsito, que a discusso sobre a teoria em Direito Internacional se
tornou numa ocupao marginal (1989: xiii) concretiza-se no facto de
a grande maioria dos manuais de Direito Internacional reduzir as questes tericas a uma meno marginal juridicidade da disciplina, ao
fundamento da sua natureza vinculativa e a uma referncia, as mais das
vezes difusa e vaga, ao mtodo que invariavelmente vem designado como
interdisciplinar, pluridisciplinar ou multidisciplinar (Forcada Barona,
1999: 183).
Navegando no compromisso impossvel entre normativismo legalista e
positivismo realista que essa alergia fundamentao terica suscita, nessa
oscilao persistente entre conceptualismo e empirismo, o ensino e a

produo terica de Direito Internacional em Portugal tm passado ao lado
dos mais importantes debates tericos que vm marcando, de h dcadas a
esta parte, a investigao sobre o papel e a intensidade da normatividade
no sistema internacional. Como explica Robert Beck (1996: 8), a variedade
das respostas a quatro perguntas fundamentais a) que relao existe/deve
existir entre as regras internacionais e a moral? b) o que leva os actores
internacionais a cumprirem as regras internacionais? c) que influncia tm
os factores de poltica interna no comportamento face s regras internacionais? e d) como so formuladas as normas internacionais? permite construir uma cartografia de um universo terico complexo em que pontuam
tanto escolas de Relaes Internacionais como escolas de Direito Internacional. Uma tal cartografia , na sugesto de Beck, sintetizvel numa
matriz construda segundo dois eixos. O primeiro divide as diversas propostas tericas segundo o seu mtodo. Esse eixo tem como referncias, de
um lado, o empirismo e, do outro, a teoria crtica. Aproximam-se da primeira extremidade do eixo aquelas propostas que mergulham as suas razes
na tradio sociolgica positivista, para a qual a realidade natural e a realidade social no so mundos essencialmente distintos o que permite admitir
a existncia de um conhecimento objectivo da realidade. Aproximam-se da
outra referncia do eixo metodolgico as escolas que rejeitam essa assimilao da realidade social realidade natural e que, sublinhando a natureza
contingente da realidade, negam a viabilidade de um conhecimento objectivo a que opem a inevitabilidade de um conhecimento contextual, assente
em trabalho hermenutico, no cientfico no sentido tradicional. O outro
eixo da matriz estrutura-se em funo dos objectivos fundamentais perseguidos por cada escola. Tem como referncias, num extremo, as abordagens explicativas e, no outro, as abordagens prescritivas. As primeiras visam
primordialmente responder a porqu e como so as regras internacionais
originadas, porqu e como se processa a sua evoluo, porqu e como se
verifica a sua influncia sobre a aco dos Estados. As segundas oscilam
entre a enunciao das regras que obrigam no sistema internacional e a
proposta de novas regras, em funo de critrios valorativos como a justia,
a dignidade humana ou a igualdade.
A matriz assim construda por Robert Beck (Figura 1) d conta da pluralidade de perspectivas tericas, de linguagens e de universos de referncia
na abordagem do fenmeno normativo no sistema internacional contemporneo. E a sua simples contemplao j um exerccio de identificao
do imenso dfice terico que perpassa pelo ensino e a investigao do Direito
Internacional em Portugal.
12 | Jos Pureza
FIGURA 1: Abordagens tericas das regras internacionais
OBJECTIVO PRINCIPAL
EXPLICATIVO
T
O
D
O
PRESCRITIVO
Porqu?
Como?
O que que vinculativo?

O que que deveria ser
vinculativo?
EMPIRICISTA
Realismo Clssico
Realismo Estrutural
Institucional. Racionalista
Jusnaturalismo
Positivismo Jurdico
Escola de New Haven
CRTICO
Institucional. Sociolgico
Nova Corrente
(New Stream)
Feminismo Jurdico
(Abordagens de carcter jurdico s regras internacionais em itlico)

Fonte: BECK, 1996.
2.2. O indeclinvel desafio do dilogo interdisciplinar
H uma tradicional insularidade acadmica (Beck, 1996: 3) entre Relaes Internacionais e Direito Internacional. A literatura de Relaes
Internacionais tem encarado o Direito como algo perifrico, irrelevante
ou, no mnimo, como um epifenmeno (Arend, 1996: 289). A ser-lhes reconhecido valor jurdico, as regras no exercem qualquer influncia efectiva no comportamento externo dos Estados e so, portanto, tendencialmente irrelevantes para a anlise do sistema internacional. Por sua
vez, os juristas encaram o discurso das Relaes Internacionais como um
sociologismo descritivo e, por isso, tendencialmente identificado como
discurso legitimador das relaes de poder instaladas no sistema internacional.
2.2.1. A sndrome das duas culturas
Esta sndrome das duas culturas, analisada por autores como Oran Young
(1992: 72), constitui um obstculo de primeira linha superao interdisciplinar dos dfices materiais e metodolgicos que acima enunciei. Urge,
portanto, encontrar vias de aproximao e dilogo disciplinar entre os dois
campos. Noutro lugar (Pureza, 1998b), analisei os pressupostos tericos
deste afastamento. O primeiro consiste em considerar cada um destes
campos disciplinares, tal como existente neste momento, de forma monoltica. O segundo consiste em ignorar a dinmica de transio paradigmtica
que tem operado em qualquer deles.
Os termos usados pela literatura dominante em Relaes Internacionais
para referir o Direito Internacional do conta no apenas de incomunicabi-
lidade mas tambm, e sobretudo, de desvalorizao. Essa subalternizao

do Direito Internacional um corolrio lgico da matriz cultural realista
das Relaes Internacionais. Como expresso do positivismo, a matriz cultural realista da cincia das Relaes Internacionais contrape factos a valores
e atribui absoluta prioridade epistemolgica ao conhecimento factual.
A essa diferenciao epistemolgica e de estatuto cognitivo entre realidade
emprica e discursos normativos chama Melvin Frost a tendncia para uma
explanao objectiva (1996: 12). Os pressupostos elementares do positivismo
cientfico que sustentam aquela diferenciao epistemolgica e cognitiva
so bem conhecidos: a observao dos factos permite detectar regularidades que, sendo leis naturais do funcionamento dessa realidade, devem
ser como tal acolhidas pelo labor cientfico devidamente isolado de quaisquer condicionantes metafsicas. A regularidade emprica adquire assim
estatuto de regularidade cientfica. Ora, esta elevao da repetio emprica
categoria de discurso de validao cientfica determinou a cientifizao
de duas imagens do mundo sobejamente conhecidas.
A primeira a da anarquia endmica do sistema internacional. O sistema interestatal, em que cada um deles [Estados] vigia os outros a fim
de assegurar a sua segurana estatal, como escrevia Aron, o oposto do
Rechtsstaat weberiano. Naquele, ao contrrio deste, faltam os five Cs
imprescindveis formao das normas genuinamente jurdicas: Congress,
Code, Court, Cop and Clink (Arend, 1999: 29). Na ausncia de um poder
legislativo, de um procedimento codificador e sistematizador, de jurisdio
compulsria universal, de meios pblicos de aplicao forada e de sanes
para os potenciais infractores, vale o estado de natureza permanente, sem
instncias de monopolizao da violncia legtima, em que cabe a cada
Estado zelar pela sua segurana, recorrendo a todos os meios incluindo a
fora. A segunda imagem do mundo tornada cannica (ou cientfica)
pela matriz cultural realista a das Relaes Internacionais como um campo
de luta irreprimvel pelo poder. Toda a poltica power politics e a poltica
internacional -o, obviamente, por excelncia, pois que a inexistncia de
uma instncia de autoridade poltica superior aos Estados os condena
norteados que so, em exclusivo, pela defesa do respectivo interesse nacional a uma tenso mtua permanente. Neste quadro de referncia, toda
a regulao auto-regulao.
Ora, esta menorizao, ou mesmo negao, do Direito Internacional pelo
realismo resulta da circunscrio da totalidade do fenmeno normativo a uma
certa noo de Direito, naturalmente aquela que aproxima mais a ordem
jurdica da traduo, pelo Estado, do interesse nacional em termos de poder.
Quer dizer, o nico discurso jurdico reconhecvel como tal pelo realismo
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o do positivismo jurdico. O Direito que a cultura realista nega existir no

sistema internacional aquele a que Austin se referiu como ordem do
soberano, da inferindo tambm este autor que, no havendo coero soberana que sirva de suporte s normas internacionais, elas no so verdadeiras normas jurdicas, mas apenas moralidade internacional positiva. Como
expresses do mesmo primado da sagrao da realidade emprica sobre a
perspectiva crtica, realismo e positivismo jurdico do-se as mos na considerao de que s h Direito no campo da soberania e que esse campo ,
portanto, exclusivamente o do Estado. ilustrativa desta afinidade entre
realismo e positivismo jurdico o seguinte passo de Hans Morgenthau sobre
o trabalho do jurista de Direito Internacional:
Por um lado, ele prope-se abordar exclusivamente questes jurdicas e, para esse
efeito, separa claramente a esfera jurdica da tica e dos costumes, bem como da
psicologia e da sociologia. Da o seu legalismo. Por outro lado, ele confina a sua
ateno, dentro da esfera jurdica, s regras aplicadas pelo Estado e exclui todo o
Direito cuja existncia no se reconduza aos cdigos ou s decises dos tribunais.
Da o seu monismo estatista. (Morgenthau, 1940: 283)
Deste modo, a plena identificao do Direito com um sistema de proibies e sanes sustentado em ltima anlise pela coero exercida pelo
poder pblico tem servido de mecanismo de deslegitimao do Direito no
sistema internacional. Sem a garantia dessa coero, em virtude da inexistncia de instncias de autoridade poltica formal superior dos Estados, as
regras perdem o carcter de ordens e o Direito Internacional fica limitado
a um papel meramente contratual entre os Estados um bric--brac, nas
palavras de Combacau (1986). Assim, para conforto das teses realistas e
positivistas, as regras jurdicas internacionais remetem-se a um papel passivo
de ratificao da prtica interestatal. nesse sentido que Martti Koskenniemi
fala de padro ascendente de justificao do Direito Internacional (1989),
j que, de acordo com esta ptica empiricista, a validade e a eficcia das
normas jurdicas internacionais radicam na proximidade para com os
comportamentos correntes dos Estados e, sobretudo, para com os interesses
destes.
2.2.2. Crtica/desconstruo
O fundo positivista em que radicam as teses subalternizadoras do papel do

Direito Internacional tem sido alvo de uma dupla crtica.
Em primeiro lugar, uma crtica de cariz metodolgico. Para as correntes
ps-positivistas, toda a realidade socialmente construda, pelo que a dis-
tino entre explanao objectiva e discurso normativo sobre a realidade

internacional uma artificialidade intencional. Ao contrrio do que o positivismo d como inquestionvel, no h factos objectivos e absolutamente
exteriores aos actores sociais que os observam e, portanto, alheios s perspectivas tericas que perfilham, pelo que a rejeio de uma metodologia
normativa e a adopo de uma metodologia empiricista no so uma
fatalidade mas uma escolha livre e conduzida, ela prpria, por critrios
no factuais, ou seja, normativos. O que faz a matriz realista das Relaes
Internacionais ser to desvalorizadora do papel do Direito Internacional e
de quaisquer outros discursos normativos sobre a realidade internacional
no , pois, tanto o respeito pela autonomia dessa realidade como a vontade implcita de a manter como estrutura do sistema internacional. Nesse
sentido, o realismo no se afigura s como uma antropologia (um discurso
sobre a natureza humana), uma epistemologia (um discurso sobre a compreenso e o conhecimento da poltica) e uma pragmtica (um discurso
sobre como se deve agir, sendo a poltica o que efectivamente ) (Panebianco, 1992: 29). Mais do que tudo isso, a matriz realista das Relaes
Internacionais uma ideologia uma ideologia conservadora, que legitima
e perpetua uma determinada configurao do sistema internacional e a sua
hierarquia.
O segundo tipo de crticas ao iderio positivista o que tem como alvo
a representao do Direito que padroniza o discurso jurdico do realismo.
Ao tomar como referncia fechada a do Direito nacional, o positivismo
tende a ver no Direito Internacional uma ordem que repousa quase exclusivamente em regras de costume, desprovida, portanto, dos mecanismos de
aplicao forada tpicos dos Direitos nacionais e deixada ao sabor da generalizada adeso dos Estados.
Ora, h um duplo vcio nesta construo. Por um lado, a exacerbao da
dimenso voluntarista e relativista do Direito Internacional. O indutivismo
inerente construo positivista do Direito determina uma extrapolao
mecnica do passado para o presente e o futuro. A definio de fronteiras
estritas entre lex lata e lex ferenda assim fundamentada torna o positivismo
numa perspectiva incapaz de explicar a realidade do Direito Internacional
em perodos de rpida e profunda mudana do sistema internacional
(Mllerson, 2000: 23). Por outro lado, a adopo de um padro muito reduzido de juridicidade. O Direito um discurso normativo multi-funcional
sobre a realidade. Limit-lo a um sistema de comandos-sanes ignorar as
suas dimenses performativas, pragmticas ou simplesmente enunciadoras
e at simplesmente sedutoras. O que significa que a eficcia do Direito
16 | Jos Pureza
no pode ser avaliada apenas em termos de cumprimento/no cumprimento

das proibies. Uma tal avaliao seria inadequada porque confunde leis
com ordens e porque a obedincia s prescries um processo intensamente dinmico, o oposto de um cumprimento passivo das regras (Kratochwil, 1984: 50). Por isso, num horizonte ps-positivista, a aferio da eficcia do Direito Internacional pressupe, desde logo, abordar o fenmeno
jurdico internacional nas suas vrias dimenses e no limit-lo a um arqutipo criminalstico do sistema de comandos-sanes.
sobre essa viso reducionista do universo do Direito que repousa a
tradicional subalternizao do normativo (e do jurdico em particular) na
conformao e regulao do sistema internacional. Ultrapassados esse reducionismo e o monolitismo da matriz realista das Relaes Internacionais,
h, porm, lugar para o discurso normativo nas Relaes Internacionais e
para uma releitura do papel do Direito Internacional.
A transio paradigmtica no conhecimento da realidade internacional
refora a importncia da leitura de Martti Koskenniemi, para quem a validade jurdica do Direito Internacional no tem apenas um mas dois padres
de aferio. Para alm do padro ascendente, que faz assentar a juridicidade do Direito Internacional na sua adeso prtica efectiva dos Estados,
tambm pertence identidade do Direito Internacional o padro descendente, isto , a fundamentao da ordem jurdica internacional na justia,
nos interesses comuns, no progresso, na natureza da comunidade mundial,
ou em outras ideias semelhantes s quais comum o facto de serem anteriores ou superiores ao comportamento, vontade e interesse do Estado,
um cdigo normativo [...] que efectivamente impe de que modo um
Estado pode comportar-se, qual pode ser a sua vontade e quais podem ser
os seus legtimos interesses (Koskenniemi, 1989: 40-41). Se o primeiro
privilegia a efectivao das normas sobre o seu carcter prescritivo, o
segundo opera de modo inverso. Ora, a transio paradigmtica para um
horizonte ps-positivista est a consistir, no que ao Direito Internacional
diz respeito, no reforo da sua dimenso normativa e utpica, sem que isso
signifique, no entanto, o abandono da sua funo clssica de formalizao
em normas gerais dos procedimentos adoptados pelos Estados para a
regulao das suas relaes mtuas. Acentua-se assim a sua componente de
dever-ser relativamente fixao do que . E esta dinmica de mudana
traz consigo a exigncia de uma reflexo sistemtica sobre qual a medida
em que o Direito pode ser instrumento facilitador da emergncia e
consolidao de tendncias desejveis e se mostra capaz de prevenir o aparecimento de tendncias indesejveis (Mllerson, 2000: 17).
2.2.3. Percursos alternativos
A superao dos dfices materiais e metodolgicos que tm marcado a investigao e o ensino do Direito Internacional em Portugal situa-se, portanto,
na convergncia de duas transies. Por um lado, a transio do cnone
historicista e empiricista que o pensamento realista fez cristalizar na cincia
das Relaes Internacionais. Por outro lado, a abertura da agenda programtica do Direito Internacional a dilogos interdisciplinares que quebrem
o crculo fechado do positivismo normativista.
Neste sentido, um estudo do Direito Internacional sintonizado com estas
preocupaes dialgicas e interdisciplinares deve acolher dois campos
tericos que as literaturas dominantes de uma e de outra disciplinas tm
considerado marginais.
A legalizao das relaes internacionais
O primeiro desses campos tericos o da chamada legalizao das relaes internacionais. Trata-se de um conceito em processo de aprofundamento na literatura de Relaes Internacionais (Abbott et al., 2000) e que
pretende designar uma forma particular de institucionalizao caracterizada por trs componentes: obrigao, preciso e delegao (ibid.: 401).
Aquela primeira nota pretende destacar que, no contexto destes variados
processos de institucionalizao, os Estados se vinculam a regras ou a conjuntos de regras jurdicas. A preciso, por sua vez, identifica precisamente
essas regras, enquanto enunciados claros e determinados (Franck, 1990)
das condutas exigidas, autorizadas ou interditas. Finalmente, a referncia
delegao visa sublinhar que a transferncia de autoridade para um terceiro
em vista seja da interpretao e aplicao das regras, seja da soluo de
controvrsias, seja, enfim, da capacidade de produzir novas regras, complementares ou autnomas relativamente s originrias, um trao marcante
da institucionalizao das relaes internacionais contemporneas.
O que a teoria da legalizao sustenta que estes processos so combinaes mltiplas entre aqueles trs elementos (obrigao, preciso e delegao),
em que cada um deles pode assumir intensidades variveis. E que, portanto, o conceito de legalizao engloba um continuum multidimensional
que vai do tipo ideal de legalizao, em que todas as trs propriedades so
maximizadas, at legalizao forte [hard], em que todas as trs (ou, pelo
menos, a obrigao e a delegao) so altas, passando por mltiplas formas
de legalizao fraca [soft] que envolvem diferentes combinaes daqueles
atributos, at, enfim, completa ausncia de legalizao, que outro tipo
ideal (Abbott et al., 2000: 401-402). Esse espectro da legalizao das relaes internacionais est graficamente sintetizado na Figura 2.
18 | Jos Pureza
Diplomacia
Delegao
Regra vinculativa
(jus cogens)
Princpio vago
Preciso
Norma expressamente
no legal
Obrigao
Regra altamente elaborada e

precisa
FIGURA 2: Dimenses da legalizao
Tribunal internacional;
organizao;
aplicao nacional
Fonte: ABBOTT et al., 2000.
A influncia das normas nas relaes internacionais
Um segundo campo de dilogo interdisciplinar que um programa de Direito

Internacional susceptvel de quebrar a hegemonia dos vcios positivista e
normativista dever integrar o que respeita avaliao da influncia real
das normas no comportamento dos actores internacionais, em especial dos
Estados.
Na verdade, entre o desdm realista por um Direito Internacional visto
como puro epifenmeno e o juridicismo que olha o mundo sob o prisma
exclusivo do cumprimento ou incumprimento de regras, afirma-se um vasto
conjunto de posies que tendem a ser ignoradas nos discursos at agora
dominantes, numa e noutra disciplinas, em Portugal. A explicitao deste
leque de abordagens do problema constitui, sem dvida, um elemento fundamental de um dilogo interdisciplinar entre Direito Internacional e Relaes Internacionais.
Anthony Clark Arend (1999) identifica trs grandes abordagens deste
problema.
A primeira a do realismo estrutural, em que pontuam autores como
Kenneth Waltz, Robert Gilpin ou John Mearsheimer. No cabe nesse pensamento o reconhecimento de fora independente s normas internacionais.
Com efeito, o primado absoluto da conquista de poder como forma de
acautelar os interesses nacionais num contexto de permanente dilema de
segurana conduz os Estados, de acordo com os realistas, a entender as
normas internacionais como meros instrumentos de convenincia.
A segunda abordagem a do institucionalismo racionalista. Diversos pressupostos unem racionalistas e realistas: o primado do Estado no sistema
internacional, a concepo do Estado como actor unitrio, a configurao
do sistema internacional como anarquia. Para esta abordagem, o Estado
age como um actor racional, em busca da permanente maximizao dos
seus interesses. Deste ponto de vista, a vinculao a normas internacionais
pode ser vantajosa ou conveniente para os Estados, por diversas razes:
reduo dos custos de transaco entre eles, estabilizao das expectativas,

promoo da cooperao a longo prazo e criao de condies para a imposio da aplicao das regras, numa base de reciprocidade e no de centralizao institucional (Arend, 1999: 121). Para a escola dos regimes internacionais as normas internacionais tm real influncia sobre o comportamento
dos Estados mas tal influncia selectiva e determinada, em ltima anlise,
pela ponderao racional feita pelos prprios Estados.
Finalmente, a proposta construtivista desenvolvida por autores como
Robert Cox, John Gerard Ruggie, Friedrich Kratochwil ou Alexander
Wendt. Ao contrrio da proposta realista, para a qual o poder no sistema
internacional se afere por indicadores puramente materiais (poder militar,
recursos naturais, capacidade econmica), o pensamento construtivista
sugere que a estrutura do sistema internacional uma estrutura socialmente
construda. O que significa duas coisas: em primeiro lugar, que h elementos no materiais, como as normas e as instituies internacionais, que integram a estrutura do sistema internacional tal como os elementos materiais;
em segundo lugar, que os prprios elementos materiais s ganham sentido
na estrutura do sistema medida que os Estados desenvolvem sobre eles
expectativas partilhadas atravs da interaco. Os construtivistas realam a
aco constitutiva recproca entre agente e estrutura e isso decisivo para a
sua leitura do relacionamento entre Estados e normas: os construtivistas
admitem que a vinculao de um actor internacional a uma norma internacional pode mudar a sua identidade e a representao que faz dos seus
interesses.
Com base nestes dois pressupostos, a proposta construtivista sublinha
que as normas internacionais fazem parte do sistema internacional out there.
E fazem-no de duas formas. Em primeiro lugar, desempenhando uma funo
constitutiva do prprio sistema, conformando-o tal como . Trata-se, portanto, de princpios de primeira ordem [first-order principles] sobre os quais
assenta todo o sistema jurdico internacional ou, nas palavras de Arend
(1999: 130), os princpios gerais sobre a natureza do sistema jurdico internacional. Em segundo lugar, as normas internacionais desempenham, na
esmagadora maioria, uma funo reguladora, sobretudo definindo competncias e a sua respectiva articulao e atribuindo valor normativo a pretenses e aces dos actores internacionais.
O dilogo interdisciplinar patente nestes dois debates fundamentais abre
perspectivas de uma superao das matrizes tradicionais que, numa e noutra
das disciplinas, tm imposto uma lgica de insularidade e aponta para um
terreno ps-positivista de articulao entre elas.
20 | Jos Pureza
3. Ensinar que Direito Internacional?

Ao longo das ltimas dcadas, diversos autores tm procurado captar a
marca da determinao histrica do Direito Internacional. Assim, Wolfgang
Friedmann (1964) contrape um direito da coexistncia, ensaio minimalista
e meramente procedimental, prprio de uma comunidade desintegrada,
em que o mais importante how to keep them peacefully appart (Abi-Saab, 1998: 251) a um direito da cooperao, cujo objectivo antes how
to bring them actively together, pois que h interesses substantivos comuns
cuja satisfao no pode ser seno comummente realizada. Ren-Jean Dupuy
(1963) l esta transformao como expresso de uma dialctica aberta entre
o Direito Internacional de uma sociedade relacional e o Direito Internacional de uma sociedade institucional: enquanto o primeiro se caracteriza
pela atomizao, a natureza incondicional e a violncia do poder do Estado
soberano, o segundo vem com as marcas da concentrao, do condicionamento e da represso do poder desconcentrado que so apangio dos processos de institucionalizao. J Paul Reuter (1961) havia sublinhado o
impacto sobre o mundo do Direito da coexistncia de trs facetas da sociedade internacional: simples justaposio, reconhecimento de interesses
comuns ou organizao diferenciada. Enfim, Antonio Cassese (1986) sintetiza este processo de transformao na conhecida contraposio entre a
ordem de Vesteflia e a ordem das Naes Unidas.
Seguindo Carrillo Salcedo (1991), creio que esta mutao adquire, no
nosso tempo, uma intensidade porventura indita que se traduz numa pluralidade de sinais de transformao do Direito Internacional tradicional
sedimentado no processo de afirmao e consolidao do sistema interestatal, que o vm configurando como um Direito da comunidade internacional ou, nas palavras de Abi-Saab, como um direito interno da humanidade (1991: 11).
Independentemente das referncias que privilegiemos na nossa interpretao, h um fundo comum a todas elas. Trata-se da percepo de que o
Direito Internacional, que desempenhou nos sculos XVII, XVIII e XIX
uma funo de consubstanciao jurdica da ordem internacional interestatal lanada na Paz de Vesteflia contrabalanando-a, porm, atravs
da afirmao doutrinal de padres ticos agregadores e, por isso, veculos
de viabilizao da comunidade internacional (o bonnum commune humanitatis) hoje, em novo tempo de transio paradigmtica, convocado a
cumprir a mesma tarefa: por um lado, exprimir juridicamente a ordem internacional soprada pelos ventos da globalizao; por outro, baliz-la de acordo
com opes polticas e valorativas anunciadoras de uma certa conformao
da comunidade internacional (Falk, 1989).
3.1. O Direito Internacional vestefaliano
O sistema internacional contemporneo e o direito que o regula tm na sua

matriz fundadora o sistema interestatal surgido na Europa nos sculos XV
e XVI e o Direito Pblico da Europa que primeiramente o disciplinou.
A desintegrao da res publica christiana medieval veio a traduzir-se no
colapso de uma ordem unipolar garantida, em ltima anlise, pela unidade espiritual da Cristandade e pela autoridade papal e na sua substituio por uma ordem multipolar em que uma multiplicidade de Estados-nao passou a constituir a estrutura bsica da governao internacional
(Pureza, 1998c: 34).
Neste sentido, a principal transformao poltica e institucional simbolizada em Vesteflia veio a ser a introduo de um princpio de descentralizao na paisagem poltica internacional. Descentralizao de dupla face,
alis, sendo que em ambas as dimenses avulta o mesmo processo de construo de uma comunidade imaginada (Anderson, 1983). Em primeiro lugar,
uma comunidade imaginada interna. A sedimentao de uma relao de
pertena e de lealdade territorial estruturou-se em torno da diferenciao
entre esfera pblica e esfera privada e teve no monoplio do uso legtimo
da fora pelo poder pblico a sua expresso maior. A esta dimenso interna
acresce uma dimenso externa: Vesteflia simboliza que no h nenhuma
instncia de poder externa ao Estado que lhe seja superior. Aqui, a contradio fundadora entre interno e externo: monoplio do uso da fora
pelo Estado na ordem interna contra uso discricionrio da fora nas relaes entre os Estados; ordem e relacionamento contratual na esfera interna
contra anarquia e guerra de todos contra todos na esfera externa. Para que
a comunidade nacional pudesse ser uma comunidade imaginada, era
necessrio que a comunidade internacional fosse, por definio, inimaginvel (Pureza, 1998c: 35).
Nascido neste contexto de marca vestefaliana em que a igualdade soberana dos Estados se consolidou como princpio constitucional da ordem
internacional o Direito Internacional expandiu-se medida da prpria
expanso do sistema interestatal. Com as sucessivas vagas dessa expanso,
o Direito Internacional foi-se progressivamente configurando como ratificador das desigualdades de facto, cobertas com o manto da igualdade formal.
Convir lembrar que a mundializao do sistema interestatal de raiz europeia operou, durante os sculos XVIII e XIX, segundo uma lgica de expanso como reforo do centro (Pureza, 1998a: 25). Hedley Bull (1984: 123)
pde escrever a este propsito que a perspectiva padro desta emergncia
de uma sociedade internacional universal era a de que Estados no europeus entravam para um clube de Estados originariamente europeu, na
22 | Jos Pureza
medida em que acolhessem os critrios de admisso estabelecidos pelos

membros fundadores. Foi claramente essa a lgica que, atravs do impulso
descolonizador americano, primeiro, e da expanso imperialista e colonialista do Ocidente, depois, presidiu ampliao do inicial sistema europeu
de Estados formalizado em Vesteflia, num momento inicial para um sistema internacional de Estados cristos e, de seguida, para um sistema
internacional de Estados civilizados. James Lorimer, um dos mais destacados internacionalistas dos finais do sculo XIX, apresenta a tese da humanidade como uma entidade poltica dividida em trs crculos concntricos:
a humanidade civilizada, a humanidade brbara e a humanidade selvagem.
Da pertena a cada um destes crculos depende o grau de reconhecimento
que as naes civilizadas esto admitidas a operar. Assim, o reconhecimento
poltico pleno, que envolve a aplicao integral do Direito Internacional
racional e do Direito Internacional positivo, ocorre entre todos os Estados
da Europa (excepto a Turquia), as colnias e protectorados desses Estados e os Estados da Amrica. O reconhecimento poltico parcial supe a
aplicao plena e integral do Direito Internacional racional e uma aplicao
restrita e varivel do Direito Internacional positivo; esto-lhe submetidos
na Europa a Turquia, na sia os Estados independentes, a Prsia, o Afeganisto, a China e Sio, e, em frica, Marrocos e os pequenos Estados
muulmanos ou fetichistas cuja existncia na frica equatorial nos a cada
passo revelada por corajosas expedies de audaciosos exploradores.
Enfim, o reconhecimento poltico natural ou puramente humano, com
base no qual os Estados civilizados se obrigam to s a respeitar os princpios humanitrios do direito racional, abarcaria os povos ou tribos no
organizadas de frica e os selvagens de algumas raras ilhas ocenicas ainda
independentes.
Reconhecimento e colonialismo foram, assim, as duas expresses jurdico-polticas da expanso mundial do Direito Internacional vestefaliano.
O primeiro como mecanismo formal de admisso selectiva de novos Estados
no concerto das naes civilizadas; o segundo como corolrio poltico e
jurdico desta selectividade: os territrios no includos, directa ou indirectamente, na jurisdio dos Estados civilizados eram considerados como
terra nullius e apropriveis, como tal, no quadro da expanso colonialista
dos Estados europeus.
O Direito Internacional tradicional, produzido e pensado por/para um
tal sistema de relaes sociais, apresentava quatro traos caractersticos fundamentais.
Em primeiro lugar, a sua interestatalidade. Segundo Michel Virally (1983:
27-28), a sociedade internacional no seno uma sociedade em segundo
grau, uma sociedade das sociedades: a sociedade dos Estados. Foi sobre
esta representao do mundo que foi edificado o Direito Internacional tradicional, como ordenamento vocacionado para regular exclusivamente relaes entre Estados, ignorando de forma praticamente absoluta as relaes
que envolvessem entidades no estatais (o que significou, por exemplo, relegar para o direito interno toda a regulao do relacionamento entre Estados
e pessoas singulares ou colectivas sob sua jurisdio). A par desta interestatalidade ontolgica vai uma interestatalidade funcional: o Direito Internacional tradicional apresentou uma vocao marcadamente competencialista,
assumindo-se como um direito relacional minimalista destinado a garantir
a coexistncia entre Estados que procuravam sobretudo ignorar-se reciprocamente (Alcaide Fernandez, 2001: 27).
Em segundo lugar, a territorialidade. A obsesso do territrio traduziu-se na imposio de uma lgica segmentada de regulao, em que imperava, no apenas o princpio genrico do respeito pelas fronteiras e pela
integridade territorial de cada Estado, como tambm o primado da jurisdio territorial de cada Estado em matria quer de elaborao de legislao, quer de administrao da justia. Prosper Weil sintetizou lapidarmente esta marca territorialista do Direito Internacional tradicional: o territrio o poder (1991: 502).
Em terceiro lugar, o bilateralismo. Todo o modo de ser do Direito Internacional tradicional se funda numa lgica estritamente bilateral e de reciprocidade. o que se evidencia, desde logo, no plano da elaborao, com o
relevo determinante atribudo ao consentimento dos Estados quer expresso
(nas convenes internacionais), quer tcito (na formao de normas consuetudinrias). E a compreenso do Direito Internacional no seu todo como
um somatrio indiferenciado de relaes jurdicas de perfil contratual mais
acentua o lugar matricial ocupado pela igual soberania dos Estados na
produo de normas jurdicas internacionais. A aplicao e garantia das
normas de Direito Internacional tradicional foi um outro campo em que se
evidenciou esta fundamentao bilaterialista do Direito Internacional tradicional. Basta lembrar a importncia conferida s medidas de auto-tutela
dos direitos dos Estados e a natureza civilista da responsabilidade internacional tal como formulada nos quadros tradicionais.
Carrillo Salcedo (1996) sintetiza estas notas numa nica marca caracterizadora do Direito Internacional vestefaliano: o seu relativismo. A relevncia da vontade de cada Estado na assuno de obrigaes jurdicas
internacionais, a liberdade discricionria de apreciao, por cada Estado,
da prpria situao jurdica internacional e a pretensa neutralidade axiolgica do Direito Internacional tornaram-no num ordenamento vocacio-
24 | Jos Pureza
nado para a ratificao das relaes de fora estabelecidas no terreno das

relaes internacionais sem capacidade de antecipao utpica ou de actuao correctiva.
3.2. O direito interno da humanidade
No curto espao de um sculo, o meio social para que se destina o Direito

Internacional alterou-se profundamente. A complexidade da sociedade internacional contempornea extraordinariamente superior daquela que
motivou o nascimento do Direito Internacional Pblico, simbolizada na
Paz de Vesteflia de 1648. Por um lado, a sociedade internacional do nosso
tempo , pela primeira vez, uma formao mundial e global, mas a globalizao selectiva e refora as diferenas de poder herdadas do passado. Por
outro lado, o Estado-nao deixou inapelavelmente de ser a nica unidade
de referncia do sistema internacional, pois que foi funcionalmente ultrapassado pela dimenso global de muitos problemas e institucionalmente
superado pelas teias empresariais globais e pelas tecnologias da informao;
mas o certo que a fragmentao poltica em unidades soberanas continua
a ser um problema fundamental e o sistema interestatal se mantm como
realidade incontornvel do processo de governao e da dinmica de regulao internacionais (Pureza, 1998a: 283).
3.2.1. Traos de um novo paradigma
Nos interstcios desta transio insinuam-se alguns traos de um novo paradigma do Direito Internacional. Os processos de universalizao, socializao e humanizao que marcaram a sua evoluo ao longo da segunda
metade do sculo XX (Carrillo Salcedo, 1984), transformaram o tradicional ordenamento competencialista num Direito Internacional de regulamentao (Rodrguez Carrin, 2002: 64) que penetra no reduto soberano
dos Estados, limitando-o, em vista da satisfao de interesses comuns da
comunidade internacional no seu conjunto. So vrias as grelhas de anlise
propostas pelos diferentes autores. Retenho, em termos de sntese, duas: a
de Mohamed Bedjaoui (1991: 1), para quem o Direito Internacional oligrquico, dos Estados e de coordenao, ter dado lugar a um Direito da comunidade internacional, para os seres humanos e de finalidades; e a de Bruno
Simma (1994), segundo o qual a grande novidade imposta, no Direito Internacional, pela inovadora centralidade da proteco internacional dos direitos humanos, da proteco transnacional do ambiente e do combate por
uma soluo justa dos desequilbrios Norte-Sul, a superao do velho
direito bilateral-minded, minimalista e fundado numa escrupulosa reciprocidade, por um direito community-minded.
Trata-se, obviamente, de um processo muito complexo de mutao paradigmtica do Direito Internacional, que prolonga no campo jurdico uma
outra transio paradigmtica: a que nos conduz do paradigma estadocntrico ao paradigma da sociedade global. Como tal, o trao fundamental
desta mutao a sedimentao progressiva de um direito da humanidade ou da comunidade internacional, que traduz (e antecipa), no plano
das regras jurdicas internacionais, a construo de um modelo de ordem
internacional pautado pela primazia da equidade sobre a reciprocidade,
pela primazia da legitimidade sobre a neutralidade axiolgica e pela primazia da comunidade internacional sobre a soberania territorial.
Noutro lugar (Pureza, 1998a: 284) tive ocasio de apontar sumariamente
as trs referncias norteadoras deste processo de transio paradigmtica
no Direito Internacional:
Um direito trans-espacial: Rompendo com a tradio competencialista e
procedimentalista do Direito Internacional tradicional, o Direito Internacional do nosso tempo assume a condio planetria da pessoa e dos povos,
transcendendo a mera agregao de regulamentaes bilaterais ou multilaterais. Esta abertura do ncleo constitucional do Direito Internacional,
ao acrescentar tradicional lgica interestatal e sincrnica outros padres
jurdicos, de inspirao trans-espacial e diacrnica, veio pr em causa os
consensos estabelecidos em torno dos pilares do Direito Internacional clssico, no plano substantivo, e a lgica de desagregao das relaes jurdicas
(a natureza bilateralizvel dessas relaes, a que se refere Simma). A entrada da humanidade na Histria fora o Direito Internacional a ser um
direito universal no apenas no plano geogrfico, mas tambm rationae
materiae (Abi-Saab, 1994: 41). A crise que hoje atravessam figuras como o
domnio reservado ou a no ingerncia em matria de direitos humanos, a
reciprocidade ou a no discriminao em sede de relaes econmicas internacionais, d-nos conta da profundidade dessa perturbao.
Eis-nos, pois, perante uma primeira concluso fundamental: no obstante
a sua fundamentao intersubjectiva e a sua moldagem (na elaborao como
na aplicao) por uma sociedade que se oferece como um mosaico cultural,
poltico e econmico, o Direito Internacional de hoje no se remete ao mero
somatrio de ajustamentos da soberania externa dos Estados, antes se
constitui em Direito da comunidade universal, ordenado tambm prossecusso de um interesse pblico universal comum multiplicidade de experincias locais-nacionais.
Um direito materialmente justo: Assumindo-se como direito da humanidade, o Direito Internacional do nosso tempo um poderoso instrumento
de desmistificao e crtica da transposio para a escala interestatal do
26 | Jos Pureza
princpio da igualdade formal de todos perante a lei. O processo de mundializao do sistema interestatal, resultante das sucessivas vagas de descolonizao, e a consequente heterogeneidade acrescida dos actores do sistema internacional determinam que a horizontalidade seja percebida no
j como definitivo e esttico ponto de partida mas tambm e acima de
tudo como horizonte final. Em boa verdade, precisamente essa horizontalidade real que o Direito Internacional chamado a antecipar num
cenrio em que a diferena de poder dos intervenientes desvirtua a igualdade soberana e, consequentemente, nega a prpria horizontalidade. mundializao do sistema interestatal, o Direito Internacional responde assumindo a solidariedade como seu valor-guia.
Um direito revalorizador da soberania: A conformao do Direito Internacional contemporneo como direito da humanidade no equivale a um
acrtico juzo de anacronismo das soberanias nacionais.
Com efeito, a novidade transportada pelo Direito Internacional do
nosso tempo precisamente a do estabelecimento de uma relao circular
e no apenas de coexistncia entre soberania e comunidade internacional. Por um lado, no pode deixar de assinalar-se que a universalizao
da sociedade internacional, longe de enfraquecer, constitui um processo de
releitura tnica da soberania; e que precisamente a comunidade universal, enquanto referncia mtica e proftica, tomada como o argumento
decisivo do reforo da afirmao soberana dos povos despojados (afinal, a
esmagadora maioria ...), uma soberania-processo que condio primeira
de pertena plena comunidade internacional. Por outro lado, a comunidade universal, se no se substitui aos Estados na protagonizao da vida
internacional, anima, no entanto, um direito de regulamentao que define os comportamentos dos Estados em ordem satisfao de interesses
gerais [...], isto , em funo da promoo e realizao do bem comum
universal (Carrillo Salcedo, 1984: 192).
Estes trs pilares sustentam, por isso, um ordenamento de compromisso.
Por um lado, o Direito Internacional contemporneo d guarida e potencia
um conjunto de interesses da comunidade internacional no seu conjunto.
Assim, a Declarao do Milnio (Resoluo 55/2 da Assembleia Geral
das Naes Unidas, adoptada em 8 de Setembro de 2000) enuncia a responsabilidade conjunta de todos os Estados no respeito pela dignidade
humana, na manuteno da paz e da segurana internacionais, na proteco
do ambiente, no desenvolvimento e erradicao da pobreza e no fortalecimento das Naes Unidas. Por outro lado, porm, esta dimenso agregadora contrabalanada por uma desconstruo da unicidade de regimes
jurdicos que marcou o Direito Internacional tradicional. Essa uniformi-
dade, expresso de um entendimento formal do princpio da igualdade

soberana, foi forjada num contexto de assinalvel homogeneidade social,
econmica, poltica e cultural do sistema internacional. Ora, a heterogeneidade crescente do sistema tem suscitado a emergncia de diversas expresses
de um Direito Internacional situacional, ou seja, do estabelecimento de regimes normativos diferenciados que atendam aos desequilbrios das situaes
de partida dos Estados concretos envolvidos na regulao internacional
o princpio da no reciprocidade e a prtica de sistemas de comrcio preferenciais, o funcionamento dos mecanismos de crdito no quadro das
instituies de Bretton Woods ou ainda a consagrao do princpio das
responsabilidades comuns mas diferenciadas no Princpio VII da Declarao
do Rio de Janeiro sobre Ambiente e Desenvolvimento, de 1992, so porventura os exemplos mais ilustrativos dessa crescente diferenciao normativa que identifica o Direito Internacional contemporneo como um direito
social.
3.2.2. Sinais da transio
A autonomizao normativa de um interesse pblico universal ou da comunidade internacional no seu conjunto, no significando a inferiorizao da
soberania, deve perceber-se como quadro balizador da discricionaridade
do Estado e do consequente relativismo do Direito Internacional e, nessa
exacta medida, como revalorizador do Estado enquanto elemento nuclear
do cumprimento da tarefa transformadora veiculada pelo Direito Internacional.
Neste exacto contexto, entendo que esse processo de densificao de
um direito da humanidade visvel simultaneamente em duas dimenses
do Direito Internacional: enquanto sistema de regras e enquanto discurso
legitimador.
Um sistema de regras: O Direito Internacional tradicional, como ensina
Pierre-Marie Dupuy (1995: 15), assentava sobre uma tripla indiferenciao:
entre as regras relativamente ao seu contedo, entre regras primrias e regras
secundrias e entre as vrias fontes de produo normativa internacional.
Ora, no nosso tempo, a par dessa lgica de indiferenciao, est a emergir
a formao de uma ordem pblica internacional cujos suportes so modos
reforadamente colectivos de produo das normas internacionais e que,
do ponto de vista substancial, assenta em trs fenmenos normativos marcantes da transio paradigmtica do Direito Internacional: por um lado, a
diferenciao entre obrigaes bilaterais (ou bilateralizveis) e obrigaes
para com a comunidade internacional no seu conjunto (erga omnes) (Teles,
1996); por outro, a diferenciao hierrquica entre normas dispositivas
28 | Jos Pureza
comuns e normas imperativas de Direito Internacional geral (jus cogens)

(Baptista, 1997); enfim, em terceiro lugar, a superao de um quadro estritamente bilateral de activao da responsabilidade internacional nos casos
de violao grave de obrigaes de importncia essencial para a salvaguarda
de interesses fundamentais da comunidade internacional no seu conjunto.
Estas tendncias de inovao normativa veiculam a considerao de que
h bens jurdicos que constituem public affairs de toda a humanidade (proteco dos direitos humanos fundamentais, proibio da escravatura, do
genocdio, da tortura, da dominao colonial ou do apartheid), impondo
assim limites discricionaridade jurdica dos Estados, relativamente quer
livre composio do contedo dos tratados, quer livre determinao dos
seus actos unilaterais.
O Direito Internacional como direito da humanidade rompe, desde logo,
com o exclusivismo que o consentimento/vontade dos Estados ocupava na
criao das normas jurdicas do Direito Internacional interestatal tradicional.
No nosso tempo, a densificao de um direito da humanidade, sem afastar
em absoluto o papel crucial da vontade/consentimento dos Estados soberanos, veio acentuar o papel do consenso geral (em detrimento do consentimento individual) dos Estados como elemento motor do processo de elaborao das normas. Disso so expresso maior os tratados multilaterais gerais.
A especificidade destes instrumentos convencionais situa-se muito mais no
seu modo de operar do que no nmero dos seus membros. Enquanto a
generalidade dos tratados multilaterais se decompe numa malha de relaes bilaterais pautadas por um equilbrio contratual entre direitos e
obrigaes, no caso dos tratados multilaterais gerais, essa correspondncia
sinalagmtica das posies dos Estados membros fica arredada em favor de
uma lgica legislativa de estabelecimento de uma disciplina comum, sem
que o comportamento de cada Estado membro possa ser entendido como
uma contrapartida do comportamento dos demais.
A segunda manifestao fundamental do direito da humanidade enquanto
sistema de regras a diferenciao entre obrigaes dos Estados. , de
novo, em homenagem primazia dos interesses da comunidade internacional no seu conjunto que se vem admitindo uma dicotomia entre obrigaes
ordinrias, inscritas numa lgica sinalagmtica bilateral, e obrigaes fundamentais, de alcance eminentemente comunitrio (De Hoogh, 1991: 184).
O facto de a leso de bens jurdicos protegidos por regras como as da
ilegalizao dos actos de agresso e de genocdio ou por princpios e regras
relativos aos direitos fundamentais da pessoa humana, incluindo a proteco
contra a prtica da escravatura e da discriminao racial, afectar a humanidade no seu todo determina a estrutura no bilateralizvel das obrigaes
que se lhes referem (Teles, 1996: 79). Trata-se, pois, de obrigaes erga omnes,
cujo trao caracterstico fundamental , justamente, o de se tratar de
obrigaes para com a comunidade internacional no seu conjunto, ou seja,
o facto de elas constituirem a concretizao, na esfera jurdica de cada
Estado, de imposies de respeito pelos interesses comuns, consensualmente
subtrados livre disposio individual de cada Estado.
Esta diferenciao entre obrigaes vai necessariamente a par com uma
diferenciao hierrquica entre normas. Segundo Alcaide Fernandez (2001:
157), a autonomia da vontade dos Estados sofreu a sua mais importante
quebra com o reconhecimento da categoria das normas imperativas ou de
jus cogens nos artigos 53 e 64 da Conveno de Viena sobre o Direito dos
Tratados.
Finalmente, todo o regime da responsabilidade internacional que evidencia o carcter inovador do direito da humanidade e a centralidade que
nele ocupa a ideia de ordem pblica mundial. A fisionomia bilateral e civilista da responsabilidade internacional, absolutamente dominante no Direito
Internacional tradicional que se exprimia na mxima pas de dommage,
pas dintrt; pas dintrt, pas daction deixou, no nosso tempo, de ser
exclusiva. Com ela concorre hoje uma afirmao do interesse incindvel da
comunidade internacional no cumprimento inflexvel de reas nevrlgicas
do Direito Internacional. A responsabilidade internacional assim chamada
a sancionar a indisponibilizao de valores mnimos fundamentais normativamente protegidos, o que supe uma inovadora diferenciao de regimes
de resposta a distintos ilcitos internacionais.
O trabalho de codificao e desenvolvimento progressivo, em matria
de responsabilidade internacional dos indivduos, ensaiado aps 1945 e
expresso fundamentalmente nos estatutos de tribunais internacionais ad
hoc (Nuremberga, Tquio, ex-Jugoslvia e Ruanda) e no Estatuto de Roma
que cria o Tribunal Penal Internacional, traz para o primeiro plano da renovao do Direito Internacional a figura dos crimes contra a humanidade e
propicia o desenvolvimento de diversas estratgias judicirias e processuais
(entre as quais o princpio da universalidade de jurisdio), figura e estratgias necessariamente ignoradas nos quadros do Direito Internacional tradicional.
Um discurso legitimador: Richard Falk (1989: 18) sublinhou que o papel
dos grandes jus-internacionalistas no perodo de Vesteflia foi acrescentarem um elemento normativo til torrente da opo estatista na vida internacional. Ser-se criativo requeria tanto uma compreenso desta torrente
histrica quanto um esforo para exercer influncia sobre ela. De igual
modo, tambm na actualidade a transio paradigmtica do Direito Inter-
30 | Jos Pureza
nacional est a passar por um novo acrescento de elementos normativos

teis torrente da mundializao e da globalizao, numa clara revalorizao do totus orbis de Francisco de Vitoria ou do bonnum commune humanitatis de Francisco Suarez (Pureza, 1998a: 16).
Quer dizer, em meu entender, o Direito Internacional Pblico no um
mero eco passivo das formas de globalizao dominantes; tambm um
instrumento de moldagem desse processo, de acordo com opes valorativas e polticas determinadas. Por outras palavras, o Direito Internacional
Pblico , a um tempo, um indicador e um anunciador de novas formas de
sociabilidade internacional (Pureza, 1998a: 18). O Direito Internacional
Pblico est a ser um veculo de representao de uma organizao social e
poltica alternativa actual, sendo, portanto, antecipador de uma ordem
internacional que privilegie as formas de autoridade partilhada e a dignidade de todos. Este papel antecipatrio constitui uma manifestao peculiar
da eficcia simblica, ou seja, do impacto do Direito como discurso que cria
uma representao legitimadora de certas prticas ou promotora de valores
alternativos aos dominantes.
Nesta agenda antecipatria cabe lugar de destaque para trs reas.
A primeira a da institucionalizao dos interesses comuns. A densificao da malha de organizaes internacionais e, com ela, a acentuao
dos regimes de regulao multilateral, suscitou, ao longo do sculo XX
embora j com importantes precedentes nos finais do sculo XIX a institucionalizao do tratamento de interesses bsicos para a comunidade
internacional no seu conjunto. O domnio em que essa institucionalizao
adquiriu um valor de referncia para as restantes experincias de disciplina
colectiva foi o da manuteno da paz e da segurana internacionais.
Assumindo a paz como um bem indivisvel, um public affair, responsabilidade de todos os Estados, a Carta das Naes Unidas consagra um autntico contrato social internacional: por um lado, cada Estado membro abstm-se de recorrer ao uso da fora nas relaes internacionais (artigo 2.4);
por outro, e consequentemente, reconhece-se ao rgo principal responsvel pela manuteno da paz e da segurana internacionais, o Conselho de
Segurana, poderes para, coercivamente se necessrio, pr termo, no interesse da comunidade internacional no seu conjunto, a qualquer ameaa
paz, ruptura da paz ou acto de agresso. S residualmente, como pura
vlvula de segurana ou como excepo necessria subsiste o direito
de legtima defesa individual ou colectiva (artigo 51.) (Pureza, 1994: 77).
O paradigma agresso/legtima defesa que, de acordo com Michael Reisman (1991: 26), inspira a disciplina da Carta nesta matria, comporta trs
elementos essenciais: primeiro, a proibio do uso da fora, segundo, o
sistema de segurana colectiva, terceiro, a construo restritiva da legtima

defesa. O primeiro est vertido no artigo 2.4 da Carta os membros devero
abster-se nas suas relaes internacionais de recorrer ameaa ou ao uso da
fora quer seja contra a integridade territorial ou a independncia poltica
de um Estado, quer seja de qualquer outro modo incompatvel com os objectivos das Naes Unidas. Sano (ou, residualmente, legtima defesa) de
um lado, delito do outro eis o estatuto reservado pelo Direito Internacional onusiano utilizao da fora (Carrillo Salcedo, 1991: 323). Esta
ilegalizao das competncias blicas individuais s faz, porm, sentido,
num meio que permanece descentralizado, se for acompanhado por um
sistema de segurana colectiva a ONU, atravs do Conselho de Segurana,
substitui-se aos Estados no desempenho da funo de polcia internacional, na misso de salvaguarda da ordem pblica internacional e de sano
das respectivas infraces. Para esse efeito, o Conselho de Segurana dispe, em primeiro lugar, do exclusivo da constatao da existncia de
uma ameaa paz, de uma ruptura da paz ou de um acto de agresso
(artigo 39.), portanto, de um poder de qualificao jurdica de certos factos,
prvio ao desencadeamento dos demais poderes previstos no Captulo VII
da Carta. Em segundo lugar, o Conselho de Segurana dispe de poderes de presso e sano sobre qualquer Estado que atente contra a paz e
a segurana internacionais, atravs das medidas provisrias previstas no
artigo 40., das medidas colectivas que no implicam o uso da fora
(artigo 41.) e, enfim, das medidas colectivas de coero armada do
artigo 42.. Em suma, a Carta no se pretende exorcizadora da fora na
arena internacional mas sim um instrumento de transformao de um
modelo descentralizado-anrquico de utilizao da fora num modelo institucionalizado-centralizado. A filosofia individualista cede, na letra da Carta,
perante a lgica societria. Finalmente, e a coroar esta construo, a Carta
das Naes Unidas formula o direito imanente de legtima defesa como
uma faculdade subsidiria, provisria e controlada. Desde logo, ela s
admitida como resposta urgente e proporcional a uma agresso armada
consumada, o que estreita significativamente o seu alcance material. Por
outro lado, do ponto de vista processual, a legtima defesa s admitida
enquanto o Conselho de Segurana no actuar no exerccio das suas competncias j referidas (da tambm a obrigao de comunicao que incumbe
ao Estado agredido).
Uma segunda rea de interesses comuns abarcada pelo processo de institucionalizao foi a do combate ao subdesenvolvimento. o que resulta
claro, desde logo, da insero da realizao da cooperao internacional
na soluo dos problemas internacionais de carcter econmico, social,
32 | Jos Pureza
cultural ou humanitrio no elenco dos propsitos fundamentais da Organizao das Naes Unidas (artigo 1.2). E se, numa primeira fase, a realizao prtica deste objectivo passou apenas pela assistncia tcnica voluntariamente disponibilizada pelos pases desenvolvidos, o sismo provocado
pela produo normativa em torno do estabelecimento de uma Nova Ordem
Econmica Internacional, em meados da dcada de setenta, determinou
ainda que com intensos recuos de contedo poltico uma definitiva
assuno deste interesse da comunidade internacional no seu conjunto pelas
suas estruturas institucionalizadas. Disso do conta as sucessivas declaraes
adoptadas pela Assembleia Geral das Naes Unidas e, acima de todas, a
Agenda para o Desenvolvimento elaborada, em 1994, pelo ento
Secretrio-Geral Boutros-Ghali.
Enfim, em terceiro lugar, cumpre destacar a regulao do ambiente global como uma outra projeco do direito da humanidade. Para o Direito
Internacional tradicional o ambiente era um no-problema (Pureza, 1998a:
267). A questo da proteco jurdica internacional dos recursos naturais
no se colocava, uma vez que era indirectamente assegurada pela delimitao de fronteiras dentro das quais cada Estado exerce poderes soberanos
absolutos, numa espcie de decalque a uma escala macro do sentido pleno
atribudo pelo direito liberal figura do direito de propriedade. O entendimento clssico da soberania , pois, segmentador da ignorada unidade
fsica dos recursos e ecossistemas. A indiferena relativamente preservao dos recursos e do ambiente revelou-se em dois princpios fundamentais
do Direito Internacional tradicional em matria de competncias territoriais dos Estados: por um lado, um princpio de liberdade desregulamentada de actuao dos Estados nos espaos comuns; por outro, a soberania
territorial plena de cada Estado sobre o espao fsico dentro das suas fronteiras.
Nas ltimas trs dcadas, este panorama sofreu uma transformao profunda. Em primeiro lugar, registou-se uma emancipao conceptual do bem
jurdico ambiente em sede de regulao internacional, rompendo com a
tutela territorialista da soberania. A celebrao de mais de 300 tratados
multilaterais e de 1000 bilaterais pe em evidncia esta mutao. Por outro
lado, a regulao jurdica internacional do ambiente passou a guiar-se cada
vez mais intensamente pela considerao do ambiente como interesse fundamental e indivisvel da comunidade internacional no seu conjunto.
Esta transformao conceptual foi acompanhada por uma mudana significativa na escala e na natureza da mesma regulao jurdica, de um alcance
transfronteirio bilateral para uma perspectiva global. Na escala, desde logo,
uma vez que os regimes ambientais tendem a ter uma aplicao urbi et orbi,
tanto nos espaos sujeitos soberania territorial dos Estados ou sua jurisdio funcional, como nos espaos situados fora de tal competncia estatal.
Na natureza dos regimes normativos, depois, j que se trata de regimes de
carcter transversal, desenhados em funo dos problemas que visam atacar
e no dos espaos fsicos em que eles emergem. Neste contexto, o Direito
Internacional contemporneo tem acolhido a qualificao do ambiente
como preocupao/interesse comum da humanidade [common concern of
mankind]. Trata-se de um conceito que est no cerne do direito da humanidade, embora de contornos pouco precisos. O Grupo de Consultores Jurdicos do Programa das Naes Unidas para o Ambiente aponta, ainda assim,
um conjunto de caractersticas definitrias fundamentais dessa qualificao
jurdica: a) aplica-se a problemas de importncia essencial para a comunidade internacional no seu conjunto, mas colocando o acento no modus
faciendi e no na titularidade: a proteco baseada em critrios de ordem
pblica e operando em termos de no-reciprocidade que tem primazia;
b) envolve, no s todos os Estados, mas tambm todas as sociedades e
todas as comunidades dentro de cada sociedade nessas formas de regulao; c) sublinha a repartio equitativa de responsabilidades (Pureza,
1998a: 277).
Um segundo campo da agenda antecipatria do novo Direito Internacional o da sua humanizao. velha blindagem dos Estados, alicerada
num entendimento amplo do seu domnio reservado, est a suceder a consolidao de uma obrigao internacional geral de prestao de contas pelo
tratamento conferido por cada Estado aos indivduos sob sua jurisdio.
Esta ruptura profunda suscitou a afirmao do princpio da proteco
internacional dos direitos humanos como um novo princpio constitucional do Direito Internacional, com dignidade sistemtica idntica quela
que era reclamada, em termos monopolsticos, pelo princpio da soberania
territorial dos Estados, no quadro do Direito Internacional tradicional. Toda
a segunda metade do sculo XX foi atravessada por esta transformao,
tornando o Direito Internacional num instrumento argumentativo forte de
antecipao de uma comunidade internacional no s de Estados mas de
pessoas.
Essa dinmica de mudana foi desenvolvida em trs frentes, complementares entre si. A primeira frente teve um contedo normativo e declaratrio, traduzindo-se na multiplicao de textos jurdicos proclamadores
dos direitos humanos fundamentais, com uma amplitude universal ou regional e com um mbito geral ou temtico. O desenvolvimento progressivo
deste trabalho permite hoje constatar a existncia de uma rede normativa
densa e extensa e que evidencia reas de irredutibilidade e inderrogabili-
34 | Jos Pureza
dade entre os fundamentais tratados internacionais nesta matria. A segunda

frente tem uma natureza orgnica e consubstancia-se na criao de inmeros
organismos intergovernamentais de fiscalizao e acompanhamento da aplicao das convenes internacionais de direitos humanos. Finalmente, a
terceira frente reside no desenvolvimento de tcnicas procedimentais de
fiscalizao internacional do cumprimento dos direitos humanos, que conduzem do tradicional reporting system aos mecanismos ostensivos, desenvolvidos no quadro das Naes Unidas com base na resoluo 1235 do
ECOSOC e que dispensam os Estados de cumprirem o ditame tradicional
do consentimento prvio dos Estados.
A impetuosidade desta revoluo porque disso que se trata atinge
mesmo a pedra-de-toque do individualismo estatal que o princpio da
no ingerncia nos assuntos internos dos Estados. nesse sentido que deve
ser interpretado o artigo 2. da Resoluo do Institut de Droit International
adoptada na sesso de Santiago de Compostela em 1989:
Sem prejuzo das funes e poderes que a Carta atribui aos rgos das Naes Unidas
em caso de violao das obrigaes assumidas pelos membros da Organizao, os
Estados, actuando quer individual quer colectivamente, tm o direito de adoptar,
relativamente a qualquer outro Estado que haja infringido a obrigao [de respeitar
e assegurar o respeito pelos direitos humanos fundamentais] medidas diplomticas,
econmicas, ou de outra ndole, admitidas pelo Direito Internacional e que no
impliquem o uso da fora armada em violao da Carta das Naes Unidas. Estas
medidas no podem ser consideradas como interveno ilcita nos assuntos internos dos Estados.
Por fim, uma terceira componente fundamental da agenda antecipatria

do direito da humanidade a substituio da primazia absoluta da territorializao pela emergncia do regime de patrimnio comum da humanidade. O territorialismo vestefaliano assentou numa aparente duplicidade
de tratamentos jurdicos entre soberania territorial em terra e liberdade no
mar. Mas essa aparncia escondia uma efectiva complementaridade: legitimao da expanso da soberania territorial dos pases centrais (conquista,
ocupao, debellatio) e apropriao selectiva de facto dos espaos no apropriados qualificados como res communis, ao abrigo da lgica first come,
first served. As externalidades ambientais e a interdependncia econmica
suscitaram entretanto o aparecimento de outros regimes jurdicos, guiados
pelos princpios da equidade e da gesto comum. Expoente mximo dessa
novidade o regime de patrimnio comum da humanidade (Pureza, 1998a),
pioneiramente proposto por Arvid Pardo em 1967 e positivado em tratados
internacionais como o Acordo de 1979 sobre as actividades dos Estados na

Lua e outros corpos celestes e, sobretudo, na Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar de 1982.
O regime proposto por Arvid Pardo condensa-se em dois pilares intimamente articulados. Em primeiro lugar, o pilar da trans-espacialidade, traduzido numa regra geral de no apropriao dos espaos qualificados como
patrimnio comum da humanidade e dos respectivos recursos no mais a
lgica do cada um por si e do first come, first served, mas sim a afectao
de espaos e recursos a uma administrao internacional, mandatada pela
comunidade internacional no seu conjunto e em seu benefcio. Por isso, a
trans-espacialidade do patrimnio comum da humanidade desenhado por
Pardo associa a no apropriao com o igualitarismo: a administrao do
patrimnio comum da humanidade far-se- em benefcio da comunidade
internacional no seu conjunto, mas tendo em especial ateno os pases em
desenvolvimento, a quem ser conferido um acesso aos resultados dessa
administrao e um benefcio especial com o seu aproveitamento econmico. Em segundo lugar, o pilar da trans-temporalidade, sintetizado em dois
princpios fundamentais: a reserva do patrimnio comum da humanidade
para utilizaes pacficas e a orientao da sua gesto pela salvaguarda das
geraes futuras.
A positivao jurdica e poltica dessa profunda inovao processou-se,
desde a dcada de 70, segundo duas formas diferentes, que materializam o
que designo por duas idades do patrimnio comum da humanidade.
A primeira consubstancia-se fundamentalmente na qualificao como
patrimnio comum da humanidade de espaos e recursos fsicos, materiais,
que sobejaram das vagas apropriacionistas dos Estados. essa a lgica que
est presente, desde logo, na Conveno das Naes Unidas sobre o Direito
do Mar, cuja Parte XI qualifica os fundos marinhos situados para alm da
jurisdio nacional e respectivos recursos que a CNUDM designa por
rea como patrimnio comum da humanidade, atribuindo a sua administrao a uma organizao internacional criada especificamente para esse
fim (a Autoridade Internacional dos Fundos Marinhos) e dotada inclusivamente de um rgo prprio para a explorao operacional dos recursos da
rea, a Empresa. esse tambm o esprito do Acordo de 1979 sobre as
actividades dos estados na Lua e outros corpos celestes. Num como no
outro caso, no obstante o arrojo das solues jurdicas e institucionais de
contestao da extenso das soberanias dos Estados, o que ressalta que
essa contestao se faz de fora dos espaos apropriados, no constituindo
mais do que um remanescente de dimenso diminuta. Alis, a prpria fora
jurdica dos textos que referi , tambm ela, muito diminuta: a Parte XI da
36 | Jos Pureza
CNUDM foi alvo de um processo de reviso pr-natal, concretizado no

Acordo de 1994 sobre a aplicao do regime da rea e que constitui um
completo desvirtuamento da redaco inicial da Conveno; j o Acordo
de 1979 sobre a Lua enferma de um mal endmico em muitos tratados internacionais: no caso concreto, nenhuma das potncias espaciais o
ratificou.
Estas debilidades da primeira vaga de consagraes do regime de
patrimnio comum da humanidade do importncia acrescida ao que se
vem registando no domnio dos bens comuns culturais e ambientais. Sem
acolher a expresso patrimnio comum da humanidade, sem contemplar
frmulas institucionais supra-nacionais como a AIFM, sem sequer estabelecer um detalhado regime de regulao desses bens, vem ganhando corpo
uma dinmica de proteco reforada de recursos culturais e ambientais,
em vista da sua integrao no interesse pblico da comunidade internacional no seu conjunto. A qualificao de bens, conjuntos ou stios como
patrimnio mundial ao abrigo da Conveno da UNESCO de 1972 sobre
proteco do patrimnio mundial cultural e natural, a sobreposio de
estatutos de proteco de ecossistemas, espcies vegetais ou animais plasmados em convenes ambientais internacionais e ainda a considerao de
alguns problemas globais como a degradao da biodiversidade ou da
camada de ozono, ou as alteraes climticas como preocupao comum
da humanidade [common concern of humankind], so rostos dessa dinmica.
O que nela h de essencialmente novo que a lgica reguladora do
patrimnio comum da humanidade passa a actuar dentro do reduto da
soberania territorial dos Estados, obrigando a uma alterao substancial no
modo como exercida essa mesma soberania.
4. Concluso
O exerccio de estudar e ensinar Direito Internacional no nosso tempo oferece-se, talvez crescentemente, como verdadeira tarefa de resistncia, diante
da tendncia manifesta para um desinvestimento normativo e institucional
por parte dos novos condutores da ordem internacional. A conscincia desse
facto aviva ainda mais a necessidade de proceder a um trabalho de dupla
desconstruo. Em primeiro lugar, do pragmatismo a-valorativo que a
literatura de Direito Internacional adoptou como estilo dominante nas dcadas mais recentes. Estudar e ensinar Direito Internacional no pode, pois,
deixar de ser um labor apontado revalorizao da teoria. Em segundo
lugar, desconstruo do senso comum realista-positivista que, explcita ou
implicitamente, se afirma como matriz de leitura do fenmeno da normatividade nas Relaes Internacionais. Estudar e ensinar Direito Internacio-
nal , por isso, ser um elemento central do processo de formao de um

novo senso comum acerca do lugar, dos contedos e do alcance da normatividade nas Relaes Internacionais.
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40 | Jos Pureza
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DIREITO INTERNACIONAL EM PORTUGAL

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Revista Crtica de Cincias Sociais

Ordem jurdica, desordem mundial. Um contributo

The text is a facsimile of the print edition.

Revista Crtica de Cincias Sociais, 64, Dezembro 2002: 3-40

JOS MANUEL PUREZA

Ordem jurdica, desordem mundial.

mente no terreno do ensino do Direito Internacional. Ser a avaliao desse

Ordem jurdica, desordem mundial | 5

No obstante esta sua manifesta proximidade das teses do voluntarismo

Ordem jurdica, desordem mundial | 7

, pois, inegvel que, nas primeiras dcadas do sculo passado, o estudo

em Verdross e Truyol) serve de preldio ao que constitui verdadeiramente

Os ltimos tempos trouxeram dados novos a este panorama. Esses dados

Ordem jurdica, desordem mundial | 9

omnes em Direito Internacional (1996: 73), os trabalhos de Jos Alberto

O percurso, grosseiramente sumariado, das tendncias de investigao e

com a semelhana de densidade dogmtica entre o Direito Internacional e

Ordem jurdica, desordem mundial | 11

oscilao persistente entre conceptualismo e empirismo, o ensino e a

O que que vinculativo?

(Abordagens de carcter jurdico s regras internacionais em itlico)

2.2. O indeclinvel desafio do dilogo interdisciplinar

Ordem jurdica, desordem mundial | 13

lidade mas tambm, e sobretudo, de desvalorizao. Essa subalternizao

o do positivismo jurdico. O Direito que a cultura realista nega existir no

O fundo positivista em que radicam as teses subalternizadoras do papel do

Ordem jurdica, desordem mundial | 15

tino entre explanao objectiva e discurso normativo sobre a realidade

no pode ser avaliada apenas em termos de cumprimento/no cumprimento

Ordem jurdica, desordem mundial | 17

2.2.3. Percursos alternativos

Regra altamente elaborada e

FIGURA 2: Dimenses da legalizao

Fonte: ABBOTT et al., 2000.

A influncia das normas nas relaes internacionais

Um segundo campo de dilogo interdisciplinar que um programa de Direito

Ordem jurdica, desordem mundial | 19

reduo dos custos de transaco entre eles, estabilizao das expectativas,

3. Ensinar que Direito Internacional?

Ordem jurdica, desordem mundial | 21

3.1. O Direito Internacional vestefaliano

O sistema internacional contemporneo e o direito que o regula tm na sua

medida em que acolhessem os critrios de admisso estabelecidos pelos

Ordem jurdica, desordem mundial | 23

nado para a ratificao das relaes de fora estabelecidas no terreno das

No curto espao de um sculo, o meio social para que se destina o Direito

Ordem jurdica, desordem mundial | 25

Ordem jurdica, desordem mundial | 27

dade, expresso de um entendimento formal do princpio da igualdade

comuns e normas imperativas de Direito Internacional geral (jus cogens)

Ordem jurdica, desordem mundial | 29

nacional est a passar por um novo acrescento de elementos normativos

Ordem jurdica, desordem mundial | 31

sistema de segurana colectiva, terceiro, a construo restritiva da legtima

Ordem jurdica, desordem mundial | 33

dade entre os fundamentais tratados internacionais nesta matria. A segunda

Por fim, uma terceira componente fundamental da agenda antecipatria

Ordem jurdica, desordem mundial | 35

internacionais como o Acordo de 1979 sobre as actividades dos Estados na

CNUDM foi alvo de um processo de reviso pr-natal, concretizado no

Ordem jurdica, desordem mundial | 37

nal , por isso, ser um elemento central do processo de formao de um