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TRABAJO PRCTICO

NOMBRE Y APELLIDO: 1NELLY DIANA ESPNDOLA


TRABAJO PRCTICO N 1 DERECHO CONSTITUCIONAL

DERECHO CONSTITUCIONAL
TRABAJO PRCTICO N 1
SITUACIN PROBLEMTICA

Ttulo: Reforma Constitucional


Subttulo: Posible Reforma constitucional
Analice el siguiente artculo periodstico
El Universal 26 de octubre 2011
HECHOS
Cristina, el sueo de la reeleccin indefinida
El gobierno busca el modo de llevar a votacin cambio constitucional
Mircoles 26 de octubre de 2011 El Universal
BUENOS AIRES.El tema sali a relucir en el tramo final de la campaa y desat la ltima pelea de las
tantas que protagoniz entre s la oposicin argentina.
Con la reeleccin de Cristina Kirchner asegurada, el asunto cobra mayor relevancia: el
gobierno estudia una posible reforma constitucional de cara al 2015, de manera que la
mandataria pueda ir a las urnas otra vez, algo que ahora la ley prohbe.
ANTECEDENTES
Quince das antes de los comicios, la diputada Elisa Carri lanz el tema. Ahora, fuentes
del gobierno confirman que en los principales despachos del Ejecutivo existen varios
proyectos en ese sentido que se estn estudiando desde hace meses, uno de ellos
trabajado por el juez de la Corte Suprema, Eugenio Zaffaroni, para avanzar hacia un
sistema parlamentario. . Ni siquiera Alfonsn se anim a impulsar el parlamentarismo,
aunque, cuando en 1993 sell el pacto de Olivos con Carlos Menem (1989-1999) para
una reforma constitucional, termin permitiendo la reeleccin de este ltimo.
POSIBILIDAD

Para poder avanzar en una reforma semejante, el gobierno necesitara conseguir los dos
tercios de los votos en ambas cmaras, donde, a partir del 10 de diciembre, contar con
mayora simple. Eso significa que necesitara llegar a acuerdos con la oposicin.
Tanto el radicalismo, como otros sectores con menor representacin adelantaron que
intentarn bloquear cualquier intento de reeleccin indefinida.
Habr que dejar caminar al nuevo Parlamento para ver si los dos tercios estaran lejos o
ver cmo decanta todo, explic el lunes uno de los legisladores ms eficaces del
oficialismo en la Cmara Baja.

PREGUNTAS

1. Efecta una comparacin entre las situaciones polticas imperantes en 1993 antes de la ltima
reforma constitucional y la actualidad.
2. Podra llevarse a cabo la reforma constitucional? Tenga en cuenta el artculo 30 C.N.
3. Cmo sera la etapa pre constituyente?
4. Cmo sera la etapa de reforma constitucional propiamente dicha?
1) COMPARACIN SOCIO POLTICA RESPECTO DE LA SITUACIN DEL PAIS EN
1993 Y LA ACTUAL (2014).
Con la llegada a la presidencia del Dr. Ral Alfonsn se abre una nueva etapa
democrtica en el pas. Muchas esperanzas se tejen en rededor de ella. Sin embargo no
fue fcil para el nuevo presidente de la democracia afrontar muchos de los problemas
que venan de la mano de aquella.
El problema de la inflacin en materia econmica se convirti en su ms peligroso
enemigo. El pas corra detrs de los precios de la economa en general.
Poco a poco la hiperinflacin volvi a ser la protagonista que arrastraba hacia la
inestabilidad poltica y social a un pas entero y su presidente.
Como siempre ocurre y ha ocurrido en nuestro pas, esa se convertira en una causa para
un nuevo desastre. Por supuesto fue bien utilizada por los opositores del radicalismo. El
peronismo poco ayud para fortalecer la nueva democracia y supo aprovechar la crisis
econmica, poltica y social con miras a una nueva eleccin que lo condujera hacia el
poder. Surge, entonces, la renuncia del presidente Alfonsn y el llamado a nuevas
elecciones presidenciales de la cual surgira como nuevo presidente de los argentinos el
Dr. Carlos Sal Menem.
En el ao 1993 el pas se encontraba medianamente estabilizado en lo que se refiere a
la situacin econmica de los argentinos y, tambin, socialmente.
La Poltica de Menem, neo liberal, llev a privatizar algunas empresas en manos del
estado que eran deficientes. Surge as que por ej, se privatiz ENTEL, con lo cual para
los argentinos tener una lnea telefnica domicilaria ya no era un trmite de 10 aos; se
privatiza el sistema de jubilacin y en este sentido cabe recalcar que los aportes
jubilatorios dejaron de ser una CAJA CHICA de los gobiernos de turno en la cual se
poda meter mano para cualquier cosa.
La construccin de autopistas tambin fue un acierto que acort las distancias y
favoreci que cientos de miles de argentinos no se concentraran nicamente en las
ciudades importantes. Una muestra de ello fue el ACCESO NORTE de la provincia de
Buenos Aires (Ruta 8 y ruta 9), autopista Bs. As. La Plata, entre otras; que vigoriz
pueblos y ciudades que distaban pocos kilmetros de la Capital Federal, favoreciendo la

migracin a stos dndole un impulso econmico que tambin dio mano de obra en la
construccin, en lo turstico, entre otros. Argentina se abra al mundo. Se generaba la
competencia y se puso a prueba la oferta y la demanda. La moneda estaba estable en
cuanto a su valor, lo que permita hacer proyectos a corto, mediano y largo plazo. Ya no
corramos tras los precios en los supermercados.
Varias acciones dieron buenos resultados. Sin embargo todo tiene un COSTO POLTICO Y
SOCIAL. Si bien las clases sociales bajas pasaron a una clase media, stas ltimas a una
clase ms acomodada; hubo sectores de la sociedad que se vieron perjudicados
especialmente por la apertura del mercado, las exportaciones e importaciones.
No fue un gobierno que haya dado ejemplo de austeridad, sin embargo la sociedad
prefera la situacin actual de ese momento y no el desastre de los 80 con su
consecuente prdida permanente del valor de la moneda, el aumento DIARIO del precio
de los comestibles, entre otros.
Argentina formaba parte del mundo. Las relaciones internacionales comenzaron a
mejorar ya que se abri la puerta para que empresas extranjeras se instalaran en
nuestro pas.
La hiperinflacin es siempre lo peor que le puede pasar a la economa de un pas.
El temor de volver a ello haca que los ciudadanos no vieran con malos ojos una reforma
de la constitucin que posibilitara la reeleccin del presidente Menem. Creo que el
pueblo le dio el visto bueno para continuar por el camino que el menemismo haba
trazado.
El pueblo lo demostr en las urnas.
No fue la panacea. Hubo derroche, negocios turbios y ms. Pero los ciudadanos en
general miraban para otro lado mientras no le tocaran el bolsillo.
Hoy, estamos en un ESTADO DE GOBIERNO TOTALITARIO y ABSOLUTISTA. No respeta
la Constitucin y avasalla varios derechos de los ciudadanos. Lo veo como una tirana
disfrazada de democracia que no existe, por cuanto se gobierna para los adeptos al
poder, relegando a la sociedad que no comparte sus formas. La persecucin a la prensa,
a los jueces, a los fiscales y a todo que se oponga o piense diferente al gobierno est a
la orden del da.
El pas ha hecho de los impuestos una poltica del vamos por ms. El impuesto al salario
es el colmo de los colmos (como dicen algunos).
Los tributos actuales me recuerdan a los antiguos tributos exigidos por los SEORES
FEUDALES o el CAUDILLISMO ARGENTINO. Todo les resulta poco y siempre van por ms.
La compra de votos a cambio de ddivas, la entrega rpida de documentos a extranjeros
a cambio de votos, la pauperizacin de la educacin que genera ms ignorancia y
dependencia del gobierno, son herramientas que el poder gobernante de turno ostenta.
La toma de predios, terrenos, casas, etc, privados, por parte de muchos extranjeros y
tambin de argentinos pobres sin posibilidades de trabajo y progreso, sumado a que
nuestro pas se convirti en un refugio de narcotraficantes, ES UN CALDO DE CULTIVO
QUE PUEDE TERMINAR EN CUALQUIER COSA MENOS EN ALGO BUENO.
El artculo 30 de la CN permite la reforma constitucional. La idea de Cristina eterna est
a la orden del da. Sin embargo enraizarse al poder llevara a nuestro pas a cualquier
puerto, menos a continuar con la democracia.
No estn dadas las condiciones desesperantes de los 80 y mucho menos para un nuevo
Pacto de Olivos.
El gobierno actual maneja las instituciones segn su antojo y no como la ley lo
establece. En este sentido, cualquier cosa puede suceder, hasta una reforma
constitucional que nos llevara a parecernos a los pases gobernados por el autoritarismo
y el absolutismo que es bien conocido en Cuba, Venezuela, Irn, pases africanos, entre
otros.
Estamos bastante cerca de que este gobierno llegue a convertirse en un gobierno de
facto cristinista kirchnerista
Confo en la cordura de los ciudadanos y de algunos polticos. Y tambin de aquellos
que, a pesar de la ddiva, no pueden mejorar su condicin de vida.

En mi opinin NO HAY NECESIDAD DE REFORMAR LA CONSTITUCIN, pero s creo que


este gobierno PUEDE LOGRAR LO QUE SE LE ANTOJE.
Introduccin RESPUESTAS 2 Y 3
El principio de supremaca se vincula con la teora del poder constituyente, y con la
tipologa de la constitucin escrita y rgida. En efecto, la constitucin es establecida
por un poder constituyente; el poder constituido o poder del estado no puede ni debe
sublevarse contra la constitucin que deriva de un poder constituyente, formalmente
distinto y separado del poder constituido. Adems de ello, si ese poder
constituyente ha creado una constitucin escrita y rgida, fijando para la reforma
de la misma un procedimiento distinto al de las leyes ordinarias, ha sustrado a la
constitucin de las competencias y formas propias de los rganos del poder
constituido. Todo acto contrario a la constitucin implica, de hecho, y por esa sola
alteracin, una reforma a la constitucin, llevada indebidamente a cabo fuera del
mecanismo que ella ha arbitrado para su enmienda. Si tales actos valieran, se frustrara
el sentido del tipo constitucional escrito y rgido. Por consiguiente, para salvar inclume
a la constitucin rgida, los actos que se le oponen deben reputarse privados de
validez.
El poder constituyente originario tiene como titular al pueblo o la comunidad,
porque es la colectividad toda la que debe proveer a su organizacin poltica y jurdica
en el momento de crearse el estado. La nocin responde a la bsqueda de la
legitimidad en el uso del poder constituyente originario.
El prembulo de nuestra constitucin de 1853-1860 acoge este principio definitorio
cuando incluye la frmula de nos los representantes del pueblo.
El poder constituyente originario que dio nacimiento y organizacin a nuestro estado
aparece en una fecha cierta: 1853. Todo el proceso gentico que desde la emancipacin
del Virreynato del Ro de la Plata en 1810 prepara la formacin territorial y poltica de la
Repblica Argentina, alcanza culminacin en la constitucin que establece el Congreso
Constituyente reunido en Santa Fe.
Este poder constituyente originario fue ejercido por el pueblo. La frmula del
prembulo remite a esta interpretacin, dando por cierto que el titular del poder
constituyente que sancion la constitucin de 1853 es el pueblo.
Hay lmites colaterales tambin en el poder constituyente originario. Los pactos
preexistentes tuvieron ese carcter. No fueron una instancia superior o ms alta, pero
condicionaron colateralmente al poder constituyente originario
El poder constituyente derivado encuentra su norma de base en el art. 30 de
la constitucin.
2. RESPUESTA A PREGUNTA 2 Y 3
El art. 30 consagra la rigidez, tanto por el procedimiento de reforma como por el
rgano especial que habilita para realizarla.
Dado el tipo escrito y rgido de la constitucin formal, su revisin debe efectuarse
mediante un procedimiento especial, que es distinto al de la legislacin
ordinaria.
La rigidez de la constitucin argentina se acenta porque el mecanismo de reforma no
slo difiere del legislativo comn, sino que adems est dirigido al establecimiento de
una convencin especial para realizarla (rgano diferente al legislativo ordinario). Se
trata, pues, de una rigidez orgnica. El poder constituyente derivado tiene
lmites de derecho positivo: unos en cuanto a procedimiento, otros en cuanto
a la materia.
Los lmites al poder constituyente derivado estn dirigidos:
al congreso en la etapa de iniciativa o declaracin de la necesidad de la reforma

a la convencin en la etapa de revisin

a ambos; as el qurum de votos para declarar la necesidad de la reforma limita al


congreso; el temario de puntos que el congreso declara necesitados de reforma
limita a la convencin; los contenidos ptreos limitan tanto al congreso como a la
convencin.
La existencia de lmites conduce a sostener que cuando una reforma se lleva a cabo sin
respetarlossea porque en el procedimiento no se atiene a las formas preestablecidas,
sea porque en cuanto a las materias viola los contenidos ptreos la enmienda
constitucional es invlida o inconstitucional.
Hoy tambin los tratados internacionales incorporados a nuestro derecho interno,
muchos de ellos tienen jerarqua constitucional, imponen un lmite heternomo,
externo y colateral al poder constituyente derivado, por manera que si al reformarse
la constitucin se incorpora a ella algn contenido violatorio de un tratado preexistente,
ese contenido que es producto de la reforma debe calificarse como inconstitucional.
El art. 30 dice que la constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera
de sus partes. Esto significa que cuantitativamente se la puede revisar en forma
integral y total. Pero cualitativamente no, porque hay algunos contenidos o partes
que, si bien pueden reformarse, no pueden alterarse, suprimirse o destruirse y son los
contenidos ptreos.
Lo prohibido sera: reemplazar la democracia por el totalitarismo; reemplazar el
federalismo por el unitarismo; sustituir la repblica por la monarqua; suprimir
la confesionalidad para imponer la laicidad.
Para reformar la constitucin, en nuestro pas existen dos etapas:
1. la de iniciativa o de declaracin, en la que se establece que es necesario
proceder a la reforma y se la impulsa. Esta etapa est a cargo del congreso. El art.
30 le encomienda declarar la necesidad de la reforma para lo cual dicta una ley. El
acto declarativo tiene, entonces, forma de ley.
La necesidad de la reforma, el congreso debe puntualizar los contenidos o
artculos que considera necesitados de revisin. La fijacin del temario demarca
inexorablemente la materia sobre la cual pueden recaer las enmiendas. La
convencin no queda obligada a introducir reformas en los puntos sealados, pero
no puede efectuarlas fuera de ellos.
El acto declarativo requiere por la norma escrita del art. 30 un qurum
especial: dos tercios de votos de los miembros del congreso. Del total de
miembros en cada cmara. El art. 30 no establece que deben ser los miembros
presentes.
El congreso puede fijar plazo a la convencin. Es optativo, y a veces se ha
establecido, y otras veces no. El derecho espontneo, entonces, habilita usar una
solucin y la otra. El art. 30, con su silencio sobre el punto, consiente
cualquiera de las dos.
2. la de revisin (o constitutiva), en la que la reforma se lleva a cabo. Esta ya no
pertenece al congreso, ni siquiera con procedimiento agravado. La constitucin la
remite a un rgano ad-hoc o especial, que es la convencin reformadora. Es una
convencin constituyente, desde que ejerce poder constituyente
derivado.
El art. 30 tampoco dice cmo se compone tal convencin, ni de dnde surge. El
derecho espontneo determina que el cuerpo electoral es convocado para
elegir convencionales constituyentes. El congreso podra, sin embargo,
arbitrar otro medio, estableciendo directamente quines han de componer la
convencin convocada a efectos de la reforma. Lo que no puede es integrar la
convencin con sus propios legisladores.
Si al declarar la necesidad de la reforma el congreso estableciera un plazo para
que la convencin sesionara, el vencimiento del mismo provocara

automticamente la disolucin de la convencin, que perdera su habilitacin para


continuar trabajando o para prorrogar sus sesiones.
Si, al contrario, el congreso se abstiene de fijar aquel plazo al declarar la
necesidad de la reforma, la convencin no est sujeta a lapso alguno, y nadie
puede limitrselo despus.
El plazo significa, asimismo, que las reformas efectuadas despus de
vencido, son invlidas o inconstitucionales.
La convencin tiene lmites:
1. en primer lugar, los contenidos ptreos;
2. en segundo lugar, el temario fijado por el congreso al declarar la necesidad
de la reforma; no est obligada a introducir reformas, pero slo puede
llevarlas a cabo dentro del temario sealado;
3. en tercer lugar, el plazo, si es que el congreso se lo ha fijado.
4. los tratados internacionales preexistentes incorporados al derecho
argentino
No hay etapa ratificatoria. Como nuestra constitucin no aade la etapa de
ratificacin de la reforma constitucional, carece de sentido la prctica de que rganos
distintos a la propia convencin constituyente dicten normas promulgando o poniendo
en vigor la enmienda. Ningn rgano de poder constituido inviste competencia para ello.
La reforma de 1994 entr en vigor (a partir de su publicacin) con la sola sancin de su
texto por la convencin.

1
Si el bloque oficialista inicia la reforma, el voto del Congreso sobre la ley declarativa debe ser igual
.
A los dos tercios al menos de sus miembros
A la mitad ms uno de los miembros de cada
Cmara
A la mayora absoluta de los miembros presentes
de cada Cmara
A la mayora absoluta de los miembros totales de
cada Cmara
A la mayora absoluta de los miembros totales de
las Cmaras reunidas en asamblea

2. La legitimidad de esta reforma...


Se producira por el acuerdo que permite dictar la ley declarativa por parte del Congreso
No sera cuestionada por la oposicin
La reforma podra ser ilegitima pero si legal
Nunca se produce la legitimacin
No entrara en vigencia

3.

En la reforma que se plantea en la actualidad, podra repetirse la conducta poltica de la reforma de 1994, en el
sentido que esta ltima
Diseo una mejor relacin entre los poderes
Debilito las instituciones
Reafirmo la democracia como sistema de vida
Acento el parlamentarismo
Debilito el presidencialismo

4. En este hipottico caso, la eleccin de convencionales constituyentes debera ser


Podra aplicarse la eleccin indirecta
Podra utilizarse el sistema de lista incompleta
Podra no se convocarse a elecciones
Ajustarse al lmite material, los artculos a reformar, indicados en la ley declarativa.
Por convocatoria al pueblo a elecciones generales

5 Si comparamos esta futura reforma con la ltima reforma constitucional, en cuanto si exigiramos el mismo
. porcentaje de votos a la Ley declarativa en 1994, debera cumplir con los requisitos constitucionales, ya que :
No se someti a tratamiento por el Congreso
La ley declarativa obtuvo el voto exigido por el artculo 30
No obtuvo el voto exigido por el artculo 30

Se ejerci el poder constituyente originario


No se declar la necesidad parcial de reforma

6.

El ejercicio del poder constituyente en esta situacin sera :


Cerrado
Derivado
Autoritario
Originario
Abierto

7. La intencin expresada es, modificar la reeleccin presidencial ya que la reforma de 1994 incorpor
Derechos civiles y polticos de la Revolucin Francesa
Los derechos de los extranjeros
La reeleccin presidencial por un solo periodo consecutivo
El Artculo 14 bis y el 67 inciso 11
Los derechos no enumerados

8
Estos anuncios periodsticos sobre la posible reforma, modifican la situacin imperante?:
.
Impera la inseguridad jurdica ya que parte de las reformas fueron derogadas por el desuso
No sabemos cul es el texto vigente
A los fines de la declaracin de inconstitucionalidad se debera tener en cuenta la Constitucin originaria
La Constitucin se mantendra parcialmente vigente
No, ya que la Constitucin con la reforma de 1994 se transforma en el texto constitucional vigente y debe ser
tomada a la hora en que los jueces se pronuncien sobre la constitucionalidad de una ley .

9. Si se quiere proceder con este proyecto, la necesidad de reforma debe


Ser aprobada por referndum popular
Tener el voto de la mayora de cada Cmara
Ser iniciada por el Presidente de la Nacin
Ser declarada por el Congreso
Ser dictada por Ordenada de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin

10. Podran derogarse o modificarse rganos de control nuevos incorporados en 1994,, entre ellos:
El Defensor del Pueblo

El contador general
La fiscala anticorrupcin
El Ministerio Pblico Fiscal
La auditora General de la Nacin

11. Para que la reforma sea pactada sera necesario un acuerdo como, El Pacto de Olivos, que fue...
Cuestionado por los partidos que no participaron en ese acuerdo
Un acuerdo al que arribaron los partidos mayoritarios, justicialismo y radicalismo
Un fracaso ya que le quit legalidad a la reforma
Un acuerdo entre el Poder Ejecutivo y El Congreso de la Nacin
El que permiti incorporar al texto constitucional en un todo la reforma a la organizacin y divisin de los
poderes

12.

La reforma podra reducir la autonoma municipal que actualmente es


Negada por el texto constitucional
Poltica, financiera, econmica, administrativa
Ampliada respecto a la situacin anterior a 1994
poltica, financiera y administrativa
Reconocida como autarqua

13.

Para tener en cuenta ante esta iniciativa, nuestra Constitucin puede


Ser abrogada por convencin constituyente
Ser modificada en todo o en cualquiera de sus partes
Ser suplantada por otra
Ser reformada solo en la parte orgnica
Ser modificada en su prembulo

14
Esta reforma podra concluir de diversas maneras, la ltima convencin reformadora...
.
Concluyo por falta de qurum
Se integr an con la proscripcin del peronismo
Deliber durante el plazo planteado en la ley
Cumpli con la reforma en todos los temas planteados
Produjo incorporaciones al texto constitucional de los temas incluidos en la ley declarativa a excepcin de la
formacin del Consejo Econmico y Social

15 Teniendo en cuenta que la ley declarativa de la reforma de 1994 fue votada con ms de los dos tercios de votos de
. los miembros totales de cada Cmara del Congreso, si se planteara una nueva reforma:
Bastara con las mayoras de cada Cmara
Se exigira el voto de los dos tercios de los presentes en cada Cmara luego de formar el qurum.
Resulta indiferente el antecedente
Se exigira la misma mayora
Se cuestionara su legitimidad si no obtuviera la misma mayora

16 Nuestra Constitucin, a pesar de estos anuncios, y como se demostr en la ltima reforma, segn el procedimiento
. de reforma es:
Pactada
Flexible
Rgida
Escrita
Petrea

17. Esta reforma debera cumplir las etapas de la reforma de 1994, ya que:
No se cumpli la etapa de vigencia
Se alter el orden de las etapas
No se cumpli ninguna segn la constitucin nacional
Tuvieron lugar las etapas preconstituyente y de reforma propiamente dicha
No se cumpli la etapa preconstituyente

18.

Para que sea posible una nueva reforma constitucional, es necesario:


Que el ejecutivo designe a los convencionales constituyentes
El apoyo solo del bloque Frente para la Victoria
Que se elijan convencionales constituyentes
Que se dicte la ley declarativa de la necesidad de la reforma
La posterior aprobacin de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin

19.

La situacin histrica imperante en 1994, al igual que la actual:


Fue inmediatamente posterior al derrocamiento del gobierno peronista
Gobernaba el radicalismo
Imperaba un rgimen de facto
Era de normalidad institucional

Gobernaba el justicialismo o peronismo

20.

La necesidad de reforma que plantea actualmente el oficialismo


Se identifica con la necesidad de actualizar todo el texto constitucional
Solucionara la crisis de la oposicin
Ninguna opcin es correcta
Se debe a la necesidad de incorporar tratados internacionales
Es por la sola reeleccin

Atrs
72.50%

TRABAJO PRCTICO N 2
SITUACIN PROBLEMTICA
Ttulo: Coparticipacin Federal
Subttulo: Crisis en el reparto de los recursos entre Nacin y provincias
HECHOS
En octubre de 2011 el gobernador de Crdoba, Juan Schiaretti, adelant que
endurecer su postura y reclamar con mayor vigor al Gobierno nacional la deuda de
1.700 millones de pesos. El gobernador culpa directamente a la Casa Rosada por la
delicada situacin de las finanzas provinciales. Por esa situacin, la provincia haba
recurrido a la Corte Suprema en 2002.
SITUACIN GENERAL
Este problema es de vieja data, la experiencia histrica indica que no ha sido nunca fcil
definir las reglas sobre distribuir recursos entre la Nacin, Regiones Provincias y
Municipios.
La gran mayora de las provincias tienen serias dificultades para afrontar sus gastos en
educacin, salud y seguridad. El gobierno nacional realiza transferencias discrecionales

de fondos a favor de las provincias por fuera del rgimen de coparticipacin automtica,
pero al no existir normas objetivas que regulen las mismas, los gobernadores electos por
los pueblos de las Provincias se convierten en meros delegados del poder central.
ANTECEDENTES
Los ingresos por aduana, importacin y exportacin corresponden
exclusivamente a la Nacin y no se coparticipan con las provincias
La coparticipacin automtica de los impuestos nacionales entre la Nacin y las
Provincias recin se estableci en 1935 Al da de hoy aun existe pendiente el pacto
fiscal que significa cumplir con lo dispuesto por la nueva Constitucin Nacional del ao
1994, que en su artculo 75 establece que corresponde al Congreso Nacional aprobar
una ley convenio sobre la base de acuerdos entre la Nacin y las provincias, que
asegure a las provincias la automaticidad en las remesas de los impuestos
coparticipados. Adems, la nueva Constitucin indica que esta distribucin deber ser
equitativa, solidaria y procurara la igualdad de oportunidades en todo el territorio
nacional.
La mayor distribucin tuvo lugar en el gobierno peronista desde 1973 y el radical
desde 1983, destinndose a las provincias ms del 52%, la menor distribucin se
produjo en el gobierno militar de 1976 llegando al 32%.

PREGUNTAS
Lee el texto publicado por el especialista Alieto Guadagni sobre Crisis del Federalismo y
realiza las siguientes actividades:
1. Cul es la situacin imperante entre nacin y provincias, teniendo en cuenta la
distribucin de recursos?
2. La nueva ley de coparticipacin federal modificara la situacin descripta?
3. La distribucin de fondos, es en gran parte discrecional, a qu atribuyes este
fenmeno?
Segn la situacin problemtica, el Congreso establece los derechos de importacin y exportacin, estos se
consideran:
Son recaudados por la Nacin y coparticipados en las provincias.
Recaudados y de disposicin exclusiva de la Nacin.
Son destinados a lograr un desarrollo equitativo y uniforme en
todo el territorio nacional.
La atribucin de recaudarlos y disponerlos depende del territorio
provincial en que se encuentre la aduana, o la zona franca para
ingreso y egreso de materiales al pas.
Pertenecen a las provincias incluidos en el rgimen de propiedad
provincial de los recursos naturales.

2. La ley convenio que debe dictarse conforme lo dispuesto por la reforma de 1994.

Debe dictarla el Congreso previo acuerdo con las provincias


El convenio no debe afectar el crdito pblico de la Nacin.
El Congreso Nacional debe autorizar la celebracin del convenio.
El convenio no debe afectar las facultades delegadas al Gobierno federal.
El convenio no debe ser incompatible con la poltica exterior de la Nacin.

3. Sin lograr revertirse, la situacin mejorara:


Dejando de lado la autonoma provincial
Si la Nacin distribuyera con criterio ms equitativo
Si la Nacin resignara sus ingresos propios.
Reteniendo para la Nacin los tributos equivalentes a su gasto
Asignando a los distritos con menos recursos un fondo de compensaciones integrado por las provincias ricas

4. Segn la situacin problemtica, el esquema de relacin entre nacin y provincias, fallan


En dictar su propia ley de presupuesto
En su relacin de subordinacin
En no ejercer atribuciones prohibidas
En su relacin de participacin respecto de los rganos nacionales
En no exigir lo que les corresponde por Constituciones Provinciales.

5.

Segn la situacin planteada, en el aspecto constitucional y legal, el modelo actual distorsiona la relacin nacin
provincias, debido a :
La situacin de mejora provincial en detrimento de la Nacin
Que no se logr asegurar las autonomas provinciales
Un mejoramiento institucional
La aceptacin provincial de la nueva ley de coparticipacin
Que se abandon la discriminacin de fuentes tributarias nacionales y provinciales

6. En la actual relacin nacin provincias, como se plantea en la situacin, se manifiesta en que:


No hay normas objetivas vigentes
La distribucin se basa en lo que aporta cada provincia
El gobierno nacional realiza transferencias por toma De decisin
La gran mayora de las provincias tienen serias dificultades para afrontar sus gastos en educacin, salud y
seguridad..
Los recursos respetan el desarrollo general del pas

7
La coparticipacin federal es:
.
Ninguna opcin es correcta.
Sistema por el que se asignan tributos de acuerdo a la percepcin local.
Sistema por el que se asignan tributos destinados a ser legislados, percibidos y afectados por la Nacin con
exclusividad dado que debe velar por el progreso general de la Nacin.
Sistema por el que se asignan tributos destinados a ser legislados, percibidos y afectados por la Nacin, otros
por las provincias y algunos lo sean de manera conjunta.
Sistema por el que se asignan tributos destinados a ser legislados, percibidos y afectados por las provincias ya
que en ellas se origina l recaudacin.

8. Indica la afirmacin correcta: La ley convenio , luego de la reforma de 1994, sobre la coparticipacin federal.:
Todas las opciones en su conjunto constituyen la opcin correcta.
Debe ser sancionada con la mayora absoluta de cada Cmara
Debe ser aprobada por las provincias
No podr ser reglamentada
No puede ser modificada unilateralmente

9. Son principios en los que debe sostenerse el sistema de coparticipacin fiscal:


Todas las opciones en su conjunto constituyen la opcin correcta.
Solidaridad.
Equidad.
Concertacin.
Automaticidad y funcionalidad

10. La situacin imperante podra revertirse:


Si cada distrito recaudara y ejecutara su presupuesto de manera independiente entre provincias y la nacin
Si las provincias recuperan su autonoma con una mejor actuacin en el Congreso
Si se unieran las provincias a la Nacin apoyando el modelo nacional
Si se separara la provincia de Buenos Aires de la unin
Si se dicta la nueva ley convenio de coparticipacin

11 Indica cul de las siguientes reglas de reparto de competencias entre el Estado Federal y los Estados miembros es
. la adoptada por la Constitucin Argentina:
Corresponde a las Provincias las facultades de gobierno, legislacin y jurisdiccin que el Congreso establezca.
La Constitucin establece en forma expresa todas las atribuciones que le corresponden a las Provincias y al
Estado Federal.

La nueva Constitucin indica que esta distribucin deber ser equitativa, solidaria y procurara la igualdad de
oportunidades en todo el territorio nacional.
Corresponden a las Provincias los poderes que el Estado Federal le hubiere atribuido por medio de tratados
suscriptos al tiempo de su incorporacin, y al Estado Federal todos los que se hubiera reservado por medio de
dichos tratados.
Todo lo que la Constitucin no atribuye al Estado Federal, se encuentra reservado a las Provincias.

12.

Indica qu proyectos de ley de los que se mencionan a continuacin deben tener como Cmara de Origen el
Senado:
Someter a consulta popular vinculante un proyecto de ley.
Coparticipacin.
Reclutamiento de tropas.
Proyectos presentados por medio de la iniciativa popular
Contribuciones.

13.

Los ingresos fiscales producidos por la renta agropecuaria son:


Provenientes de impuestos directos
Directos
Provenientes de la aduana
Originados por exportacin
Internos

14 El dictado de la nueva ley de coparticipacin federal de impuestos con las provincias, fue dispuesta por la reforma
. constitucional de:
1994
1898
1957
1949
1860

15. Los menores porcentajes de coparticipacin se produjeron:


En el gobierno militar de marzo de 1976, hasta el 32 por ciento en 1982.
En el gobierno de 1973 hasta 1976
Durante la dcada de 1930
Ninguna opcin es correcta
A principios de 1988 cuando se aprueba una nueva ley

16 Durante el trienio peronista (1973/75. la coparticipacin de impuestos nacionales a favor de las provincias trepo a
. su entonces mximo valor (52,4 por ciento.
Solo de los impuestos indirectos
De los ingresos por exportaciones
De lo que recauda cada provincia
De los ingresos por importaciones
De la recaudacin total que ingresaba al Tesoro Nacional excepto la correspondiente a aduana

17. La ley convenio de participacin


Exige posterior aprobacin por las legislaturas provinciales
Puede dictarla el Congreso a inicio de la cmara de Diputados de la Nacin
Deba dictarse con plazo mximo diciembre de 1996
Se dicto despus del ao 2000
Requiere previo acuerdo con las provincias

18 La Constitucin Nacional establece en su Art. 4to que El Gobierno federal provee a los gastos de la Nacin con
. .
Fondos del Tesoro Nacional, formado del producto de derechos de importacin y exportacin.
Todas las opciones en su conjunto constituyen la opcin correcta.
De los emprstitos y operaciones de crdito que decrete el mismo Congreso para urgencias de la Nacin, o
para empresas de utilidad nacional
Fondos de la venta o locacin de tierras de propiedad nacional.
La renta de Correos. ,

19. La coparticipacin automtica se establece despus que la Nacin creara impuestos directos, como el impuesto.
Impuesto al Valor Agregado.
Los destinados a promover la exploracin de sus ros.
Los destinados a promover la industria
De rditos despus llamado a las ganancias.
Contribuciones indirectas internas.

20. Las cuentas provinciales, segn la nota periodstica han estado en los ltimos aos
involucionando hacia el rojo segn el resultado financiero total
Decreciendo en las provincias agroproductoras
Creciendo en las provincias de la cuenca lechera.
Incrementndose logrando superar los ndices inflacionarios

Creciendo de manera progresiva

TRABAJO PRCTICO 3
TRABAJO PRCTICO N 3
Ttulo: Derechos de Propiedad - Amparo
Subttulos: Fallo Galli
HECHOS
Fallo "Galli" de la CSJN ( prrafos pertinentes)
Galli, Hugo Gabriel y otro c/PEN -ley 25.561 -dtos. 1570/01 y 214/02
s/amparo sobre ley 25.561
El caso: Una Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal
confirm la sentencia de la instancia anterior que hizo lugar a la accin de amparo
promovida por los actores y, en consecuencia, tras declarar la inconstitucionalidad de las
normas que dispusieron convertir a pesos los ttulos de la deuda pblica expresados en
moneda extranjera y reducir los intereses pactados en particular, el decreto 471/02
Conden al Estado Nacional que pagase a los actores los bonos de los que ellos son
titulares Bocones Previsionales, Segunda Serie, BONTES 2002al 8,75%, BONTES 2003 al
11,75%, BONTES 2003 a tasa variable y BONTES 2004 al 11,25%, todos expresados en
dlares estadounidenses segn las condiciones en que tales ttulos haban sido emitidos.
Contra lo as resuelto el Estado Nacional dedujo recurso extraordinario que fue
concedido. La CSJN admiti el recurso y revoc el fallo recurrido.

FUNDAMENTOS

5. La legislacin de emergencia se trata de conjunto de medidas enderezadas a superar


los efectos de la crisis en un aspecto puntual pero de gran trascendencia, cual es el
endeudamiento pblico, y a morigerar el impacto de las primeras disposiciones

7. Los derechos declarados por la Constitucin Nacional no son absolutos y estn


sujetos, en tanto no se los altere sustancialmente, a las leyes que reglamenten su
ejercicio (art. 28 de la Ley Fundamental)

8. El gobierno est facultado para sancionar las leyes que considere convenientes,
siempre que tal legislacin sea razonable y no desconozca las garantas o las
restricciones que impone la Constitucin,

17. El control constitucional sustantivo se concentra en el examen de la razonabilidad de


la restriccin impuesta por la legislacin de emergencia.

22. Es un principio aceptado que los estados nacionales se encuentran obligados a


cumplir de buena fe con los compromisos que contraen en materia de deuda pblica, de
naturaleza contractual, el que ha sido concretado en reglas que surgen de diversos
tratados internacionales. (Del voto de los Dres. Zaffaroni y Lorenzetti)

25. La ponderacin razonable lleva a la conclusin de que la regla general es el respeto


de las condiciones pactadas, las que slo pueden ser modificadas en situaciones de
emergencia excepcional y gravsima

26. La legislacin de emergencia debe tener un plazo para que se produzca su propia
extincin,

RESOLUCION
En base a estas consideraciones la Corte en este y otros fallos, convalid el estado de
emergencia, declara constitucionales las normas dictadas en consecuencia pero ordena
al Estado Nacional respetar las condiciones pactadas y el cumplimiento de las mismas
morigerando los montos, ya que impone la regla de devolucin en moneda nacional
sobre la base de un dlar igual a un peso con cuarenta centavos ms actualizacin por
C.E.R., ( lo que acerc los montos permitiendo que ambas partes satisfagan sus
intereses parcialmente)

PREGUNTAS
1. El incumplimiento a las obligaciones contradas por el Estado en la emisin de bonos o
ttulos de la deuda pblica afecta el derecho de propiedad segn el artculo 14 y 17 de
la Constitucin Nacional?
2. Se rompe el principio de igualdad? fundamenta.
3. Qu acciones pueden plantear los afectados?
4. Qu requisitos se exige para dictar la legislacin de emergencia?
1
Segn el criterio sentado, los derechos humanos:
.
Son absolutos, pero deben aplicarse armoniosamente
No son absolutos y pueden anularse segn las leyes que reglamentan su
ejercicio

Son relativos segn los recepte la Corte en sus fallos


No son absolutos y estn sujetos, en tanto no se los altere sustancialmente, a
las leyes que reglamenten su ejercicio
Son aplicables ntegramente erga omnes

2.Respecto de la proteccin del derecho de la propiedad consagrado en el artculo 17 de la Constitucin Nacional


La expropiacin por causa de utilidad pblica, debe ser calificada por ley y previamente indemnizada.
Ninguna opcin es correcta.
Puede ser controvertido entre particulares
La propiedad es inviolable, y ningn habitante de la Nacin puede ser privado de ella, sino en virtud de
sentencia fundada en ley.
En ningn caso puede dictarse legislacin restrictiva sobre derechos fundamentales.

3. Los derechos declarados por la Constitucin Nacional, segn el fallo


Estn sujetos, en tanto no se los altere sustancialmente, a las leyes que reglamenten su ejercicio
No son absolutos
Son absolutos
No pueden ser reglamentados
Pueden ser reglamentados segn la iniciativa del poder Ejecutivo

4. El control constitucional sustantivo se concentra en :


En el examen de razonabilidad de las leyes que reglamenten los derechos constitucionales , ya que nos son
absolutos
El respecto a los derechos de intimidad
La legalidad
El examen de la razonabilidad de la restriccin impuesta por la legislacin de emergencia.
El lmite que impone el ejercicio de potestades constitucionales

5
La legislacin de emergencia, respecto al derecho de propiedad
.
Se trata de conjunto de medidas enderezadas a superar los efectos de la crisis
Avasalla el ejercicio del derecho
Es inconstitucional si afecta el derecho
Respecto al endeudamiento pblico, tiende a morigerar el impacto que producira el incumplimiento del Estado
de sus funciones esenciales
Modifica la Constitucin de la Nacin

6
La ponderacin razonable respecto al cumplimiento contractual por parte del Estado:
.
La determina el Poder Ejecutivo segn los ingresos fiscales
Implica que solo puede haber incumplimiento cuando el cumplimiento puntual lleva al Estado a su propia crisis
y al sacrificio de derechos fundamentales de la poblacin que debe proteger
Esta a cargo del Poder Legislativo
Lleva a la conclusin de que la regla general es el respeto de las condiciones pactadas, las que slo pueden ser
modificadas en situaciones de emergencia excepcional y gravsima
Ya que el Estado puede incumplir los contratos en su totalidad argumentando su potestad de imperio

7. El control constitucional sustantivo en este fallo se concentra:


En el examen de la razonabilidad de la restriccin impuesta por la legislacin de emergencia.
En controlar la igualdad debiendo la Corte , en sus fallos, elegir que derecho fundadamente prevalece.
En respetar la escala jerrquica donde existe un orden de subordinacin entre derechos
En analizar cada derecho consagrado en si mismo como una unidad
A un anlisis integral, considerada la norma suprema como un conjunto armnico de normas

8.

Uno de los fundamentos del fallo es que la legislacin de emergencia trata de un conjunto de medidas enderezadas
a:
Morigerar el impacto de las primeras disposiciones
Corregir los errores polticos de generaciones pasadas
Restringir todos los derechos constitucionales
superar los efectos de la crisis en un aspecto puntual
Debe contemplar un aspecto de gran trascendencia

9. El respeto a las normas que protegen el derecho de propiedad implica


La posibilidad del incumplimiento contractual por la emergencia
Que la regla general es el respeto de las condiciones pactadas en los contratos
La posibilidad de excluir derechos contractuales
El cumplimiento contractual condicionado por parte del Estado
Que Los estados nacionales se encuentran obligados a cumpir de buena fe con sus compromisos en materia de
deuda pblica.

10
El derecho de propiedad segn esta doctrina durante la emergencia
.
Son parte de los llamados derechos de segunda generacin
Se consagran con la Revolucin Francesa y con carcter absoluto pasan a nuestra constitucin
Surge de toda la Constitucin Nacional

Se ve afectado por razones de necesidad, que no priva a los particulares de los beneficios patrimoniales
legtimamente reconocidos ni les niega su propiedad
Se reafirman en la Segunda parte del texto constitucional

11 En el caso concreto, quien determina sobre la valoracin de la efectiva aplicacin y vigencia de normas
. constitucionales es:
El Congreso al dictar las leyes
Los ciudadanos, quienes son titulares de los derechos y deben exigir su cumplimiento
El Defensor del Pueblo quien tiene legitimidad procesal para plantear la inconstitucionalidad
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin en este fallo
El Poder Ejecutivo solo en pocas de emergencia pblica

12
Segn normas internacionales de rango constitucional
.
El derecho de propiedad de los nacionales se impone sobre obligaciones contractuales del Estado
Todo Estado debe cumplir sus compromisos contractuales, principio que ha sido concretado en reglas que
surgen de diversos tratados internacionales
Es un principio aceptado que los estados nacionales se encuentran obligados a cumplir de buena fe con los
compromisos que contraen en materia de deuda pblica
Se debe cumplir con el inters general, en virtud del cual se podra incumplir obligaciones contractuales
Se debe aplicar normas internas que protegen el derecho de los nacionales

13
Respecto a los derechos constitucionales:
.
Son dejados en suspenso si los poderes del Estado declaran en conjunto la emergencia
Puede reglamentarlos siempre que no desconozca las garantas o las restricciones que impone la
Constitucin.
El gobierno est facultado para sancionar las leyes que considere convenientes, siempre que tal legislacin
sea razonable
No debe darse a las limitaciones constitucionales una extensin que trabe el ejercicio eficaz de los poderes
del Estado
Puede reglamentarlos sin tener en cuenta los tratados internacionales

14.

En el Fallo la Corte, consider que el derecho de propiedad inclua:


Los derechos contractuales
Los bienes no valorables en dinero
Los bienes inmuebles
La moneda extranjera
Los bienes muebles

15. A los fines del derecho de propiedad la calificacin que cabe dar a este tipo de emprstito (emisin de bonos)
Es que no pueden afectar intereses pblicos
Es que estn fuera de la proteccin constitucional
Ninguna opcin es correcta.
No es la de una mera promesa unilateral del Estado que ste puede modificar en cualquier tiempo
Que debe ser cumplida por regla general

16 Los derechos constitucionales, en el que se incluye el derecho de propiedad, pueden verse afectados por la
. legislacin de emergencia
Por ello el gobierno est facultado para sancionar las leyes que considere convenientes, siempre que tal
legislacin sea razonable a
Hasta el punto de su abrogacin temporal
Aunque no tenga un plazo para que se produzca su propia extincin
Ya que se trata de conjunto de medidas enderezadas a superar los efectos de la crisis en un aspecto puntual .
Hasta llegar a su derogacin por un tiempo prudencial.

17. El derecho de propiedad segn el fallo, Incluye:


Todo tipo de bienes materiales e inmateriales
Las cosas que son susceptibles de clasificacin entre muebles e inmuebles
los beneficios patrimoniales legtimamente reconocidos en los contratos
Los bienes valorables para el titular del derecho
Solo los bines materiales

18. Los derechos contractuales, tal como lo dispone esta doctrina


Se protegen en el contrato de trabajo
Se incluyen en el derecho de propiedad, siempre que el contrato sea en moneda nacional
Solo se protegen si su violacin perjudica la parte ms dbil
Son derechos valuables por tanto incluidos en la proteccin constitucional
Son ajenos a la proteccin de la propiedad

19. La reglamentacin del derecho de propiedad


No autoriza que pueda ser restringido porque est consagrado constitucionalmente
Puede solo prorrogar su goce por razones fundadas
No puede alterar en nada su ejercicio
Puede negar su ejercicio en poca de emergencia pblica
Est sujeto a mayores restricciones en pocas de emergencia

20. Segn el criterio de la Corte al tratarse de un amparo,quedan excluidos del objeto del derecho de propiedad
La moneda extranjera
Los bienes inmateriales
Las indemnizaciones laborales
La moneda nacional
La persona humana como titular de derechos

Atr
s

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Resumen
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Porcentaje: 70.83 %
Categora de
TRABAJOS PRCTICOS
calificacin:
Perodo de
Perodo 3
calificacin:

Textos en los que empiezan a recogerse estas normas:

1689. Bill of Rights. Documentos de la Gloriosa Revolucin Inglesa.

1776. Declaracin de Independencia Norteamericana.

1789. Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano.

1812. Constitucin de Cdiz. Primer documento con vigencia efectiva.

Finalidad:

Limitar los poderes de la ley.

Acabar con la monarqua absoluta.

Sustituir la voluntad del rey por la C.

LOS DERECHOS EN NUESTRO ORDENAMIENTO JURDICO

Informan todo nuestro ordenamiento jurdico (clarifican).

Es el ciudadano el centro de dichos derechos.

Son asimismo valores y derechos fundamentales.

Es una declaracin- catlogo de derechos.

Tienen una regulacin exhaustiva y minuciosa.

Es una declaracin abierta. (Por nuevos tratados se pueden incluir nuevos


derechos fundamentales).

Las declaraciones de derechos: su gnesis histrica e ideolgica


La constitucin de Filadelfia de 1787, en Estados Unidos, no contena en su texto
originario una declaracin de derechos. Hubo que aguardar unos aos hasta que hizo las
veces de tal el grupo de las diez y las catorce enmiendas primeras. Esto revela que,
segn la tradicin histrico-cultural de una sociedad, la inexistencia de normas sobre
derechos en el articulado de la constitucin bien puede significar que se los reputa
implcitos, y que se considera innecesario y hasta sobreabundante consignar su serie
por escrito en un catlogo.
El ejemplo vuelve a probar que muchas veces lo que queda silenciado o implcito en
la constitucin formal equivale a un espacio donde la interpretacin y la integracin
deben alcanzar a descubrir e incluir derechos, valores y principios.

En nuestra tradicin latina, la aficin al derecho escrito en cambio nos ha


acostumbrado a incorporar normas expresas sobre derechos.
Los derechos se declaran.
Es esta normativa la que recibe el nombre de declaracin de derechos. Los
derechos se declaran.
El fenmeno es histrico, porque tiene cronologas que dan testimonio de su aparicin
y de su seguimiento.
Lo que con anterioridad al constitucionalismo no exista, empez a existir con l en
las constituciones escritas, que tambin fueron novedad respecto del pasado.
Los derechos en s mismos son histricos
En alguna medida, cabe asimismo afirmar que los derechos en s mismos son
histricos porque, por ms ascendencia o fuente suprapositiva o extrapositiva que
se les reconozca, son captados, pretendidos, propuestos, valorados y formulados
normativamente como derechos de acuerdo a las necesidades humanas y sociales
en cada circunstancia de lugar y de tiempo, conforme a las valoraciones colectivas, y
a los bienes apetecidos por una determinada sociedad.
De dnde surge, o cul es el origen de la inscripcin formal de los derechos
en las constituciones modernas?
Para ello debemos distinguir dos aspectos:
a) Una cosa es el origen o la fuente ideolgica que han dado contenido a la
declaracin de derechos;
En este orden, creemos que la lnea doctrinaria del derecho natural a travs de
todas sus vertientes
greco-romnica, cristiana, racionalista, liberal, y con mayor proximidad histrica,
hispano-indiana, norteamericana y francesa amas progresivamente el
contenido de la declaracin de derechos como reconocimiento constitucional del
derecho natural.
b) Otra cosa distinta es la fuente u origen formales de su constitucionalizacin
escrita.
Al respecto, la aparicin histrica de textos escritos donde se declaran los
derechos parece derivar de las colonias inglesas de Norteamrica y de los Estados
Unidos; o sea, que la filiacin de la forma legal de la declaracin es americana y
no francesa, precediendo en varios aos a la famosa declaracin de los derechos
del hombre y del ciudadano de la revolucin de 1789.
Jellinek
Ha podido decir que sin los Estados, Unidos acaso existiera la filosofa de la libertad
(ideario o sustrato ideolgico de la declaracin de derechos), pero no la legislacin de la
libertad (formalidad constitucional de su inscripcin positiva).
En este rastreo sobre la gnesis de la declaracin de derechos se acusa,
simultneamente, la evolucin en el contenido de la misma, lo que equivale al tema
de su fuente ideolgica.

Desde los albores del constitucionalismo moderno hasta hoy, puede consentirse en
una apreciacin global que el trasfondo doctrinario del contenido y de la formulacin
de la declaracin de derechos est dado por una
valoracin positiva de la persona humana.
Podra aludirse al personalismo humanista.
Pero el modo histrico-temporal de valorar al hombre no ha sido el mismo en el siglo
XVIII, en el XIX y en el actual.
El plexo de derechos se ha ido incrementando con el transcurso del tiempo, al
acrecer las pretensiones colectivas y ampliarse las valoraciones sociales.
La fisonoma de la constitucin que resuelve de ese modo el status personal del ser
humano en el estado, pone en interseccin a la defensa y promocin de sus derechos y
libertades con la limitacin del estado y del poder para seguridad de las personas.
En este sentido, la parte dogmtica no se incomunica con la parte orgnica sino, todo lo
contrario, guarda con ella una relacin inescindible.
Se trata de una categora que cobr naturaleza de derechos pblicos subjetivos del
hombre frente o contra el estado. El sujeto pasivo era el estado, y la obligacin
fundamental que haba de cumplir para satisfacer aquellos derechos era la de omisin:
no deba violarlos, ni impedir su goce, ni interferir en su ejercicio. Por eso se lo dise
como un estado abstencionista.
Paulatinamente, el horizonte se fue ampliando, hasta:
a) considerar que tambin los particulares son sujetos pasivos, junto con el estado,
obligados a respetar los derechos del hombre;
b) aadir a la obligacin de omitir violaciones, la de dar o de hacer algo en favor del
titular de los derechos.

LOS ARTICULOS INCORPORADOS A LA CONSTITUCIN


Defensa de la democracia
Derechos polticos
Derecho del sufragio
Partidos polticos
Formas de participacin semidirecta Iniciativa popular
Consulta popular
Proteccin del medio ambiente y del patrimonio
Amparo. Habeas Corpus. Habeas data

DERECHOS Y LA CONSTITUCIN
Momentos del constitucionalismo
El constitucionalismo occidental, que naci del diseo terico del liberalismo, durante el
siglo XVIII, tiene diversos momentos o etapas que marcan su evolucin.
Conceptualmente el constitucionalismo es un movimiento de carcter doctrinario que
postula que el Estado debe ser un Estado de Derecho, es decir conforme a normas

jurdicas que limiten el poder de los gobernantes y garanticen la soberana del


pueblo. Tericamente su valor supremo es la dignidad humana.

Tradicionalmente se admiti la divisin en dos etapas del


constitucionalismo occidental:
el constitucionalismo clsico o liberal a lo largo del siglo XIX
el constitucionalismo social desde fines del siglo XIX hasta mediados del XX.
A partir de fines de la segunda guerra mundial, algunos autores hablan ya de un
constitucionalismo post-industrial.
Es preciso advertir que estas divisiones no son cortantes o definitivas sino que surgen de
procesos que devinieron con el tiempo. En virtud de ello, los tres momentos no son
incompatibles o contradictorios entre s, sino complementarios y acumulativos.

Las constituciones de la primera etapa, tienen las siguiente


caractersticas:
Son constituciones de tipo racional normativo, para ellas es la razn del hombre la
que ordena abstractamente, sin tener en cuenta las particularidades de cada
comunidad y de cada Estado.
Consagran los derechos individuales,
la rigidez constitucional para otorgarle mayor seguridad a los derechos;
el Estado es un estado gendarme o polica por lo que era slo un sujeto pasivo
cuya obligacin fundamental consista en omitir toda accin lesiva a los derechos
subjetivos,
son individualistas por lo que slo se regula al hombre como individuo y es
considerado como un ser libre, racional que se autodetermina.
Los filsofos que dieron nacimiento terico al constitucionalismo son el ingls
John Locke y los franceses Sieyes, Rousseau y Montesquieu.
Pero el constitucionalismo clsico entr en crisis cuando el normativismo legal-racional
choca contra la realidad, expresada en las costumbres, las necesidades, las identidades
regionales, el derecho espontneo, fuerzas que superan la consideracin normativa. La
aparicin, a lo largo del siglo XIX del obrero y el proletariado hace que las respuestas
normativas abstractas del constitucionalismo clsico no respondan a las necesidades de
grandes masas de personas.

Por lo que aparece el Constitucionalismo Social,


y como ya dijimos, comenz a desarrollarse a partir de la primera Guerra Mundial.
Esta guerra deja al descubierto las faltas del estado liberal, en especial respecto a las
clases ms humildes y desprotegidas. Los gobernantes comprenden que el Estado debe
intervenir para mejorar las condiciones de vida de los habitantes; hay un estado

intervencionista, asistente de la sociedad, en lo econmico, social y cultural, por lo que


se lo llama Estado de Bienestar. Aparecen en esa etapa, las entidades intermedias; se
reconocen los derechos individuales, tanto civiles como polticos, aadiendo los
derechos sociales y econmicos. Se reconoce a la familia como clula bsica del estado,
a los gremios o sindicatos, etc.
La primera constitucin de este sesgo es la mexicana dictada en Quertaro en 1917,
patrimonio de nuestra Amrica latina, a la que sigui la alemana de Weimar de 1919, de
mayor difusin universal. Despus de la segunda postguerra, el constitucionalismo social
cobr curso y auge con las constituciones de Italia y de Bonn en Alemania, a las que
acompaaron aos ms tarde la espaola de 1978, la peruana de 1979, la colombiana
de 1991, la portuguesa de 1976 para limitar los ejemplos, porque son muchsimos
ms, hasta la actualidad El constitucionalismo social no hace amputaciones al
constitucionalismo clsico, sino que lo completa y ampla, porque a los clsicos derechos
civiles o individuales les agrega los derechos sociales, que ahora se desglosan en
econmicos, sociales y culturales.

Dos posturas iusfilosficas


que otorgan a este cmulo de derechos etiologa diferente, en efecto:

La Escuela de Derecho Natural o iusnaturalismo


En sntesis los derechos del Hombre son relativos a su propia naturaleza y el Estado est
obligado a reconocerlos, de no ser as no estamos frente a un Estado o somos testigos
de la tirana fuera de la concepcin del Estado de Derecho.
Para las teoras iuspositivistas,
Los hombres gozan de los derechos que le otorga y reconoce el estado en su
conformacin y orden jurdico, de modo tal que solo podr ser titular y ejercer aquellos
que el orden jurdico positivo les concede.
En general nuestra doctrina se inclina hacia la primera postura, incluso autores
como Carlos Santiago Nino, prominente jurista y filsofo del derecho constitucional
avanza desde el positivismo hacia el naturalismo.
Nuestra constitucin participa del constitucionalismo clsico tributario del
pacto social por cuanto reconocemos derechos humanos amplsimos.
En Argentina esta etapa del constitucionalismo se ve expresada en la
Constitucin Nacional de 1949.
Ya en la tercera etapa con el Constitucionalismo post industrial, nos
encontramos con un hombre consumista, hedonista, que busca satisfacer sus deseos a
toda costa.
Procura la autorealizacin individual a travs de la fama y la notoriedad (slo se es
alguien saliendo en los medios, principalmente en televisin), sin consideracin de los
otros y an a costa de los dems.
La sociedad aparece como pluralista, donde la riqueza y el poder son los mayores
objetivos sociales.

La competencia y el egosmo extremo, que aparecen como un subproducto de la


globalizacin, son los mayores valores sociales.
El estado deja de ser intervencionista, para poner en manos de empresas
multinacionales la prestacin de los principales servicios de alto contenido econmico,
como telfonos y dems medios de telecomunicacin, energa elctrica, transportes
rentables, etc.
Slo deja en sus manos, los servicios no redituables econmicamente.
Es una sociedad que en su aspecto positivo, desde el punto de vista jurdico, admite
nuevos derechos, como el de los consumidores, de los aborgenes, de las audiencias
televisivas, el medio ambiente sano y equilibrado, a la ciencia, a la tcnica, etc.
El fenmeno que se produce respecto de los derechos apunta a la apertura, optimizacin
y maximizacin del sistema de derechos humanos que, sin incurrir en exageraciones
inflacionarias, debe ser tenido muy en cuenta para conferir holgura progresiva a los
derechos.

El fundamento de los derechos


Que la declaracin donde constan constitucionalmente los derechos surge de una
decisin del poder constituyente que es autor de la constitucin no equivale a decir que
los derechos son una ddiva graciosa que el constituyente hace voluntariamente porque
discrecionalmente as lo quiere. Los derechos no son lo que el estado dice que son, ni
son los que el estado define como siendo derechos. Hay que descartar este
positivismo voluntarista que encadena los derechos a la voluntad del estado, y afirmar
a la inversa que la constitucin reconoce los derechos, pero no los constituye
como derechos.
Bien puede, una vez marginado el positivismo voluntarista, hacerse referencia a un
fundamento de los derechos que calificamos como el objetivismo. El objetivismo en
sus mltiples variantes diferenciables algunas sumamente distanciadas de otras
encuentra siempre algn fundamento objetivo que se halla fuera de la subjetividad
valorativa de cada uno y de la voluntad individual.

Si hiciramos una enumeracin de los posibles fundamentos objetivos de los


derechos, para luego afirmar que el derecho constitucional tiene que remitirse a uno o
ms de ellos a fin de hacer aterrizar en su mbito a los derechos humanos, podramos
confeccionar el siguiente listado:
a) el derecho natural o el orden natural;
b) la naturaleza humana;
c) la idea racional del derecho justo;
d) la tica o moral;
e) los valores objetivos y trascendentes sea que se los repute valores morales o que
se los predique como valores jurdicos;
f) el consenso social generalizado;
g) la tradicin histrica de cada sociedad;
h) las valoraciones sociales compartidas que componen el conjunto cultural de la
sociedad;
i) el proyecto existencial que cada sociedad se propone para su convivencia;
j) la mejor solucin posible que en cada situacin concreta es valorada objetivamente
como posible;
k) las necesidades humanas en cada situacin concreta.

Las normas
Otra cosa de suma trascendencia, una vez que se asume todo lo anteriormente
propuesto, radica en afirmar que un sistema de derechos tiene que existir y funcionar
con normas y sin normas (escritas) en la constitucin o en la ley. Con normas y sin
normas significa que en los espacios que la constitucin deja en silencio o en la
implicitud hemos de auscultar con fino sentido para dar cabida a derechos (como a la
vez a valores y principios) que no cuentan con un enunciado normativo expreso.
Para eso, ayuda mucho la clusula de los derechos implcitos del art. 33; y el
antecedente de la constitucin estadounidense de 1787 nos lo atestigua con claridad
meridiana, como todava hasta hoy tambin lo demuestra el constitucionalismo de Gran
Bretaa, que ignora a la constitucin escrita.
A esta altura del tiempo histrico en que vivimos, no podemos omitir dos afirmaciones
mnimas:
1. un sistema de derechos en un estado democrtico y, por ende, en nuestro
derecho constitucional debe abastecerse de dos fuentes: la interna, y la
internacional (derecho internacional de los derechos humanos); este principio ha
quedado formalmente consagrado con el inc. 22 del art. 75 en la constitucin
reformada en 1994, dando jerarqua constitucional a una serie de instrumentos
internacionales que all vienen enumerados, y abriendo la posibilidad de que otros
la adquieran en el futuro; pero aun sin reconocimiento de su nivel constitucional,

todos los tratados de derechos humanos incorporados al derecho interno argentino


han de funcionar como fuente internacional del sistema de derechos;
2. entre las tres generaciones de derechos que hemos mencionado en el n 5 hay
indivisibilidad, lo que implica que en ese conjunto forman un bloque dentro del
sistema de derechos que no puede incomunicarse ni escindirse, porque el estado
social de derecho exige que los derechos de las tres generaciones con o sin
normas ex-presas tengan efectividad en la vigencia sociolgica.
No nos cuesta sostener que aun antes de la reforma de 1957, que aadi el art. 14 bis
con un eje sobrio de derechos sociales, y de la de 1994, nuestra constitucin histrica de
1853-1860 era permeable al constitucionalismo social, y susceptible de interpretarse e
integrarse a tenor de sus contenidos, a condicin de que se le fuera asignando
temporalmente una dinmica histrica acorde con las evoluciones y valoraciones
progresivas, y que lejos de toda visin esttica que la detuviera en el siglo XIX, se
comprendiera que su techo ideolgico tambin era capaz de absorber los valores,
principios y derechos que se hallaban en afinidad y simetra con el personalismo
humanista que con la cosmovisin de hace casi ciento cincuenta aos ya perge el
constituyente originario.
La reforma de 1994 ha impregnado a la constitucin, segn nuestro punto de vista, de
fuertes y claros perfiles de constitucionalismo social. En la vigencia normolgica, el texto
y su con-texto acusan una indudable recepcin.

LOS DERECHOS y la reforma de 1994


El sistema de derechos y la reforma de 1994
La constitucin formal argentina contiene una declaracin de derechos. El texto
originario de 1853-1860 se complet luego con la reforma de 1957, que incorpor la
tnica mnima del constitucionalismo social, y con la reforma de 1994, ms extensa en
normas, y ms amplia en contenidos.
A la parte primera de la constitucin originaria que tena un captulo nico, se le ha
agregado un nuevo captulo titulado Nuevos Derechos y Garantas. Aquel captulo
nico ha pasado in-tacto a denominarse captulo primero , y el nuevo que se
adicion, captulo segundo .
Fuera de este captulo segundo de la primera parte, nos parece vlido afirmar que hay
tambin en la parte orgnica algunas clusulas que, a su modo, hacen parte del sistema
de derechos, y remiten a l. (Ver cap. IV, nos 13 a 17).
Sin ningn contrabando ideolgico ni ninguna exorbitancia respecto de los lmites
impuestos por el temario habilitado para la reforma de 1994, sta se desliz
legtimamente a normar materias y cuestiones que, exactamente contenidas en dicho
temario, integran el contenido del sistema de derechos.
Le queda, pues, al observador, al intrprete, y al operador de la constitucin la tarea de
verificar cmo coordinar los 35 primeros artculos con las normas emergentes de las
enmiendas nuevas. Todo ello reviste importancia pragmtica, si es que damos por cierto
que la totalidad de normas de la constitucin compone una unidad, y que a cada norma
hay que entenderla y aplicarla con la coherencia que demanda el conjunto, de modo que

todas surtan efecto, que ninguna se esterilice y que, recprocamente, tambin todas se
retroalimenten.

Los derechos humanos y la interpretacin


Sabemos que en la constitucin hay dos partes:
la que organiza al poder, y
la que emplaza polticamente al hombre en el estado.
Parte orgnica y parte dogmtica integran en pie de igualdad a la constitucin
formal, por manera que las normas de una parte y otra gozan de igual jerarqua
normativa dentro de la supremaca total del texto completo.
No obstante, los valores que hacen a la persona humana y a sus derechos son
ms eminentes que los que se refieren a la estructura del poder. De ah que la
interpretacin coherente y armnica de toda la constitucin debe reconocer a la parte
orgnica un valor instrumental respecto de la parte dogmtica.
Es muy buena la pauta que ha dado el derecho judicial de la Corte, en el sentido de que
cuando una cuestin envuelve conflicto entre valores jurdicos contrapuestos, no es
dudosa la preferencia en favor del que tiene mayor jerarqua. Los derechos del hombre
la tienen respecto del poder.
En consonancia con esta regla, el mismo derecho judicial nos ofrece otras:
a. en la medida de lo posible, y para esa compatibilizacin y coordinacin, se ha de
arrancar de una presuncin: la de que las clusulas de los tratados sobre derechos
humanos son operativas;
b. para preservar los derechos reconocidos por la constitucin, la interpretacin de
las leyes se ha de hacer (en cuanto el texto en cuestin lo permita sin violencia)
de la manera ms acorde con los principios y garantas constitucionales;
c. los jueces deben interpretar las leyes de modo que concuerden con esos principios
y garantas, teniendo que preferir, en la interpretacin de la ley, la que mejor
concilie con los derechos y garantas constitucionales;
d. hay que evitar que la aplicacin mecnica e indiscriminada de las normas
conduzca a vulnerar derechos fundamentales de las personas.
e. los derechos contenidos en la constitucin se han de interpretar de conformidad
con el derecho internacional de los derechos humanos que hace parte del derecho
argentino, al modo como por ejemplo lo estipulan las constituciones de Espaa
(1978) y de Colombia (1991);
f. cuando acaso los derechos contenidos en los tratados internacionales no figuren
en la constitucin, u ofrezcan mayor amplitud, o presentes modalidades
parcialmente diferentes, hay que esforzarse en considerar que los derechos
emergentes de los tratados tienen hospedaje en la clusula constitucional de los
derechos implcitos (art. 33);
g. Si todos los tratados internacionales, de cualquier materia o contenido, son ahora
superiores a las leyes segn principio general del art. 75 inc. 22 en su texto
surgido de la reforma de 1994, hay tratados de derechos humanos que tienen
jerarqua constitucional, lo que los coloca a su mismo nivel en el vrtice de nuestro
derecho interno;

h. las resoluciones de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, cuya


jurisdiccin ha consentido nuestro estado al ratificar el Pacto de San Jos de Costa
Rica en 1984, han de ser tomadas en cuenta como orientacin valorativa para su
aplicacin posible, tanto si la referida Corte ha actuado en jurisdiccin contenciosa
como en jurisdiccin consultiva.
i. En cuanto a la proteccin de los derechos por parte del poder judicial
El actual derecho internacional de los derechos humanos sintoniza muy bien con
la constitucin democrtica. Con su reforma de 1994, numerosos instrumentos
internacionales sobre derechos humanos han alcanzado la misma jerarqua de la
constitucin suprema, operando como fuente externa en comn con la interna del
sistema de derechos.
Por ahora nos limitamos a sugerir que para la interpretacin de los derechos humanos a
partir de la incorporacin a nuestro derecho interno de tratados sobre derechos
humanos, tengan o no jerarqua constitucional, conviene propiciar algunas pautas como
las siguientes:
a. los derechos contenidos en la constitucin se han de interpretar de conformidad
con el derecho internacional de los derechos humanos que hace parte del derecho
argentino, al modo como por ejemplo lo estipulan las constituciones de Espaa
(1978) y de Colombia (1991);
b. en la medida de lo posible, y para esa compatibilizacin y coordinacin, se ha de
arrancar de una presuncin: la de que las clusulas de los tratados sobre derechos
humanos son operativas;
c. cuando acaso los derechos contenidos en los tratados internacionales no figuren
en la constitucin, u ofrezcan mayor amplitud, o presentes modalidades
parcialmente diferentes, hay que esforzarse en considerar que los derechos
emergentes de los tratados tienen hospedaje en la clusula constitucional de los
derechos implcitos (art. 33);
d. Si todos los tratados internacionales, de cualquier materia o contenido, son ahora
superiores a las leyes segn principio general del art. 75 inc. 22 en su texto
surgido de la reforma de 1994, hay tratados de derechos humanos que tienen
jerarqua constitucional, lo que los coloca a su mismo nivel en el vrtice de nuestro
derecho interno;
e. las resoluciones de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, cuya
jurisdiccin ha consentido nuestro estado al ratificar el Pacto de San Jos de Costa
Rica en 1984, han de ser tomadas en cuenta como orientacin valorativa para su
aplicacin posible, tanto si la referida Corte ha actuado en jurisdiccin contenciosa
como en jurisdiccin consultiva.

Los tratados internacionales de derechos humanos


La parte dogmtica de la constitucin se ha ampliado y enriquecido a travs del art. 75
inc. 22, que directamente confiere jerarqua constitucional a once instrumentos
internacionales de derechos humanos (dos declaraciones, ocho tratados, y un protocolo
adicional), y que prev para el futuro un procedimiento especial mediante el cual otros
tratados de derechos humanos pueden lograr aquella misma jerarqua (ver n 13, a).
Con esto, nuestro derecho constitucional ha acogido expresamente una doble fuente
para el sistema de derechos: la propia interna, y la internacional (ver n 13 a).

La fuente internacional se nutre no slo de tratados con jerarqua constitucional;


tambin los que no la poseen y versan sobre derechos humanos deben ser tenidos en
cuenta por dos razones como mnimo:
a) que por el mismo inc. 22 prevalecen sobre las leyes;
b) que siempre obligan internacionalmente a nuestro estado y le adjudican
responsabilidad internacional si en jurisdiccin interna no se cumplen o se violan.

Los derechos humanos


Originariamente, los derechos del hombre han solido denominarse derechos
individuales.
Actualmente, conviene ms aludir a la persona humana y no al individuo por mltiples
razones, especialmente de ndole iusfilosfica, y ha cobrado curso la locucin
derechos humanos como otra categora histrica, propia del sistema democrtico.
Los derechos humanos imponen la exigencia de su plasmacin y vigencia sociolgica en
el derecho constitucional, en el que, una vez positivizados, parte de la doctrina los
apoda derechos fundamentales.

LOS DERECHOS EN GENERAL


Hemos adelantado que entendemos a los derechos
atribuciones, prerrogativas a favor de la persona humana.

como

facultades,

Orden y Pacto social


La necesidad de orden hace que este hombre en estado de naturaleza decida investir
a algunos de autoridad para lograr la ordenacin y seguridad general, lo hace por medio
del pacto o contrato social (constitucin nacional) en que crea la autoridad, pero
de Derechos Enumerados.

LA CARACTERIZACIN DE LOS DERECHOS Y DE SU DECLARACIN


Las pautas fundamentales
La caracterizacin de la declaracin de derechos en nuestro sistema, y de los
derechos que en l se reconocen es la siguiente:

a) Derechos Enumerados:
Hay derechos enumerados, o sea, expresamente reconocidos Son aquellos
expresamente incluidos en el texto en su redaccin original y las posteriores
incorporaciones.por ej.: los del art. 14, y

b) Derechos no enumerados o implcitos


Derechos no enumerados Por ej.: los aludidos en el art. 33, texto
incorporado por Domingo Faustino Sarmiento en la reforma
constitucional de 1860,
Cuya magistral composicin permite cubrir cualquier omisin voluntaria o
involuntaria en la enumeracin previa y tambin adelantarse a los tiempos, dando

cobertura a las personas por futuras situaciones amenazantes de la dignidad del


hombre que no hubieran podido tenerse en cuenta en la enumeracin al momento
de sancionarse la reforma
Este artculo, tal como lo hemos sostenido es una puerta abierta a los
actores constitucionales, especialmente a los jueces, como soporte
constitucional para reconocer nuevos derechos protectores de la persona humana.
Artculo 33- Las declaraciones, derechos y garantas que enumera la
Constitucin, no sern entendidos como negacin de otros derechos y garantas
no enumerados; pero que nacen del principio de la soberana del pueblo y de la
forma republicana de gobierno.
Todo derecho fundamental o primario del hombre puede y debe considerarse incluido en
la constitucin, est o no reconocido expresamente.
En el bloque de constitucionalidad, fuera del texto de la constitucin, tambin
hay derechos que surgen de instrumentos internacionales con jerarqua
constitucional, y de otros tratados que slo son superiores a las leyes, todo de
acuerdo al art. 75 inc. 22.
Los derechos referidos a los
derechos del hombre en cuanto persona,
pertenecen tanto a nacionales o ciudadanos cuanto a extranjeros. Ello deriva de
varias pautas;
la constitucin los reconoce a los habitantes, es decir, sin acepcin de
nacionalidad o ciudadana;
la constitucin los extiende expresamente a los extranjeros en el art. 20;
los tratados internacionales prohben discriminar.
Los mismos derechos reconocidos a todos los habitantes, obligan como sujeto
pasivo tanto al estado federal como a las provincias.
Ello marca una diferencia importante entre nuestra constitucin y la norteamericana, ya
que las diez primeras enmiendas de sta equivalentes a una declaracin de derechos
slo impusieron limitaciones al estado federal en orden al respeto de los derechos
declarados, pero no a los estados locales; recin a partir del establecimiento de la
enmienda XIV fue interpretndose progresivamente que los estados locales quedaban
tambin sujetos a obligaciones similares a las del estado federal.
En nuestra constitucin, en cambio, la declaracin de derechos obliga a las provincias,
afirmacin sta que se corrobora con las siguientes pautas:
1) el art. 5 prescribe que las constituciones provinciales deben estar de acuerdo
con los principios, declaraciones y garantas de la constitucin federal, o sea, que
adems de dar recepcin a la declaracin de derechos, las provincias no pueden
violarla o desconocerla;
2) la misma titularizacin de los derechos en todos los habitantes muestra que
involucra a todos los hombres que son habitantes del estado federal, incluyendo a
quienes habitan en las provincias;
3) el artculo 8 extiende a los ciudadanos de cada provincia los derechos, privilegios
e inmunidades inherentes al ttulo de ciudadano de las dems;
4) los tratados internacionales de derechos humanos, tengan o no una clusula
federal expresa, obligan y responsabilizan al estado, sin distinguir si es federal o
unitario.

De todo ello surge que:


1) ni el estado federal ni las provincias pueden violar o desconocer la declaracin de
derechos contenida en la constitucin federal y en los tratados internacionales;
2) que esta declaracin rige territorialmente en todo el pas tambin en las
provincias y personalmente para todos los habitantes.
Los derechos que la constitucin reconoce no son absolutos sino relativos.
Ello quiere decir que son susceptibles de reglamentacin y de limitacin, sea para
coordinar el derecho de uno con el derecho de otro, sea para que cumplan su
funcionalidad social en orden al bien comn, sea para tutelar el orden y la moral
pblicos, sea por razn del llamado poder de polica, etc.
La relatividad de los derechos surge:
del propio art. 14, que se refiere al goce de los mismos conforme a las leyes
que reglamenten su ejercicio;
del principio nsito en la constitucin de que la determinacin de sus normas
habilita la reglamentacin por parte de los rganos del poder (arts. 14 bis, 18, etc.,
en cuanto prevn leyes que reglamenten derechos);
del art. 28, que consigna la reglamentacin razonable;
del derecho judicial, en cuanto la jurisprudencia de la Corte Suprema tiene
establecido de modo tradicional y uniforme que no hay derechos absolutos.
La relatividad tiene, no obstante, y a su vez, su propio lmite: toda
reglamentacin que limite a los derechos debe ser razonable, conforme al art.
28;
los tratados internacionales de derechos humanos tambin aluden a limitaciones y
a deberes.
Parte de la doctrina y la jurisprudencia de la Corte entienden que las limitaciones a
los derechos se imponen a ttulo de ejercicio del poder de polica.
En orden a la interpretacin de los derechos la Corte Suprema tiene dicho que la
igual jerarqua de las clusulas constitucionales requiere que los derechos
fundados en cualquiera de ellas deban armonizarse con los dems que consagran
los otros preceptos constitucionales, ya sea que versen sobre los llamados
derechos individuales o sobre atribuciones estatales.
La igual jerarqua de todas y cada una de las normas constitucionales, permite
decir que todas las que declaran derechos gozan de igual rango, no obstante lo
cual los derechos en s no son todos iguales, porque hay unos ms valiosos
que otros (la vida vale ms que la propiedad, por ejemplo). De ah que para
completar la regla haya que afirmar, con el derecho judicial de la Corte, que si hay
conflicto entre valores jurdicos contrapuestos, se debe preferir el de jerarqua
mayor

Similar interpretacin debe hacerse con los derechos que surgen de tratados
que, por revestir jerarqua Constitucional, tienen el mismo rango normativo
de la constitucin.
Los tratados de derechos humanos obligan a una interpretacin que no
limite, menoscabe o suprima derechos mejores o ms amplios que surgen
del derecho interno.

Ni los tratados con jerarqua constitucional derogan normas constitucionales


sobre derechos de la primera parte de la constitucin, ni sta deroga o hace
inaplicables
normas
de
dichos
tratados,
porque
stas
son
complementarias de las constitucionales segn el art. 75 inc. 22.

Nuestra constitucin no contiene en su texto la dualidad que a veces


distingue el derecho comparado cuando divide a los derechos en unos que
se llaman fundamentales y otros que no lo son.
Las normas sobre derechos personales presentan el doble carcter de
disponibles e indisponibles, segn el ngulo desde el cual se las contemple.

Derechos disponibles e indisponibles


Como principio, resultan disponibles para el sujeto activo, que puede a su
discrecin ejercer o no ejercer el derecho del que es titular (salvo derechos
irrenunciables, como los de la patria potestad).
Pero son indisponibles en cuanto al sujeto pasivo, en la medida en que ste debe una
prestacin (de dar, hacer u omitir) frente al sujeto activo.
El goce de los derechos en nuestro estado no puede subordinarse a la reciprocidad que
eventualmente otorguen estados extranjeros en situaciones equivalentes a las
protegidas en nuestra jurisdiccin interna.
As, es inconstitucional que la ley supedite el reconocimiento ante tribunales
argentinos de crditos de acreedores extranjeros o cuyo lugar de pago se halla fuera
de la repblica, a un trato favorable de estados extranjeros respecto de nuestros
nacionales o de crditos pagaderos en nuestro pas.
El derecho internacional que se incorpora al derecho interno puede, segn la ndole de
las normas respectivas, crear derechos y obligaciones directas para los particulares,
adems de las que sea susceptible de engendrar interna e internacionalmente para el
estado que es parte en el tratado.
As, los derechos declarados en convenciones, pactos o tratados sobre derechos
humanos invisten directamente de titularidad a los habitantes del estado que se
hace parte en el acuerdo, cuando las clusulas que contienen aquellos derechos
son operativas. Si son programticas, hacen recaer en el estado la obligacin de
adoptar las medidas de derecho interno que permitan su funcionamiento. (En
general, cabe decir sobre estas clusulas programticas lo mismo que hemos
explicado al tratar ese tema en relacin con la constitucin.)
El artculo 33 CN, tal como lo hemos sostenido es una puerta abierta a los actores
constitucionales, especialmente a los jueces, como soporte constitucional para
reconocer nuevos derechos protectores de la persona humana.

LA LIBERTAD COMO DERECHO DE LA PERSONA HUMANA


DERECHO CONSTITUCIONAL DE LA LIBERTAD

Cuando la constitucin en su parte dogmtica se propone asegurar y proteger


los derechos individuales, merece la denominacin de derecho constitucional
de la libertad.

Tan importante resulta la postura que el estado adopta acerca de la libertad, que la
democracia, o forma de estado democrtica, consiste, fundamentalmente, en el
reconocimiento de esa libertad.
Podemos adelantar, entonces, que el deber ser ideal del valor justicia en el estado
democrtico exige adjudicar al hombre un suficiente espacio de libertad
jurdicamente relevante y dotarlo de una esfera de libertad tan amplia como sea
necesaria para desarrollar su personalidad.
La libertad jurdica es el principio elemental del humanismo personalista.
Con el ejercicio de esa libertad jurdica, lo que yo hago u omito bajo su proteccin es
capaz de producir efectos jurdicos, o sea, efectos que el derecho recoge en su mbito.

Los contenidos de la libertad jurdica


Tal libertad comporta diversos aspectos:
Un status personal que depare al hombre la calidad de persona jurdica con
capacidad de derecho, cuya negacin absoluta es la esclavitud y la incapacidad
total de derecho.
El art. 15 de la constitucin, al abolir la esclavitud, mantiene virtualidad
presente para afianzar este principio, porque si no puede haber esclavitud, todo
hombre es persona jurdica.
El Pacto de San Jos de Costa Rica (arts. 1 y 3) y el Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos (art. 16), por su parte, prescriben que todo ser
humano (persona) tiene derecho al reconocimiento de su personalidad jurdica.

Un poder de disposicin que, en uso de la libertad, sea susceptible de producir


efectos jurdicamente relevantes.
Un rea de intimidad donde la libertad inofensiva o neutra para terceros, quede
inmunizada y sustrada a toda interferencia arbitraria del estado.
Es la frmula constitucional de nuestro art. 19: las acciones privadas de los
hombres que no ofendan al orden, a la moral pblica ni perjudiquen a un tercero,
estn slo reservadas a Dios y exentas de la autoridad de los magistrados.

Un principio bsico a favor del hombre, en el sentido de que todo lo que


no est prohibido est permitido.
Si fuera necesario que cada conducta humana tuviera que estar autorizada, la
nmina de permisiones se elevara hasta el infinito, y siempre dejara lagunas. Hay
que partir, por eso, desde una base de libertad jurdica, que demarca como zona
permitida (libre) toda el rea de conductas no prohibidas.
Este principio se deduce de nuestra constitucin del mismo art. 19 en la
parte que consagra el principio de legalidad, porque si nadie puede ser privado de
hacer lo que la ley no impide, es porque lo no prohibido est permitido.
El rea de intimidad y la zona de permisin no son extrajurdicas ni
ajurdicas, porque desde que el derecho las protege quiere decir que son
espacios jurdicamente relevantes, dentro, y no fuera, del mundo jurdico, en los
que el hombre se mueve dentro de un mbito de licitud
.

La libertad como pauta genrica aparece en el prembulo de la


constitucin, que propone como uno de los contenidos del fin del estado,
asegurar los beneficios de la libertad. Por ende, en nuestra constitucin la
libertad merece tenerse como un valor y como un principio general: el valor
libertad y el principio de libertad.
El Pacto de San Jos de Costa Rica explaya diversos aspectos del derecho
a la libertad, abarcando supuestos como el de detencin, privacin de libertad
(arts. 5 y 7), y prohibicin de la esclavitud, la servidumbre, y los trabajos
forzosos y obligatorios (art. 6). En paralelo, el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos (arts. 9, 10 y 8).
No hay que descuidar las normas equivalentes de la Convencin sobre Derechos del
Nio (arts. 37 b, y 40), y todas las que se incluyen en otros tratados de jerarqua
constitucional, como la convencin sobre la tortura.

La libertad de intimidad
La libertad de intimidad presupone la tutela jurdica de la vida privada, o lo
que los ingleses llaman right of privacy.
La frmula constitucional viene dada por el art. 19, que deja reservadas a Dios y
exentas de la autoridad de los magistrados las acciones privadas que de ningn
modo ofendan al orden, a la moral pblica, ni perjudiquen a terceros.
El art. 1071 bis del cdigo civil, por la proteccin que depara a la intimidad o
privacidad, puede tenerse como una reglamentacin de la norma
constitucional citada.
Con encuadre en el art. 19, estamos acostumbrados personalmente a tener
como sinnimos el derecho a la intimidad y el derecho a la privacidad;

la intimidad sera la esfera personal que est exenta del conocimiento


generalizado de terceros,
la privacidad sera la posibilidad irrestricta de realizar acciones privadas
(que no daan a otros) por ms que se cumplan a la vista de los dems y
que sean conocidas por stos.
Se trata siempre de una zona de reserva personal, propia de la autonoma del
ser humano.
No se ha de creer, por eso, que en la intimidad se aloje y proteja nicamente a las
acciones que de ninguna manera se exteriorizan al pblico.

El derecho judicial de la Corte anterior a 1984 pudo inducir a ese error


cuando se refiri a las conductas que permanecen en la interioridad del
hombre. Y no es as.
Conductas y situaciones que pueden ser advertidas por terceros y ser
conocidas pblicamente admiten refugiarse en la intimidad cuando hacen
esencialmente a la vida privada: tales, por ej.,

las que se refieren al modo de vestir,

de usar el cabello,

a asistir a un templo o a un lugar determinado.

En el caso Ponzetti de Balbn,


Fallado el 11 de diciembre de 1984, la Corte, mejor y aclar su doctrina. Veamos el
siguiente prrafo: en relacin directa con la libertad individual protege (el
derecho a la privacidad e intimidad) un mbito de autonoma individual
constituida por sentimientos, hbitos y costumbres, las relaciones familiares,

la situacin econmica, las creencias religiosas, la salud mental y fsica y, en


suma, las acciones, hechos o datos que, teniendo en cuenta las formas de vida
aceptadas por la comunidad estn reservadas al propio individuo y cuyo
conocimiento y divulgacin por los extraos significa un peligro real o
potencial para la intimidad.
En rigor, el derecho a la privacidad comprende no slo a la esfera domstica,
el crculo familiar y de amistad, sino otros aspectos de la personalidad
espiritual o fsica de las personas, tales como la integridad corporal o la
imagen, y nadie puede inmiscuirse en la vida privada de una persona ni violar
reas de su actividad no destinadas a ser difundidas, sin su consentimiento o
el de sus familiares autorizados para ello, y slo por ley podr justificarse la
intromisin, siempre que medie un inters superior en resguardo de la
libertad de otros, la defensa de la sociedad, las buenas costumbres o la
persecucin del crimen.
Es muy importante destacar que la intimidad resguardada en el art. 19 frente al estado,
goza de igual inmunidad frente a los dems particulares. As la valor e interpret la
Corte en el citado caso Ponzetti de Balbn, del 11 de diciembre de 1984.
El sentido personalista de la intimidad
La intimidad o la privacidad incluyen en su mbito a las conductas
autorreferentes, es decir, las que slo se refieren y ataen al propio sujeto autor,
sin proyeccin o incidencias dainas de modo directo para terceros.
Ejemplos de conductas autorreferentes resguardadas en la intimidad

A ttulo enunciativo citamos las siguientes:


a) La eleccin del plan personal de vida autorreferente, y su realizacin;
b) la objecin de conciencia por razones morales o religiosas, cuando es inofensiva para
terceros.
En el caso Portillo, Alfredo,
del 18 de abril de 1989, la Corte Suprema admiti por mayora la objecin de
conciencia en el cumplimiento del deber militar que impone el art. 21 de la constitucin,
pero slo parcialmente, en cuanto no eximi del servicio militar a un objetor pero
dispuso que lo efectuara sin el empleo de armas;

c) la preservacin de la propia imagen frente a terceros;


d) el control y la disposicin de los datos personales, incluso para impedir su difusin
innecesaria;
e) el derecho a la identidad personal;
f) el derecho a ser diferente;
g) el consentimiento para la ablacin de rganos del propio cuerpo con destino a
trasplantes a favor de terceras personas, determinadas o indeterminadas, cuya
autorizacin legal debera admitirse aunque entre donante y receptor no mediara
relacin parental;
h) la negativa de las personas con discernimiento para someterse a terapias contras
las cuales formulan objecin de conciencia (por ej., los Testigos de Jehov respecto
de las transfusiones de sangre), o a intervenciones quirrgicas y tratamientos
mdicos que se rechazan por diversidad de razones personales; ello siempre que
con esa negativa no se comprometa la salud de terceros o la salud pblica;
i) la eleccin del tipo de medicina, terapia y medicacin (que se viola si por ej.
se prohbe legalmente la homeopata, la acupuntura o las medicinas no
tradicionales).

Las proyecciones de la libertad de intimidad


a. La libertad de intimidad se vincula asimismo con ciertos aspectos de la
libertad religiosa que hacen al fuero ntimo del hombre.
Fundamentalmente, se trata del contenido de la libertad religiosa conocido con
el nombre de libertad de conciencia.
En otra faceta, puede relacionrsela con el derecho al silencio y al secreto.
El derecho al silencio es la faz negativa del derecho a la libre expresin, y al
igual que el
derecho al secreto, implica la facultad de reservarse ideas, sentimientos,
conocimientos y acciones que el sujeto no desea voluntariamente dar a publicidad,
o revelar a terceros, o cumplir.
b. El derecho a la intimidad o privacidad aloja sin dificultad a la relacin
confidencial entre un profesional y su cliente (secreto profesional),
Esto es que debe ser protegida tambin y adems como una manifestacin del derecho al
silencio o secreto dentro de la libertad de expresin (en su faz negativa de derecho a no
expresarse).
El secreto de los periodistas e informadores o comunicadores sociales les impide revelar tanto las
fuentes de las cuales han obtenido la informacin, como la identidad de quien se las ha
suministrado. Protege, por ende, las grabaciones, cintas, escritos y toda otra constancia de datos,
con la finalidad de amparar al informante, asegurarle el mayor mbito de libertad en el ejercicio de
su actividad, y mantener la confianza pblica de las gentes en la confidencialidad de cuanto le
transmite a los periodistas. El art. 43, al prever la garanta del habeas data, resguarda el
secreto de las fuentes de informacin en una norma que se debe interpretar
ampliamente en todos los dems casos a favor del secreto periodstico.

c. Existe un derecho al secreto fiscal;


Con esto queremos decir que si bien el fisco puede revelar pblicamente quines incumplen
sus obligaciones tributarias, no puede en cambio dar a publicidad la identidad de quienes,

cumplindolas, sufren afectacin en su privacidad por la difusin informativa de su patrimonio,


o de sus ganancias, o de los montos oblados.

La libertad de intimidad se proyecta a la inviolabilidad del domicilio, de


la correspondencia y de los papeles privados.

As lo consigna el art. 18 de la constitucin, prescribiendo que una ley


determinar en qu casos y con qu justificativos puede procederse a su
allanamiento y ocupacin.

El domicilio protegido constitucionalmente tiene un alcance ms amplio


que el domicilio regulado por el cdigo civil.
Coincide ms bien con el concepto que utiliza el derecho penal, abarcando toda
morada destinada a la habitacin y desenvolvimiento de la libertad personal en lo
concerniente a la vida privada, ya sea cerrada o abierta parcialmente, mvil o
inmvil, de uso permanente o transitorio.
Queda protegido as el recinto o la vivienda del hombre en un sentido muy
amplio:

Vehculo que sirve de morada,

Habitacin en un hotel,

Camarote de un barco o ferrocarril,

Escritorio profesional,

etc., sea en su parte principal o en sus accesorias.


La inviolabilidad del domicilio impide, como principio, el allanamiento por parte de
funcionarios estatales sin orden judicial, salvo situaciones excepcionales y de
extrema urgencia.
Frente a los particulares, implica el derecho a impedir el acceso y la permanencia
contra la voluntad del titular.
La norma del art. 18 en la parte comentada es directamente operativa, y
no vale decir que el domicilio carezca de inviolabilidad mientras no se
dicte la ley reglamentaria a que la clusula se refiere.

El derecho judicial de la Corte tiene dicho que, como principio general, la nica
autoridad competente para allanar domicilio es la judicial. Resulta de suma
importancia destacar que las pruebas que se obtienen mediante allanamiento ilegal
del domicilio no pueden hacerse valer en juicio, ni siquiera si de ese modo se
descubre el cuerpo de un delito.

La correspondencia epistolar y los papeles privados tambin han recibido


expresamente la garanta de inviolabilidad en el mismo art. 18.

Cartas misivas, legajos,

fichas e historias clnicas de clientes o enfermos que reservan los


profesionales,

libros de comercio, etc.,


quedan amparados en el secreto de los papeles privados.
Con la tcnica moderna consideramos que la libertad de intimidad se
extiende a otros mbitos:
Comunicaciones que por cualquier medio no estn destinadas a terceros, sea por
telfono, por radiotelegrafa, por fax, etc. Este ltimo aspecto atae
simultneamente a la libertad de expresin: la expresin que se transmite en uso
de la libertad de intimidad no puede ser interferida o capturada arbitrariamente. La
captacin indebida tampoco puede, por ende, servir de medio probatorio.
Sera extenso enumerar otros contenidos que quedan amparados en la intimidad, y sobre los
cuales slo puede avanzar una ley suficientemente razonable con un fin concreto de verdadero
inters. As, el secreto financiero y bancario, el propio retrato o la imagen, etc.
Los medios que sin el consentimiento de la persona interesada tienden a extraer de su intimidad
informaciones, secretos, declaraciones por ej.: el narcoanlisis y las drogas de la verdad son
allanamientos injustos de su fuero ntimo, que no pueden emplearse ni siquiera en un proceso
judicial con miras al descubrimiento de un delito.
Las formas ms torpes de coaccin, como los castigos corporales o las presiones sicolgicas y
morales de cualquier tipo que tienden a debilitar o anular la voluntad para obtener la confesin,
revelacin o declaracin de cualquier dato padecen de similar inconstitucionalidad.
La garanta del debido proceso, que nuestra constitucin contiene y asegura, da pie para avalar
dicho criterio de inconstitucionalidad, en correlacin con el derecho a la intimidad.
Hay conductas que, aunque se deciden por ms de una persona (en comn con otra) y aunque
por ende no pertenecen a una sola, se resguardan en la intimidad, como la decisin de una
pareja para procrear o no, para elegir el mtodo procreativo, para decidir el nmero de hijos y el
modo de su regulacin, etc
De modo anlogo, la eleccin que hacen ambos padres por un modelo educativo para sus hijos
sin discernimiento suficiente.

La intimidad de los menores


El derecho a la intimidad alcanza tambin a los menores de edad. Si bien es verdad que
hay que conjugarlo con los derechos que emergen de la patria potestad, hemos de
admitir que cuando el menor alcanza la edad del discernimiento debe quedar en
disponibilidad para ejercer derechos que hacen a su intimidad.
Esta coordinacin entre derechos de los padres y derecho a la intimidad de sus hijos,
parece desprenderse suficientemente de la Convencin sobre Derechos del Nio,
que tiene jerarqua constitucional, y que obliga a la vez a respetar los derechos
paternos para impartir direccin al nio en el ejercicio de su derecho de modo conforme
a la evolucin de sus facultades, y que reconoce el derecho del nio a la libertad de
pensamiento, de conciencia y de religin (todo ello en el art. 14) as como el de no ser
objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada (art. 16).

La juridicidad de la intimidad
A veces se ha pretendido que la zona de privacidad que el art. 19 preserva es un
mbito extrajurdico o ajurdico, que quedara fuera o al margen del derecho. Y no
es as. El rea de intimidad, como parte del derecho de libertad, es jurdica, y cada
vez que el poder judicial le depara tutela est demostrando que lo que en esa rea se
preserva es un bien jurdico amparado por el derecho.

Los tratados internacionales


La libertad de intimidad se halla enfocada en el Pacto de San Jos de Costa
Rica y en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos cuando disponen
que nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la
de su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra
o reputacin y que toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas
injerencias o esos ataques (arts. 11 y 17, respectivamente).
Similar norma contiene el art. 16 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, que
tambin obliga al estado a respetar y preservar la identidad de los menores en el art. 8.

El derecho a la identidad personal


Es reciente la elaboracin del derecho que se da en denominar a la identidad
personal. La doctrina y la jurisprudencia italianas pueden considerarse vanguardistas.
Aspectos de la identidad que podramos llamar esttica como el nombre, la filiacin, el
estado de familia, la nacionalidad ya venan suficientemente acogidos, hasta dentro
del plexo de los derechos personalsimos.
Faltaba extender la identidad a su proyeccin dinmica, social, existencial, como verdad
biogrfica de cada
persona, que vive su vida a travs de un proceso de autocreacin.
El derecho a la identidad en orden hacia la propia persona, hacia su modo personal
de vivir su vida, hacia su mismidad y su verdad personal, ofrece un mbito
muy ligado si es que no resulta lo mismo al derecho a la intimidad. Bien puede
hablarse por eso del derecho frente a los otros de ser uno mismo conforme a la
propia opcin.
Este ser uno mismo y tener su identidad en la vida biogrfica y en su
dinamismo existencial se externaliza en una imagen social. Estamos ante el
segundo aspecto del derecho a la identidad personal, en cuanto cada persona
tiene derecho a presentarse en la convivencia societaria como el que es, en la
ya referida mismidad autntica, y a que as se la reconozca, se la respete y se la
tolere.
Se comprende que en esta vertiente no aludimos a los rasgos fsicos, biolgicos o
estticos de la persona identificada, sino a una multiplicidad de caracteres dinmicos y
manifestaciones concretas que componen un bagaje o patrimonio inmaterial: lo somtico,
lo espiritual, lo ideolgico, lo profesional, lo religioso de cada uno. Con este acervo cada
sujeto se distingue de cualquier otro ser humano: es una unidad irrepetible y nica,
diferente a todo otro prjimo; es lo que lo individualiza y especifica como el que es, en
su yo y en su mismidad. Por eso corresponde hablar de la imagen que la identidad
personal proyecta, traslada y exhibe hacia afuera, ante los otros.

El derecho a la diferencia
El derecho a la identidad se correlaciona con el derecho a la diferencia, o a ser diferente. El
derecho a la igualdad que despus explicamos exige que a cada ser humano se le respete y
preserve lo que hay en l de diferente respecto a los dems, porque de ese modo se le

resguarda a la vez su identidad, es decir, lo que en su mismidad hay de distinto y no de igual


con los otros.
El derecho a la identidad y el derecho a la diferencia encuentra una clara expresin en el
inc. 17 del art. 75 en todo cuanto se refiere a los pueblos indgenas argentinos.
Los tratados internacionales de derechos humanos que contienen normas sobre las minoras
contemplan, a su manera, el derecho a la identidad y el respeto a las diferencias. As, el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art. 27) y la Convencin sobre Derechos del Nio
(arts. 30, 17 d, 20.3 y 29 c).
Las convenciones sobre discriminacin racial, sobre genocidio, y sobre la tortura tambin
encaran el derecho a la identidad y a la diferencia cuando obligan a prevenir y erradicar
conductas lesivas, tanto como al prohibirlas. Lo mismo cabra afirmar de la convencin sobre
discriminacin de la Mujer, que al igualarla en sus derechos con el varn, toma en cuenta las
diferencias razonables entre los sexos.
El habeas data
La accin de habeas data, que por el art. 43 de la constitucin se encarrila a travs de la accin
de amparo, protege aspectos fundamentales de la intimidad, la privacidad y la identidad
personales, en relacin con la llamada libertad informtica y los registros o bancos de datos.
La estudiaremos al tratar las garantas.

LA IGUALDAD
Aristteles la defina como ausencia de privilegios polticos.
El Profesor Ricardo Haro tomaba una definicin de la Corte al sostener:
El principio de la igualdad de todas las personas ente la ley, segn ciencia y
espritu de la constitucin , no es otra cosa que el derecho a que no se
establezcan excepciones o privilegios que se excluyan a unos de lo que se
concede a otros en iguales circunstancias. De donde se sigue forzosamente
que la verdadera igualdad consiste en aplicar en los casos ocurrente, la ley
segn las diferencias constitutivas de ellos, y que cualquier otra inteligencia o
aceptacin de este derecho, es contrario a su propias naturaleza e inters
social

De estas afirmaciones se desprenden los siguientes postulados:


Podemos afirmar que la ley debe ser igual para los iguales en igualdad de
circunstancias
Que no se establezcan excepciones o privilegios en merced de algunos
La ley debe reconocer y armonizar las desigualdades
Se deben establecer las lgicas distinciones
Las clasificaciones o agrupamientos deben sustentarse en criterios razonables y
no arbitrarios
La desigualdad es objeto de agravio para quien la sufre
La discriminacin debe surgir del texto mismo de la ley

La IGUALDAD est consagrada constitucionalmente en el artculo 16.


Del derecho a la libertad se desprende la igualdad.
Si a todo hombre debe reconocrsele aquel derecho con los contenidos fundamentales a
que hemos aludido, todos los hombres participan de una igualdad elemental de status
en cuanto personas jurdicas.
Tal es el concepto bsico de la llamada igualdad civil, consistente en eliminar
discriminaciones arbitrarias entre las personas.
La igualdad importa un grado suficiente de razonabilidad y de justicia en el
trato que se depara a los hombres.
La igualdad no significa igualitarismo. Hay diferencias justas que deben tomarse en
cuenta, para no incurrir en el trato igual de los desiguales.
El derecho a la identidad y el derecho a ser diferente obligan, desde la igualdad, a
tomar en cuenta lo que en cada ser humano y en cada grupo social hay de diferente con
los dems, al modo como por ej. lo hace el art. 75 inc. 17
Lo mismo que la libertad, la igualdad merece verse como un principio general
y un valor en nuestra constitucin: el principio de igualdad y el valor igualdad.
Conviene advertir que la igualdad elemental que consiste en asegurar a todos
los hombres los mismos derechos requiere, imprescindiblemente, algunos
presupuestos de base:
a. Que el estado remueva los obstculos de tipo social, cultural, poltico,
social y econmico, que limitan de hecho la libertad y la igualdad de todos los
hombres;
b. Que mediante esa remocin exista un orden social y econmico justo, y se
igualen las posibilidades de todos los hombres para el desarrollo integral de su
personalidad;

a. Que a consecuencia de ello, se promueva el acceso efectivo al goce de los


derechos personales de las tres generaciones por parte de todos los hombres y
sectores sociales.
El primer aspecto de la igualdad queda satisfecho con el reconocimiento implcito de la
libertad jurdica a todos los hombres, y con la abolicin expresa de la esclavitud.
A rengln seguido, debemos recordar que la igualdad civil se traduce en el
reconocimiento uniforme de los derechos civiles a todos los habitantes (art. 14),
incluyendo tambin a los extranjeros (art. 20).
Como aspecto secundario, el mismo art. 16 suprime las prerrogativas de sangre o de
nacimiento, los ttulos de nobleza y los fueros personales.
La misma norma declara que todos los habitantes son admisibles en los empleos sin otra
condicin que la idoneidad, y que la igualdad es la base del impuesto y de las cargas
pblicas.
Existiendo en la constitucin clusulas explcitas sobre la igualdad, bien podemos
afirmar que el contenido extensivo de la igualdad constitucional puede y debe acrecer a
tenor de nuevas valoraciones sociales, con el efecto de engendrar inconstitucionalidad
sobreviniente para discriminaciones que, a su hora, pudieron no ser o no fueron
inconstitucionales.
En cuanto a la igualdad de los extranjeros, ya la misma constitucin la consagr en
orden a los derechos civiles en su art. 20.
No as en cuanto a los derechos polticos, pero progresivamente ha de llegarse a ella.
Por ahora nos conformamos con afirmar que, aun no siendo inconstitucional negar los
derechos polticos a los extranjeros, sera viable y deseable que la ley los reconociera.

ARTCULO 16 C.N.
Artculo 16- La Nacin Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento:
No hay en ella fueros personales ni ttulos de nobleza. Todos sus habitantes son iguales
ante la ley, y admisibles en los empleos sin otra condicin que la idoneidad. La igualdad
es la base del impuesto y de las cargas pblicas.
El requisito de idoneidad se vincula a ser apto, estar capacitado tener suficiencia
para el ejercicio de un cargo pblico, lo que se pretende es desvincular el empleo
pblico de las luchas polticas partidarias, de modo tal de construir en el Estado una
burocracia apta y permanente que no dependa de gobiernos de turno por afinidad
poltica
Personalmente advertimos una evolucin en el concepto mismo de la igualdad, esta
definicin de Aristteles, se corresponde a la primer concepcin de la igualdad, como
carencia de privilegios, por eso se habla de igualdad frente a la ley.
El Estado de Derecho tiene como uno de sus presupuestos la existencia de leyes como
normas generales, dirigidas a todos los habitantes por igual, orientadoras de la conducta
social y de aplicacin coactiva.

Esto incluye la existencia de rganos con competencias para ser ejercidas ante toda la
poblacin por igual.
Basta de privilegios, de diferentes obligaciones y de cargas diferenciadas segn sea la
persona sobre la que recaiga.
Esta gran conquista del constitucionalismo clsico se muestra insuficiente frente a los
hechos que se desatan desde la revolucin industrial, en que la igualdad frente a la ley
queda vaca de contenido.
Ante las diferencias sociales, se produce una grave desigualdad, solo algunos acceden a
los bienes sociales, mientras que miles quedan excluidos. Por fuerza de los hechos, esta
igualdad frente a la ley se torna totalmente insuficiente.
Adviene una segunda concepcin de la igualdad que nace de la mano del
Constitucionalismo Social como
igualdad de oportunidades y de acceso a los bienes sociales.

Esta concepcin requiere de un nuevo actor: el Estado, capaz de


interponer su poder de imperio para que, por medio de la ley se propenda a un
nuevo equilibrio en la sociedad, de all su responsabilidad como distribuidor
de la riqueza, como garante del acceso a la educacin, salud, vivienda etc.
Sin embargo ante sociedades cada vez ms seccionadas se han ido gestando grupos con
grandes diferencias entre s, mostrando la imagen de sociedades estratificadas, donde
solo algunos acceden a los paradigmas sociales y los que no, van quedando sumidos en
la marginalidad y excluidos, por razones econmicas, laborales, de sexo, credo,
ideologa, aspecto fsico, edad, entre otras.
Se crea as la necesidad de hablar de la igualdad como la no discriminacin, donde
el Estado debe recurrir a las llamadas medidas de accin positiva para intentar subsanar
el estado social.

ART. 37 C.N.
La igualdad de oportunidades a veces enfatizada con el adjetivo real ha
obtenido mltiple acogimiento. El art. 37 sobre derechos polticos emplea la expresin
para igualar a varones y mujeres en orden a su acceso a cargos electivos y
partidarios;

el art. 75 inc. 19
ordena asegurarla sin discriminacin alguna aadiendo la igualdad de
posibilidades en las leyes sobre educacin; en tanto su inc. 23 asigna
competencia para legislar y promover la misma igualdad agregando tambin la
de trato.
En otras normas se ha reforzado el nfasis utilizando la locucin accin positiva,
como para dar a entender que all se sitan obligaciones bien concretas de hacer algo
para alcanzar el fin al que tiene que dirigirse esa accin. Por ejemplo, en los arts. 37
(sobre derechos polticos), 75 inc. 23 (para garantizar la igualdad real de oportunidades
y de trato), y clusula transitoria segunda (correspondiente al art. 37).

El derecho a la identidad y al pluralismo


Viene aludido en el art. 75 inc. 17 (referido a los pueblos indgenas); inc. 19 (sobre
leyes en materia cultural); y sin empleo explcito de la terminologa, en todas las normas

ya apuntadas que, por atender a la igualdad de oportunidades, de posibilidades y de


trato, y a la no discriminacin, han de comprenderse como garantes de la
identidad y de las diferencias as como del pluralismo, porque no existe igualdad real
cuando tales aspectos dejan de computarse, si es que la igual-dad equipara a quienes se
hallan en similares situaciones y contempla con respeto y de manera distinta a quienes
se encuentran en circunstancias dismiles.

La igualdad en la reforma de 1994


La reforma constitucional de 1994 ha avanzado en las formulaciones de la igualdad,
superando la mera igualdad formal con claros sesgos de constitucionalismo social, y
completando las normas de la constitucin histrica.
a. el inc. 23 del art. 75 adjudica al congreso la competencia (para nosotros de
ejercicio obligatorio) de legislar y promover medidas de accin positiva que
garanticen la igualdad real de oportunidades y de trato;
b. la misma norma aade que esa legislacin y esa promocin mediante acciones
positivas se debe enderezar al pleno goce y ejercicio de los derechos
reconocidos por la constitucin y los tratados internacionales sobre derechos
humanos;
c. luego aade que todo lo enunciado en los incisos a) y b) ha de particularizarse
respecto de los nios, las mujeres, los ancianos y los discapacitados;
d. el inc. 17 del art. 75 sobre los pueblos indgenas argentinos trae una
formulacin que hace evidente el reconocimiento de su identidad y su diferencia
como expresin de una relacin con el derecho a la igualdad de trato y de
oportunidades;
e. el inc. 19 del art. 75 obliga a que las leyes de organizacin y base de la
educacin aseguren la igualdad de oportunidades y posibilidades sin
discriminacin alguna;
f. el inc. 22 del art. 75 est dedicado a los tratados de derechos humanos con
jerarqua constitucional, entre los cuales abundan las clusulas sobre la igualdad,
las minoras y la no discriminacin;
g. muchos de estos tratados obligan a hacer efectivos los derechos que reconocen,
prohibiendo discriminaciones arbitrarias;
h. el art. 37, al referirse a los derechos polticos, consagra la igualdad real de
oportunidades entre varones y mujeres para acceder a cargos electivos y
partidarios;
i. el mismo artculo aade que esa igualdad se ha de garantizar por acciones
positivas en la regulacin de los partidos polticos y en el rgimen electoral;
j. la disposicin transitoria primera reconoce el respeto al modo de vida de los
habitantes de las islas Malvinas, Georgias del Sur y Sandwich del Sur;
k. la disposicin transitoria segunda aclara que las acciones positivas del art. 37
no sern inferiores a las vigentes al sancionarse la constitucin reformada.
Toda esta red elocuente de principios, valores, derechos y obligaciones constitucionales
demuestra el sentido actual del derecho a la igualdad jurdica real y efectiva, asumiendo que:

a. las acciones positivas significan prestaciones de dar y de hacer en favor de la


igualdad;
b. el verbo promover (en el inc. 23 del art. 75) implica adoptar y ejecutar polticas
activas queden impulso al acceso a la igualdad real y efectiva;
c. para tales logros, se admite sin duda la llamada discriminacin inversa (incisos 17,
19 y 23 del art. 75, y art. 37);
d. se reconoce claramente el derecho a la identidad, a la diferencia y al pluralismo en
diversos mbitos:
para los pueblos indgenas (inc. 17 del art. 75);
en las polticas
diferenciadas que tiendan a equilibrar el desigual desarrollo relativo de
provincias y regiones (inc. 19 segundo prrafo);
en materia cultural (inc. 19 cuarto prrafo);
en proteccin de nios, mujeres, ancianos y discapacitados (inc. 23 primer
prrafo);
para dictar un rgimen
de seguridad social especial e integral para el nio en situacin de
desamparo, desde el embarazo hasta el fin del perodo de enseanza
elemental, y para la madre durante el embarazo y el tiempo de lactancia
(inc. 23 segundo prrafo);
e. en materia impositiva, tambin el art. 75 inc. 2 incluye entre las pautas que
deben presidir la coparticipacin federal, la prioridad de la igualdad de
oportunidades en todo el territorio del estado; p
f. para los tratados de integracin en organizaciones supraesta-tales el inc.
24 del art.75 prescribe que la transferencia de competencias y jurisdiccin a las
mismas debe hacerse en condiciones de reciprocidad e igualdad;
g. a su modo, el art. 38 sobre los partidos polticos exhibe una
manifestacin del pluralismo democrtico y del derecho de las minoras a
estar representadas.

El derecho judicial en materia de igualdad


El derecho judicial ha pormenorizado, desde la jurisprudencia de la Corte Suprema, los
alcances de la igualdad. Un extracto de sus principios arroja el siguiente
repertorio:
a. la igualdad exige que se trate del mismo modo a quienes se encuentran en
iguales situaciones;
b. por eso, implica el derecho a que no se establezcan excepciones o privilegios
que excluyan
c. unos de lo que se concede a otros en iguales circunstancias;

La regla de igualdad no es absoluta, ni obliga al legislador a cerrar los ojos ante la


diversidad de circunstancias,
condiciones o diferencias que pueden presentarse a su consideracin; lo que aquella regla estatuye
es la obligacin de igualar a todas las personas afectadas por una medida, dentro de la categora,
grupo o clasificacin que les corresponda, evitando distinciones arbitrarias u hostiles;

la razonabilidad es la pauta para ponderar la medida de la igualdad, con lo que


queda entendido que el legislador puede crear categoras, grupos o clasificaciones que
irroguen trato diferente entre los habitantes, a condicin de que el criterio empleado para
discriminar sea razonable;

las nicas desigualdades inconstitucionales son las arbitrarias, y por


arbitrarias han de estimarse las que carecen de toda razonabilidad, las
persecutorias, las hostiles, las que deparan indebidos favores o privilegios, etc.
Nuestro derecho judicial considera que no corresponde a los jueces
juzgar del acierto o conveniencia de la discriminacin en su modo o en su
medida, pero en cambio les incumbe verificar si el criterio de discriminacin es o
no razonable, porque el juicio acerca de la razonabilidad proporciona el cartabn
para decidir si una desigualdad viola o no la constitucin.
Caso E., F.E. resuelto por la Corte el 9 de junio de 1987,
Es interesante en materia de igualdad resear el caso E., F.E. resuelto por la Corte el 9
de junio de 1987, en el que abierto el juicio sucesorio del causante fallecido despus de
incorporado al derecho argentino el Pacto de San Jos de Costa Rica, pero antes de que
nuestra ley interna 23.264 cumpliera el deber por l impuesto a nuestro estado de
equiparar las filiaciones matrimoniales y extramatrimoniales, el tribunal sostuvo que el
art. 17 de dicho Pacto resulta programtico y no igual automtica ni directamente
ambas filiaciones, por lo que remitindose a la anterior legislacin argentina (ley 14.367)
vigente al morir el padre, afirm que no se violaba la igualdad por el hecho de que una
discriminacin acorde con la pauta jurisdiccional de razonabilidad entre hijos
matrimoniales y extramatrimoniales a los efectos sucesorios colocara a los segundos en
situacin hereditaria distinta frente a los primeros;
Caso Repetto, Ins M., del 8 de noviembre de 1988
En aplicacin de la igualdad constitucional de derechos civiles entre extranjeros y
nacionales, la Corte Suprema declar inconstitucional la normativa que en la provincia
de Buenos Aires exiga la nacionalidad argentina para el ejercicio de la docencia en
establecimientos privados (caso Repetto, Ins M., del 8 de noviembre de 1988).
caso Glaser
En 1966 la Corte hizo lugar en el caso Glaser a la excepcin de servicio militar
impetrada por un seminarista judo, extendindole el beneficio acordado a los
seminaristas catlicos. Interpretamos el criterio del caso como un modo de no
discriminacin por causa de la religin, y como una igualacin razonable de situaciones
semejantes.

A mero ttulo enunciativo, recordamos que conforme a la jurisprudencia


de la Corte Suprema, la igualdad no queda violada:
a. por la existencia de fallos contradictorios dictados por tribunales distintos con
relacin a situaciones jurdicas similares en aplicacin de las mismas normas
legales;
b. por la variacin de la jurisprudencia en el tiempo;
c. por la existencia de regmenes procesales diferentes en el orden federal y en el
provincial;
d. porque la ley permita la excarcelacin para unos delitos y la niegue para otros;
e. por la existencia de fueros reales o de causa;
f. por la existencia de regmenes jubila-torios diferenciales segn la ndole de la
actividad que cada uno comprende;
g. por la existencia de diferentes regmenes laborales segn la ndole de la actividad;
h. por la variacin del rgimen impositivo en el tiempo;
i. por la existencia de regmenes legales diferentes en materia de trabajo segn las
caractersticas distintas de cada provincia, etctera.

Es constante el derecho judicial de la Corte en decir tambin que:


a. la desigualdad inconstitucional debe resultar del texto mismo de la norma;
b. que por eso, no es impugnable la desigualdad que deriva de la interpretacin que
de ella hagan los jueces al aplicarla segn las circunstancias de cada caso.
Es muy importante advertir que, tambin en el derecho judicial emanado de la
Corte Suprema, funcionan dos principios bsicos acerca de la igualdad:
a. slo puede alegar la inconstitucionalidad de una norma a la que se reputa
desigualitaria, aqul que padece la supuesta desigualdad;
b. la garanta de la igualdad est dada a favor de los hombres contra el estado,
y no viceversa.

La discriminacin
Las discriminaciones arbitrarias configuran una negacin de la igualdad. Si siempre
estuvieron implcitamente prohibidas, ahora nuestro derecho constitucional lo ha hecho
explcito. Para afirmarlo, encontramos que:

a. tratados de derechos con jerarqua constitucional conforme al art. 75 inc.


22 obligan a dar efectividad a los derechos que reconocen, en favor de todas las
personas; y de inmediato estipulan cules discriminaciones quedan impedidas
(motivos de raza, nacimiento, sexo, religin, color, idioma, nacionalidad, origen
social, opiniones, condicin social, etc.);
ello abarca tanto a los derechos civiles, como a los polticos y a los sociales
(los derechos polticos no se reconocen al extranjero no naturalizado, sino al
ciudadano, pero prohben discriminaciones arbitrarias entre los ciudadanos);
b. Algunos de estos tratados dirigen especficamente sus normas contra determinada
clase de discriminacin (por ejemplo, racial, o por sexo en desmedro de la mujer);
c. Otros contienen normas penales (por ejemplo, sobre genocidio, y sobre tortura
y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes) que resultan aplicables
en muchos casos en favor de personas o grupos arbitrariamente discriminados;
d. La constitucin reformada de 1994, al incorporar numerosas disposiciones

sobre la igualdad real de oportunidades, sobre la obligacin de promoverla, sobre


la adopcin de medidas de accin positiva, etc., ha venido a anatematizar
discriminaciones, y a tutelar en pro de la igualdad tanto el pluralismo como el
derecho a la identidad y a las diferencias

La discriminacin inversa
Algo que aparentemente puede presentarse como lesivo de la igualdad y, muy lejos de
ello, es o puede ser un tramo razonable para alcanzarla, es la llamada discriminacin
inversa.
En determinadas circunstancias que con suficiencia aprueben el test de la razonabilidad,
resulta constitucional favorecer a determinadas personas de ciertos grupos sociales en
mayor proporcin que a otras, si mediante esa discriminacin se procura compensar
y equilibrar la marginacin o el relegamiento desigualitarios que recaen sobre aquellas
personas que con la discriminacin inversa se benefician.
Se denomina precisamente discriminacin inversa porque tiende a superar la
desigualdad discriminatoria del sector perjudicado por el aludido relegamiento.
Un ejemplo reciente est dado por la ley que fij el cupo o porcentaje mnimo de
mujeres que los partidos deben incluir en las listas de candidatos a cargos que, en el
orden federal, se disciernen por eleccin popular.
La reforma de 1994 la constitucionaliz en el art. 37 y en la disposicin transitoria
segunda.
Pueden citarse, adems, como previsoras de la discriminacin inversa para darle
posible cabida, las normas que aluden a medidas de accin positiva en el art. 75 inc.
23, y a los pueblos indgenas en el inc. 17.

La llamada ley antidiscriminatoria n 23.592, de 1988, contiene disposiciones que


sancionan civil y penalmente las conductas discriminatorias arbitrarias que impidan,
obstruyan, o de algn modo menoscaben el pleno ejercicio sobre bases igualitarias de
los derechos y garantas fundamentales reconocidos en la constitucin.
Se reputan especialmente como actos u omisiones discriminatorios los
basados en motivos tales como raza, religin, nacionalidad, ideologa, opinin
poltica o gremial, sexo, posicin econmica, condicin social, o caracteres
fsicos.

La igualdad ante la ley: su insuficiencia - La plenitud de igualdad


jurdica
La constitucin habla en su art. 16 de igualdad ante la ley.
La norma hace recaer en el legislador una prohibicin:
la de tratar a los hombres de modo desigual.
O sea que cuando el estado legisla no puede violar en la ley la igualdad civil de
los habitantes.
Adems, el texto reformado en 1994 agrega al deber de no violarla, el de
promoverla en numerosos mbitos (
Pero si estancamos aqu el sentido de la igualdad, pecamos por insuficiencia; por eso
propiciamos lo que llamamos igualdad jurdica, con alcance integral y de la siguiente
manera:
a. igualdad ante el estado;

ante la ley;
ante la administracin;
ante la jurisdiccin;
b. igualdad ante y entre particulares: en la medida de lo posible y de lo justo.
La igualdad permite por eso hablar, extensivamente, de la igualdad ante la
administracin.
Cuando los rganos del poder ejercen funcin administrativa, deben manejarse con la
misma regla de no dar a unos lo que se niega a otros en igualdad de circunstancias, o
viceversa; y de evitar las discriminaciones arbitrarias.

La igualdad ante la jurisdiccin (o administracin de justicia), encuentra


base ms concreta en la constitucin.

Un primer aspecto de esa igualdad est dado por el hecho de que la


constitucin obliga a que la ley establezca la unidad de jurisdiccin
mediante los mismos tribunales (jueces naturales) para todos los habitantes.

Nadie puede ser sacado de sus jueces naturales (art. 18), y todos tienen
el mismo derecho de acudir ante ellos.
No puede haber quienes sean juzgados por otros jueces, ni a ttulo de privilegio ni
a ttulo de castigo.
Como privilegio que son, estn abolidos en el art. 16 los fueros personales,
que consistan en el derecho de una persona a ser juzgada segn condicin o
profesin por sus pares (fuero militar, fuero eclesistico, fuero universitario).
Subsisten, en cambio, sin ser lesivos de la igualdad, los llamados fueros reales,
de materia o de causa, que existen en razn de la cuestin a juzgar y no de las
personas.

Subsisten tambin, con determinadas condiciones, las llamadas jurisdicciones


especiales a veces coincidentes con un fuero real que en nuestro derecho
constitucional son principalmente dos:
a. la jurisdiccin militar y
b. la jurisdiccin administrativa.
El problema de la violacin de la igualdad por la jurisprudencia contradictoria
Siendo la ley la misma para todos, sufre la igualdad cuando la misma ley es
interpretada en circunstancias similares de modo opuesto por tribunales distintos?
Nosotros creemos que s, porque la sentencia como derecho del caso y de las
partes es la que acusa para cada uno la vigencia de la ley que esa sentencia aplica e
interpreta y, por ende, si una sentencia interpreta en un caso la ley con un sentido, y
otra sentencia de otro tribunal interpreta en otro caso anlogo la misma ley con un
sentido discrepante, ambos casos han sido resueltos bajo la misma ley de modo
desigualitario.

Cmo remediar esa desigualdad?


Postulamos que, alegando la vulneracin de la igualdad, se utilice el recurso
extraordinario para llegar a la Corte Suprema, y se pueda obtener as una decisin que
proporcione uniformidad a la jurisprudencia contradictoria.
Nuestro derecho constitucional material no acepta este criterio, y considera que esa
desigualdad no es inconstitucional, y que carece de remedio institucional.
La jurisprudencia de la Corte Suprema tiene establecido de manera uniforme que la
desigualdad derivada de la existencia de fallos contradictorios no viola la igualdad, y que
es nicamente el resultado del ejercicio de la potestad de juzgar atribuida a los diversos
tribunales, que aplican la ley conforme a su criterio.
La desigualdad inconstitucional tiene que provenir del texto mismo de la norma, y no es
tal la que resulta de la interpretacin que hacen los jueces cuando aplican esa norma
segn las circunstancias de cada caso.
Como principio, pues, el recurso extraordinario no sirve para acusar tal desigualdad ni
para conseguir la unificacin de la jurisprudencia divergente.
Ha de quedar claro que, a nuestro criterio, la jurisprudencia contradictoria viola la
igualdad nicamente cuando la misma ley se interpreta de modo opuesto en casos

similares, en tanto no hay violacin si esa interpretacin es discrepante en casos no


similares, porque entonces la diferente interpretacin responde razonablemente a la
desigualdad fctica de tales casos entre s.

La variacin temporal en la interpretacin y aplicacin judiciales de la


ley penal
Entendemos que cuando en un tiempo determinado el derecho judicial tiene declarada
inconstitucional una norma penal, y posteriormente cambia esa jurisprudencia
considerndola constitucional, quienes cometieron la conducta atrapada por esa norma
penal en el perodo en que estaba judicialmente declarada inconstitucional deben ser
absueltos, aunque al momento de sentenciarse sus causas ya est en vigor la ulterior
jurisprudencia opuesta.
Ello es as porque damos por cierto que el derecho vigente a la fecha de la conducta
presuntamente delictuosa por la que se los somete a proceso penal no era solamente la
norma legal (que subsiste inclume en su vigencia normolgica) sino la norma legal
ms la interpretacin judicial que la Corte haca de ella declarndola
inconstitucional.
Esa unidad integrada por la sumatoria de ley ms derecho judicial es el derecho penal
ms benigno porque conduce a absolver y no a condenar. Por ende, de aplicarse el
derecho judicial posterior ms severo se vulneran principios caros al derecho penal por
ejemplo, el de la ley previa (que no es slo la letra de la norma penal sino ella ms
el derecho judicial) as como el principio de igualdad (en cuanto todos los que
cometieron el hecho en la misma poca en que la Corte tena declarada la
inconstitucionalidad de la norma penal deben obtener judicialmente el mismo
tratamiento absolutorio).

La igualdad en las relaciones privadas


Resta decir algo sobre la igualdad en las relaciones privadas, o sea, ante y entre
particulares. Nuestra constitucin consagra algunos aspectos de la igualdad privada.
As, en el art. 14 bis, establece expresamente que se debe igual salario por igual
trabajo, con lo que impide la discriminacin arbitraria del empleador entre sus
dependientes en materia de remuneraciones. Como principio general puede, tambin,
decirse que si la regla de razonabilidad se extiende a los actos de los particulares para
obligar a que tales actos tengan un contenido razonable, todo trato arbitrariamente
desigualitario (o sea, irrazonable) que un particular infiere a otros particulares que frente
a l se hallan en condiciones similares, viola la igualdad en las relaciones privadas.

La igualdad en la admisin de los empleos


Un aspecto de la igualdad expresamente mencionado en la constitucin es la libre
admisin en los empleos sin otra condicin que la idoneidad.

En primer lugar, hay empleos para los cuales la propia constitucin


estipula los requisitos:
As, para ser presidente, y vicepresidente; para ser diputado y senador; para ser
juez de la Corte Suprema. En tales casos, ninguna norma inferior puede aadir o
disminuir los mencionados requisitos.
Pero tambin para estos cargos rige el requisito general de la idoneidad.
Por eso, cuando se trata de cargos que se disciernen por eleccin popular, los
partidos que presentan candidaturas han de seleccionarlas responsablemente
tomando muy en cuenta la idoneidad.

En segundo lugar, para los dems empleos que debemos entender


referidos a los empleos pblicos
La idoneidad es la pauta exclusiva con que puede manejarse la forma y la seleccin de
los candidatos.
Todo requisito exigible debe filtrarse a travs de la idoneidad, o sea, configurar un
elemento que califique a la idoneidad.
El requisito de idoneidad, tal como viene impuesto por el art. 16, es exigible
tambin en el empleo pblico provincial.
Si en sentido lato puede hablarse de un derecho al empleo de todos los habitantes,
ello slo significa la pretensin o expectativa de acceder a un empleo conforme a la
idoneidad.
No tratndose todava de un verdadero derecho subjetivo, la relacin jurdica de
empleo surge solamente cuando el ingreso se opera mediante nombramiento u otra
forma de incorporacin a la administracin pblica; producido ese ingreso, surgen los
derechos del empleo.
Si bien la idoneidad en cuanto aptitud depende de la ndole del empleo, y se
configura mediante condiciones diferentes, razonablemente exigibles segn el empleo
de que se trata, podemos decir en sentido lato que tales condiciones abarcan la aptitud
tcnica, la salud, la edad, la moral, etctera.
Al contrario, y como principio, no son condicin de idoneidad:

el sexo,

la religin,

las creencias polticas, etc.,


Por lo que sera inconstitucional la norma que discriminara apoyndose en esos
requisitos.
En lo que hace a la nacionalidad (o ciudadana) entendemos que la condicin de
argentino no es exigible con carcter general, porque la constitucin abre el acceso a
los empleos a todos los habitantes, incluyendo extranjeros.
Por excepcin, la condicin de nacionalidad puede imponerse para ciertos
empleos por ej.: en el servicio exterior.
Las normas que exigen ser argentino para ingresar a la administracin nos parecen
inconstitucionales.
En el caso Repetto, Ins M. del 8 de noviembre de 1988
La Corte consider inconstitucional la exigencia de nacionalidad argentina para el
desempeo de la docencia en establecimientos privados de la provincia de Buenos Aires.

La igualdad en los impuestos y las cargas pblicas


Por ltimo, el art. 16 estipula que la igualdad es la base del impuesto y de las
cargas pblicas.
El concepto de igualdad fiscal es, meramente, la aplicacin del principio general de
igualdad a la materia tributaria, razn por la cual decimos que:

a. todos los contribuyentes comprendidos en una misma categora deben recibir


igual trato;
b. la clasificacin en categoras diferentes de contribuyentes debe responder a
distinciones reales y razonables;
c. la clasificacin debe excluir toda discriminacin arbitraria, hostil, injusta, etc.;
d. el monto debe ser proporcional a la capacidad contributiva de quien lo paga, pero
el concepto de proporcionalidad incluye el de progresividad;
e. debe respetarse la uniformidad y generalidad del tributo.
f. El mismo principio de igualdad de sacrificio impera en materia de cargas pblicas,
sean stas en dinero, en especie o en servicios personales.
Desarrollamos el tema al tratar la tributacin fiscal.

FUEROS PERSONALES
En lo relativo a este tipo de fueros, tuvieron significancia durante la Monarqua absoluta
en que los nobles eran sometidos a jueces y procesos especiales, conformado por pares,
lo que se traduce en una flagrante violacin a la igualdad frente a la ley.
El texto de nuestro artculo 16 los abroga por completo, es decir todos los habitantes
somos judiciables frente a la organizacin de un poder especial del Estado cual es El
Poder Judicial, quien en ejercicio de la jurisdiccin aplica la ley al caso concreto, lo que
se grafica con la imagen de una justicia ciega.
Se plantean casos especiales que de ninguna manera son excepciones a esta regla, tal
el caso del fuero militar que caen en la regulacin de una legislacin especial y que
gozan del fuero pertinente.
Esta situacin se aplica solo para las faltas militares a que estn sujetos quienes estn
comprendidos bajo las normas contenidas en el Cdigo de Justicia Militar Ley N
14.029,que crean faltas especficas sometidas a juzgamiento por jueces militares, tales
como indisciplina, desobediencia al superior, etc. La existencia de esta justicia militar de
ninguna manera excluye a los miembros de las fuerzas armadas al sometimiento a
procesos ordinarios para casos regidos por la ley comn tanto civil, comercial o penal.Podra asimilarse el caso a la falta de tica profesional de mdicos, abogados, etc, por
cuyas faltas a las normas que regulan el ejercicio de la profesin son sometidos a los
tribunales de disciplina, que no los detraen de la justicia ordinaria.