Resumen:

En el ttulo XVIII, del cdigo penal encontramos los delitos contra la administracin pblica;
la misma que empieza su tratamiento con los delitos contra la administracin pblica
cometido por particulares; as lo establece el Captulo Primero. Dentro de este conjunto de
tipos penales, encontramos en el artculo 362 losdelitos de usurpacin de funciones o de
mandos militares, las mismas que son entendidas como acciones realizadas por un individuo
o sujeto que sin tener un ttulo o nombramiento que le faculta actuar como autoridad, imparte
algn mandato, disposicin o cualquier acto propio de una autoridad, esta autoridad puede ser
civil o militar; tambin reviste relevancia penal el hecho de que un sujeto despusde haber
sido cesado o destituido en el cargo de autoridad siga ejerciendo las funciones y el tercer
supuesto de esta figura delictiva, es el hecho de que un funcionario pblico pese a ostentar un
ttulo o nombramiento que le reconoce como funcionario pblico, realiza funciones que no le
competen o no corresponden al mbito de sus funciones.

Este tipo penal es eminentemente doloso, enconsecuencia se requiere necesariamente el

conocimiento de todos los elementos objetivos del tipo y la voluntad de transgredirlos. El
bien tutelado es, generalmente, el buen funcionamiento de la administracin pblica, que en
los casos previstos puede verse entorpecida por la falta de idoneidad o competencia del que
acta,

unida

la

irregularidad

de

un

ejercicio

ilegitimo

de

autoridad. El delito de usurpacin de funciones es un tipo penal que en cuanto a su

consumacin se han planteado diversas concepciones. En efecto, el momento de la
consumacin del presente ilcito penal ha llevado a que en doctrina nacional se gesten dos
vertientes dirigidas a establecer dicho momento. La concepcin que tengamos en cuanto al

planteamiento realizado ser de vital importancia, puesto que nos ayudar a fijar las
consecuencias y los efectos jurdicos que la realizacin de dicho ilcito desplegar en la
realidad extrajurdica.

En ese sentido, busco indagar el momento de consumacin del delito de usurpacin de

funciones, a fin de establecer las consecuencias jurdicas penales que se realizarn en virtud
de la ocurrencia del tipo penal. En relacin a las consecuencias ms importantes que el
present ilcito penal pueda plantear, me avocar a la principal, en el sentido de determinar el
grado de participacin y coautora que la consumacin del delito de usurpacin de funciones
pueda generar. En efecto, se establecer hasta donde es pasible de sancin penal la ayuda de
terceros en la realizacin del delito.

EL DELITO DE USURPACIN DE FUNCIONES.

Antecedentes histricos.- Histricamente las diversas formas delictivas que asumieron las
usurpaciones de funciones, atribuciones y ttulos estuvieron asociadas a expresiones de
falsedad. Esta orientacin jurdica legislativa tuvo su fuente de origen en el derecho romano
que castig las usurpaciones pblicas funcionales bajo el ttulo de falsedades (crimen falsi)
orientacin que tom fuerza en los diversos cdigos penales espaoles sucedidos en los siglos
XIX y XX. Distinta sera la evolucin jurdico legislativa de los cdigos Franceses e Italiano
del siglo XIX que optaron por ubicar las figuras penales de usurpacin bajo los tems de los
delitos contra la funcin pblica (Francia) y contra la administracin pblica (Italia). En
nuestro pas la fuente directa se halla en el artculo 320 del cdigo penal del ao 1924.

A fin de desarrollar el tema del delito de usurpacin de autoridad, es menester citar el tipo
penal materia de anlisis que se encuentra tipificado en el artculo 361, del Cdigo Penal
vigente:

Artculo 361. El que, sin ttulo o nombramiento, usurpa una funcin pblica o la falsedad
de dar rdenes militares o policiales, o el que hallndose destituido, cesado, suspendido o
subrogado de su cargo continua ejercindolo, o el que ejerce funciones correspondientes a
cargo diferente del que tiene, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de

cuatro ni mayor de siete aos, e inhabilitacin de uno a dos aos conforme al artculo 36,
incisos 1 y 2.

Si para perpetrar la comisin del delito, el agente presta resistencia o se enfrenta a las
fuerzas del orden, la pena ser privativa de libertad no menor de cinco no mayor de ocho
aos.

Aunque parezca increble este tipo penal ha tenido una sola modificacin, mediante Decreto
Ley n 25444 (artculo 1) del 23 de abril de 1992.

Bien jurdico
La tutela penal genrica lo constituye el normal y correcto funcionamiento de la
administracin pblica, siendo la proteccin especfica la exclusividad y legitimidad de su
funcin.

Esta exclusividad se explica en el sentido de la titularidad, competencia e idoneidad para el

ejercicio de la funcin pblica en sujetos calificados, en el que Estado es el nico que puede
otorgarla.

Si bien, este es el perfil central del objeto jurdico tutelado, ello no implica que sea
constituido como un bien jurdico mono ofensivo, pues tambin del delito de usurpacin de
funciones pueden concurrir afectados otros intereses como, por ejemplo, la fe pblica.

Modalidades
Esta figura penal se caracteriza por constituirse en un tipo penal complejo en el sentido que
confluyen tres comportamientos alternativos de adecuacin tpica. Estas son: la usurpacin de
funciones pblicas, continuacin indebida del ejercicio de las funciones pblicas, y ejercicio
de funciones pblicas correspondientes a cargos diferentes.

A. Usurpacin de funciones pblicas

Esta conducta de usurpacin recae sobre funciones pblicas, constituyndose en su objeto
material. As, las funciones pblicas o actos propios de funcionarios se determinan como un
marco delimitado de actividades y atribuciones de la administracin pblica, empero esto no
implica necesariamente que se abarque la totalidad de las actividades pblicas. La expresin
funcin pblica como elemento normativo fija el contenido de lo que se va a usurpar. Estas
son actividades reservadas para sujetos, a los cuales el Estado los considera competentes
conforme a la normatividad vigente.

Es lo mismo usurpacin de funciones que usurpacin de autoridad?

Es distinto hablar de usurpacin de funciones que usurpacin de autoridad, aunque la relacin
entre ambas expresiones se entiende de gnero a especie, ya que cuando la usurpacin recae

en funciones pblicas, stas pueden ser con o sin autoridad, mientras que una usurpacin de
autoridad excluye a las funciones que no impliquen autoridad. La redaccin del texto legal
responde a una usurpacin de funciones; mientras que el ttulo I que los agrupa identifica
usurpaciones de autoridad. De lege ferenda, hubiere sido mejor modificar dicho nomen juris
para llegar a una expresin genrica de funciones pblicas abarcando con ello a aqullas que
no conllevan autoridad.

B. Continuacin indebida del ejercicio de las funciones pblicas

En esta modalidad del delito de usurpacin de funciones se pueden rescatar los mismos
elementos constitutivos de la forma bsica. Por ende, los elementos tpicos constitutivos son:
preexistencia de un cargo pblico ejercido por el sujeto activo (objeto material de la accin);
previa destitucin, cesacin o suspensin del cargo (ausencia de legitimidad); y, continuacin
del ejercicio de las funciones pblicas (conducta de ejercer y auto atribucin).

El prototipo de funcin pblica apropiado para ser objeto material debe cumplir las mismas
apreciaciones que hemos fijado en la forma bsica de usurpacin. De manera preliminar a la
comisin delictiva, el agente ejerca debidamente funciones pblicas, cuando cesan las
facultades otorgadas, dichas funciones deben todava mantener la vigencia legal.

C. Ejercicio de funciones pblicas correspondientes a cargo diferentes

Su estructura tpica se construye a travs de tres elemento: ejercicio de funciones pblicas

(conducta delictiva); ajenidad de las funciones pblicas (ausencia de legitimidad); y, auto
atribucin de stas.

Las funciones pblicas tienen las mismas apreciaciones

mencionadas para el supuesto

bsico. El funcionario se dirige a funciones que no le corresponden, es decir, est calificado

para ejercer determinadas funciones pblicas, pero ejecuta facultades que no forman parte de
su competencia. La jurisprudencia tambin ha sealado lo siguiente: Los hechos imputados
a los procesados de haber usurpado funciones del cargo de alcalde, al convocar y presidir
sesiones ordinarias de Consejo, se tornan atpicos al ser una potestad de los regidores la
declaracin de vacancia del cargo de alcalde1.

Imputacin subjetiva
Para el tipo subjetivo se necesita del dolo entendiendo que el usurpador conoce que se
encuentra ante un cargo o comisin que no le compete o que no tiene atribuciones para
ejercerlo y la voluntad de querer asumirlo o ejercerlo, sin ser necesario que se exija la
concurrencia de algn fin o motivo en especial (esto ltimo, ya que del texto legal no se hace
mencin expresa de algn elemento subjetivo). Siendo as, si el agente usurpa con la
intencin de brindar un servicio pblico, concurrir el dolo de usurpacin -aunque en el nivel
de la antijuridicidad pueda confrontarse como una conducta justificada-. Por todo ello, es
suficiente un dolo eventual.
1 Ejecutoria Superior de la Sala Penal de Apelaciones para Procesos Sumarios
con Reos Libres de la Corte Superior de Justicia de Lima del 11 de mayo de 1998,
Exp. 137-98. En Baca Cabrera/Rojas Vargas/Neira Huamn II, 1999, p. 489.

Ostentacin de distintivos de funcin o cargos que no ejerce Artculo 362 del Cdigo Penal

El artculo 362 sanciona el delito de ostentacin de distintivos de funcin o cargos,

sealando lo siguiente: El que, pblicamente, ostenta insignias o distintivos de una funcin
o cargo que no ejerce o se arroga grado acadmico, ttulo profesional u honores que no le
corresponden, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de un ao o con
prestacin de servicio comunitario de diez a veinte jornadas. El delito de ostentacin de
distintivos de funcin o cargo est referido a la situacin en la que una persona utiliza
emblemas, insignias u otros distintivos que son indicativos de un cargo o funcin pblica, sin
contar con el ttulo o nombramiento correspondiente. Como puede ser el caso de quien utiliza
un uniforme policial sin ser polica. Asimismo, encaja en este delito la conducta por la cual
una persona se arroga un grado acadmico o ttulo profesional sin que le corresponda tal
calificacin. La sancin para este delito es la pena privativa de libertad no mayor de un ao o
la pena de prestacin de servicio comunitario de diez a veinte jornadas.

Ejercicio ilegal de profesin - Artculo 363 del Cdigo Penal

El delito tipificado en el artculo 363 guarda relacin con el delito visto en el numeral
anterior. El artculo 363 sanciona el ejercicio ilegal de una profesin, sealando lo siguiente:
El que ejerce profesin sin reunir los requisitos legales requeridos, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos. El que ejerce profesin con
falso ttulo, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de
seis aos. La pena ser no menor de cuatro ni mayor de ocho aos, si el ejercicio de la

profesin se da en el mbito de la funcin pblica o prestando servicios al Estado bajo

cualquier modalidad contractual.

De acuerdo a este tipo penal, se sanciona la conducta por la cual una persona realiza
actividades propias de un profesional, sin contar con los requisitos legales para tener dicha
profesin. As, se sancionara por este delito a la persona que patrocine a otra en un proceso
judicial, sin contar con el ttulo de abogado requerido. La sancin para este delito es la pena
privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos. Cuando el ejercicio ilegal de
la profesin se realiza utilizando un ttulo falso, la pena privativa de libertad a imponer ser
no menor de cuatro ni mayor de seis aos. Si el delito se realiza para ejercer una funcin
pblica o para prestar servicios al Estado, la pena privativa de libertad ser no menor de
cuatro ni mayor de ocho aos.

Participacin de profesional en el ejercicio ilegal de la profesin

Adems de las sanciones previstas para quienes ejercen indebidamente una profesin, el
Cdigo Penal tambin sanciona al profesional que permite que se realice el ejercicio ilegal de
la profesin.

El artculo 364 seala lo siguiente: El profesional que ampara con su firma el trabajo de
quien no tiene ttulo para ejercerlo, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor
de cuatro aos e inhabilitacin de uno a tres aos conforme al artculo 36, incisos 1 y 2.
Como vemos, la sancin en este delito recae sobre el profesional que, a travs de su firma,
ampara o permite que una persona ejerza ilegalmente una profesin. La sancin para este

delito es de pena privativa de libertad no mayor de cuatro aos y la inhabilitacin por un

perodo entre uno y tres aos para ejercer funciones o cargos pblicos.

Seccin II
Violencia o resistencia a la autoridad

Violencia contra la autoridad para obligarle a algo - Artculo 365

El artculo 365 tipifica el delito de violencia contra la autoridad, que se configura cuando
una persona ejerce violencia o amenaza contra un funcionario o servidor pblico, para
impedir que ste realice sus funciones o para obligarlo a realizarlas. El artculo mencionado
seala lo siguiente: El que, sin alzamiento pblico, mediante violencia o amenaza, impide a
una autoridad o a un funcionario o servidor pblico ejercer sus funciones o le obliga a
practicar un determinado acto de sus funciones o le estorba en el ejercicio de stas, ser
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos. Debemos sealar que el
delito se configura incluso cuando se le obliga al funcionario a cometer un acto que se
encuentre dentro de sus funciones, por lo que el elemento trascendente de este delito es la
violencia o la amenaza que ejerce el autor. La sancin para el autor de este delito es de pena
privativa de libertad no mayor de dos aos.

1.- Bien Jurdico .- El bien jurdico tutelado es el libre ejercicio de la funcin pblica sin el
cual no es posible el normal desenvolvimiento de administracin. Cuando el agente impide,
obliga o estorba el ejercicio de las funciones pblicas, utilizando medios violentos: fsicos o

psquicos, no hace ms que atacar la libertad con que se debe prestar la administracin
pblica. El tipo en comentario exige que el funcionario sea vctima de violencia en ejercicio
de su cargo. De esta manera se le coacta la libertad jurdica de actuar segn la ley. Quedaran
fuera del tipo los actos violentos dirigidos a obligar o impedir al funcionario pblico la
realizacin de acciones distintas al ejercicio funcional.

El bien jurdico tutelado libertad en el ejercicio de la funcin pblica es protegido siempre

y cuando el ejercicio de la funcin se realice en el cauce dela ley. El derecho penal no ampara
los actos arbitrarios y tampoco castiga la legtima reaccin de los ciudadanos frente a hechos
de tal jaez. Si la autoridad, el funcionario o servidor pblico actan coaccionados, los actos
que realizan carecen de efectos legales y, principalmente, no pueden considerarse como actos
funcionales.

A la ausencia de efectos jurdicos de los actos realizados bajo coaccin que no pueden ser
considerados como actos funcionales se suma el menoscabo de la supremaca, el respeto y
acatamiento que en la esfera social deben poseerlos actos realizados por la autoridad. Esto
ltimo llevo a que Manzini considere, tambin, que el atentado contra la autoridad vulnera la
preeminencia de administracin pblica; el prestigio que es fundamental preservar para que
aquella pueda ordenar y pretender ser debidamente obedecida. Finalmente, el atentado contra
el libre ejercicio funcional se diferencia del delito de sedicin, previsto en el art. 347 del
Cdigo Pena, en que el primero se configura ejerciendo violencia sin alzamiento publico
para impedir u obligar la realizacin de actos funcionales, mientras que en la sedicin el
ejercicio de la violencia se lleva a cabo con alzamiento armado, esto es, pblicamente y
con armas. No obstante que en ambas figuras el agente busca impedir que la autoridad ejerza

libremente sus funciones, el legislador no procura ampara mediante estas el mismo bien
jurdico. En efecto, en el delito de sedicin se tutela el orden constitucional, y, en el tipo que
venimos comentando, se protege el libre ejercicio funcional como presupuesto necesario para
el normal desenvolvimiento de la Administracin pblica.

Tipo objetivo

Sujeto activo.- Solo puede serlo el particular extrao a la administracin pblica. Si comete el
atentado contra el libre ejercicio funcional un funcionario o servidor pblico entonces se
configura la circunstancia agravante especifica prevista en el artculo 367 del Cdigo Penal.

Sujeto pasivo.- Solo pueden serlo mediatamente aquellos que representan a la administracin
pblica en calidad de autoridad, funcionario o servidor pblico. Se trata de los sujetos a
quienes no les corresponde la titularidad del bien jurdico directamente protegido en esta
figura tpica. Por esta razn se debe tener como sujeto pasivo al Estado, que es la entidad a
quien corresponde el bien jurdico vulnerado.

Accin Tpica.- Impedir sin alzamiento pblico mediante violencia o amenaza, que una
autoridad funcionario o servidor pblico ejerzan sus funciones. Impedir es estorbar o
imposibilitar la ejecucin de una cosa. En el tipo bajo anlisis el agente ha de obstaculizar el
ejercicio de la actividad funcional. El medio utilizado para conseguir esta finalidad es la
violencia, que puede presentarse de una manera fsica o psquica, esto es, mediante fuerza o

amenaza. Es violencia fsica aquella que se realiza directa o indirectamente sobre el cuerpo
del sujeto pasivo (vis absoluta), mientras que la intimidacin o amenaza adquiere su correcto
sentido tcnico de coercin moral (vis relativa), o sea la que recae sobre el aspecto
psicolgico afectivo del hombre. La violencia ha de ser idnea para coactar la libertad en el
ejercicio de la actividad funcional. Quedan excluidos otros medios, como podran ser la
astucia, engao o la persuasin, supuestos en que el hecho no constituir atentado, sin
perjuicio dela comisin de otro delito. Actualmente, existe una polmica en la doctrina
respecto al carcter punible o no punible de la amenaza injusta contra un funcionario - para
impedir a este el ejercicio de su actividad funcional. El problema mencionado es resuelto
correctamente teniendo en cuenta que no es necesaria que la amenaza sea en si misma injusta,
sino respecto al acto para el cual se quiere constreir al funcionario pblico. La solucin que
Grispigni da al problema planteado es la siguiente: si el servidor de la administracin pblica
realmente a cometido un delito, y se le amenaza con denunciarlo para impedir que cumpla
con sus deberes oficiales, se estructura el delito. No se encuadrara en el tipo aquella amenaza
consistente en denunciar al funcionario por un hecho que el agente considere lesivo a su
derecho.

Violencia contra la autoridad para impedir el ejercicio de sus funciones - Artculo 366 del
Cdigo Penal
El artculo 366 del Cdigo Penal contempla un delito vinculado tambin a la violencia o
amenaza que se ejercen sobre funcionarios pblicos. Este artculo seala lo siguiente: El
que emplea intimidacin o violencia contra un funcionario pblico o contra la persona que
le presta asistencia en virtud de un deber legal o ante requerimiento de aqul, para impedir o
trabar la ejecucin de un acto propio de legtimo ejercicio de sus funciones, ser reprimido

con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos o con prestacin de
servicio comunitario de ochenta a ciento cuarenta jornadas. La sancin para este delito es
de pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos, o con prestacin de
servicio comunitario por ochenta a ciento cuarenta jornadas.

Interpretacin y razonabilidad tpica

La interpretacin de este dispositivo tpico no se agota en la mera analtica de los elementos
que formalmente integran el tipo penal; esa inicial actividad interpretativa es elemental y
constituye solo el primer paso bsico en el proceso interpretativo.

Esta estructura formal lingstica, solo adquirir razonabilidad si todo y cada uno de los
elementos tpicos son interpretados conforme a un fin valioso, esto es, el bien jurdico (como
se seal el bien jurdico es el ejercicio de la disponibilidad de la ejecucin del acto de
autoridad, en el mbito de las atribuciones del funcionario), que constituye el segundo paso.

Por ltimo, [tenemos] el hecho que acontece en la realidad, como punto de referencia factual
que permite: i) determinar formalmente su adecuacin al supuesto tpico, y ii) finalmente si
con ese hecho adecuado al tipo se lesion el bien jurdico, punto de referencia definitorio.

Tipo objetivo: accin y medios tpicos

La accin se traduce en el empleo de intimidacin o violencia contra un funcionario pblico o

contra la persona que le presta asistencia legal, para impedir o trabar la ejecucin de un acto
propio de sus funciones.

La accin se identifica con el mismo empleo de los medios tpicos, por tanto, es de central
importancia conocer los requisitos que deben reunir esos medios tpicos. Si lo que persigue el
sujeto activo es impedir o trabar la ejecucin de un acto funcional, entonces los medios
empleados deben tener suficiente entidad para impedir o trabar la ejecucin de ese acto
funcional, aun cuando no se produzca ese resultado material.

a) Violencia
Es la fuerza fsica (vis absoluta) que se emplea directa o indirectamente contra el agente
estatal; implica el ejercicio de la fuerza sobre el funcionario con entidad suficiente para
impedir o trabar el acto de autoridad. La violencia fsica solo se configura cuando el
funcionario estatal pese a los actos de resistencia no es capaz de anular dicha fuerza, por ser
grave, seria y actual.

a.1) Grave
Que: i) tienda a lesionar intereses vitales del sujeto pasivo y ii) que no admita una reparacin
ms o menos rpida del bien jurdico (Donna 2001. p. 40); no configurara por ejemplo si la
violencia ejercida por el sujeto activo, para impedir o trabar el acto de autoridad, es vencida.

a.2) Seria
Implica que debe ser idnea para impedir o trabar la ejecucin del acto funcional; lo que se
considera es la idoneidad de los medios para lesionar (Donna 2001. P. 40); para ello es
necesario ponderar la intimidacin o violencia que emplea el sujeto activo con la capacidad
de fuerza habilitada del operador estatal. Nunca podra equipararse la violencia,
descontrolada de un ebrio, con el acto de fuerza organizada y controlada del funcionario
estatal

a.3) Actual
Supone que el acto de intimidacin o violencia se produce en el momento en que el
funcionario pblico est realizando el acto propio de su funcin y con riesgo cierto de su no
ejecucin.

Estas caractersticas de la violencia gravedad, seriedad y actualidad- deben poner en riesgo

cierto la realizacin del acto funcional; en ese orden deben ser idneos para impedir o para
trabar el acto funcional, aun cuando no se logre impedir o trabar el acto funcional. En efecto,
es suficiente la puesta en inminente riesgo concreto la ejecucin del acto funcional. El
problema es ponderar si la intimidacin o la violencia tienen entidad suficiente para impedir o
trabar y el punto de referencia es la prestacin o acto pblico concreto.

b) Intimidacin

Es la amenaza (vis compulsiva) de un mal a la persona del funcionario, a sus derechos o

intereses; debe ser idnea, con arreglo a las circunstancias del hecho, para infundir miedo,
justo temor en el funcionario y de suficiente entidad para doblegar la voluntad del agente
estatal. Este medio tpico requiere para su configuracin tambin de la concurrencia de los
requisitos de gravedad, seriedad e inminencia; por ejemplo, la amenaza con una pistola para
impedir o trabar la realizacin del acto de autoridad.

El resultado: jurdico y material

El delito de intimidacin o violencia contra la autoridad, previsto en el artculo 366 del CP, es
un delito de mera actividad; en efecto, el tipo objetivo no describe o exige un resultado
material, pues describe solo el acto de intimidacin o violencia contra la autoridad.

Si bien es cierto, no es un delito de resultado (material); pero -como todo delito-, el delito de
violencia a la autoridad es un delito de resultado jurdico; por tanto, es necesario que la
intimidacin o violencia sean de entidad suficiente para lesionar el bien jurdico (resultado
jurdico), esto es impedir o trabar la ejecucin del acto propio de su funciones.

Si no se configura los medios tpicos con las caractersticas sealadas, entonces, no se

configura el tipo de violencia contra la autoridad; empero, puede configurarse el delito de
resistencia o desobediencia a la autoridad.

Tipo subjetivo

El tipo subjetivo de violencia a la autoridad es de estructura dolosa; en efecto, exige dos

componentes: i) el dolo empero, peor adems requiere, de ii) un elemento subjetivo distinto
del dolo, de tendencia interna trascendente.

a) El dolo abarca la voluntad guiada por el conocimiento de que se emplea intimidacin o

violencia contra la autoridad.

b) El elemento subjetivo de tendencia interna trascendente es la representacin subjetiva de

que el empleo de la intimidacin o violencia es para impedir o trabar la ejecucin de un acto
funcional. En efecto, este componente subjetivo es la representacin que tiene el sujeto que
trasciende a la mera realizacin del tipo objetivo empleo de intimidacin o violencia contra
la autoridad- representacin mental de impedir o de trabar el acto funcional.

Si la intimidacin o violencia contra la autoridad no est orientada a impedir o trabar el acto

funcional, como por ejemplo la amenaza contra el juez porque ste fall en contra de los
intereses del sujeto activo, o por un acto de violencia contra el juez porque ste conden al
sujeto activo; no obstante, que se realiza los elementos del tipo objetivo, sin embargo, no se
configura el tipo subjetivo, pues falta ese componente de tendencia interna trascendente, esto
es, que el sujeto activo se represente subjetivamente de que el empleo de la intimidacin o
violencia es para impedir o trabar un acto funcional

Ello no significa que necesariamente se llegue a impedir o trabar la ejecucin, sino que est
se presente, pues esta no es una exigencia tpica del tipo objetivo; basta, por tanto, su
representacin mental en el sujeto activo existe asimetra entre el tipo objetivo y tipo
subjetivo-.

Desobediencia o resistencia a la autoridad - Artculo 368 del Cdigo Penal

El delito de desobediencia o resistencia a la autoridad est referido a la situacin en la que
una persona no acata el mandato emitido por un funcionario en el ejercicio de sus funciones,
con excepcin de los mandatos referidos a la detencin de la persona. Es de sealar, que el
delito se configurar slo en los casos en los que el mandato haya sido emitido legalmente.

El artculo 368 seala lo siguiente: El que desobedece o resiste la orden impartida por un
funcionario pblico en el ejercicio de sus atribuciones, salvo que se trate de la propia
detencin, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos.
3.7. Violencia contra autoridades elegidas - Artculo 369 del Cdigo Penal El delito regulado
por el artculo 369 est referido a la violencia que se ejerce exclusivamente contra las
autoridades elegidas por mandato popular. As, la norma seala lo siguiente: El que impide a
los Senadores o Diputados o a los miembros de las Asambleas Regionales o a los Alcaldes o
Regidores el ejercicio de las funciones propias de sus cargos, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos. Si el agente es funcionario o
servidor pblico sufrir, adems, inhabilitacin de uno a tres aos conforme al artculo 36,
incisos 1 y 2. Ntese que la norma hace referencia a los senadores o diputados, pero
debemos entender que actualmente, el delito se aplicara con respecto a los congresistas. La

norma sanciona este delito con una pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de
cuatro aos. Constituye agravante si el autor es funcionario o servidor pblico, en cuyo caso,
se aplicar tambin la sancin de inhabilitacin para el ejercicio de cargo pblico, por un
perodo entre uno y tres aos. 3.8. Negativa a colaborar con la Administracin de Justicia Artculo 371 del Cdigo Penal El artculo 371 tipifica el delito de negativa a colaborar con
la Administracin de Justicia, aplicable a los testigos, peritos, traductores o intrpretes que
han sido requeridos para prestar declaracin o presentar un informe o servicio respecto de un
proceso. De esta manera, el artculo 371 seala lo siguiente: El testigo, perito, traductor o
intrprete que, siendo legalmente requerido, se abstiene de comparecer o prestar la
declaracin, informe o servicio respectivo, ser reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de dos aos o con prestacin de servicio comunitario de veinte a treinta jornadas. El
perito, traductor o intrprete ser sancionado, adems, con inhabilitacin de seis meses a dos
aos conforme al artculo 36, incisos 1, 2 y 4. La norma sanciona este delito con una pena
privativa de libertad no mayor de dos o con prestacin de servicio comunitario por veinte a
treinta jornadas. En el caso de los peritos, traductores e intrpretes, se aplicar tambin la
sancin de inhabilitacin para ejercer cargos o funciones pblicas y para ejercer su profesin,
por un perodo entre seis meses y dos aos.
RESISTENCIA A LA AUTORIDAD AGRAVADA
Tales hechos se subsumen en el artculo 365 del Cdigo Penal
- Violencia contra autoridad pblica, con la agravante contenida en el inc. 3) del
artculo 367 (in fine) de la segunda tabulacin cuando la violencia y/o amenaza recae
sobre un miembro de la Polica Nacional.

Incriminacin del tipo legal agravado, que cuenta con un marco penal oscilante entre
los ocho a doce aos de pena privativa de la libertad. Sancin de excesiva drasticidad,
comparando con delitos como el Homicidio simple o con el Homicidio culposo.

Una conducta de esta naturaleza justifica una pena tan severa? La tipificacin del
tipo base del artculo 365 del CP, con la agravante del numeral 3) del artculo 367, es
en realidad correcta, fuera de una interpretacin literal de la norma?
No se puede comparar la muerte culposa o dolosa de una persona, con la perturbacin
de la actuacin policial = DESPROPORCIN.
El Estado Constitucional de Derecho, supone por un lado:
No existe derecho a la anarqua, de impedir de propia mano que un funcionario
ejecute un acto propio del cargo que desempea Tampoco existe derecho a la
arbitrariedad y al abuso pblico =derecho de resistencia, lcito.
1.- ASPECT0S DOGMTICOS DEL DELITO DE VIOLENCIA
CONTRA LA AUTORIDAD PBLICA
la sujecin estricta de la Ley, por parte de los funcionarios y/o servidores pblicos y el
acatamiento de los ciudadanos a los dictados de la Ley. Como se dice en la doctrina,
configurara el delito el empleo de fuerza dirigida a resistir o evitar un acto de abuso
funcional por parte de la autoridad pblica.
La coaccin ejercida contra el funcionario, debe recaer sobre un campo de absoluta
ilegitimidad. Debe subyacer simultaneidad entre el acto de violencia (fuerza) que
despliega el autor y el acto funcional de la autoridad, Si ejerce violencia contra l para

impedir que agote una arbitrariedad o una injusticia, el autor no estar cometiendo
delito alguno. una vez ejecutada la actuacin pblica, ya no es posible de estar ante esta
figura del injusto penal.

En la jurisprudencia comparada, se dice: "Para que exista atentado a la autoridad es

menester que el acto funcional an no haya comenzado; en la residencia, que aqul haya
sido iniciado. La contemporaneidad entre la violencia y el acto del funcionario, es, pues,
el rasgo ms firme que distingue la resistencia del atentado, que se caracteriza, a su vez,
por la prioridad de la violencia respecto del acto".

No se protege aqu ni la funcin ni el cargo, sino la persona del funcionario. Pero ms

que su integridad o su vida, lo que se protege es su capacidad y/o facultad de
autodeterminacin, que podra verse constreida o limitada por el obrar (ilcito) del
agente delictual.

Lo que inmediatamente menoscaba el delito es la libertad de determinacin del oficial

pblico, su libertad de decisin en el ejercicio de la funcin.
La acriminacin prevista en el artculo 365 tiene por fin, proteger punitivamente el
normal desarrollo de las actuaciones pblicas, La violencia es el despliegue de una
fuerza fsica, orientada a coartar los mecanismos de defensa del funcionario y/o
servidor pblico; sancionando con pena toda actuacin ciudadana tendiente a
obstaculizarla y/o impedirla, siempre que de por medio exista violencia o amenaza.

imposibilitar la concrecin de la voluntad de la

Administracin, que es sustituida por la
voluntad del particular.
La violencia en derecho penal, puede ser clasificada, de la
siguiente manera:
La nocin de violencia tambin abarca la fuerza fsica sobre
las cosas, cuando sta es usada como medio para dificultar o
imposibilitar el sujeto pblico el ejercicio de sus funciones.
Como violencia personal, cuando recae
directamente sobre las personas; como
violencia real, cuando se ejerce sobre las cosas;
y como violencia impropia, en la cual no existe
propiamente el ejercicio o aplicacin de la
fuerza fsica, sino la utilizacin de otros
medios.
En la ejecutoria recada en el Exp. N 137-98, se expone que:
Al haber el procesado realizado disparos con su arma de
fuego, con la finalidad de impedir que el Secretario del
Juzgado lleve a cabo la diligencia de lanzamiento ordenada

sobre su inmueble, ha incurrido en el delito de violencia y

resistencia a la autoridad.
Si la violencia ejercita por el autor, da lugar a afectaciones al
cuerpo y la salud del sujeto pasivo de la accin, estaremos
ante un Concurso delictivo con los tipos de lesiones.
siempre que dicho estado de desvalor haya
sido generado de forma dolosa; si el resultado
sobrevenido es atribuible a ttulo de culpa =
artculo 367 del CP, siempre que sean
graves.
La violencia ha de ser de mnima entidad lesiva, v. gr., un
empujn o una bofetada que lanza el sujeto activo sobre el
sujeto pasivo de la accin.
Entonces Basta que esta misma accin se
ejecute contra un efectivo policial, para que se
configure la agravante contenida en el
numeral 3)- artculo 367.
El marco penal previsto en el tipo base art. 365, es una
pena privativa de la libertad no mayor de dos aos y, segundo,

La construccin de una circunstancia de agravacin tiene que

ver con mayor desvalor del injusto tpico, sea de la accin o
del resultado.
2.- EVOLUCIN LEGISLATIVA DEL ARTCULO 367 DEL CP
para poder afirmar la concurrencia de cuales
quiera de las circunstancias de agravacin del
art. 367: verificar la presencia de todos los
elementos constitutivos de la modalidad
bsica.
En el caso de la agravante, que se sostiene en la calidad del
sujeto pasivo de la accin: en contra de un miembro de la
Polica Nacional, cuya justificacin material tiene que ver en
realidad con una cuestin criminolgica y con una finalidad
poltico criminal a la vez,
Qu tanto es la diferencia cuando la violencia y/o amenaza
recae sobre un agente municipal, sobre un ejecutor coactivo o
sobre un secretario judicial a comparacin de un efectivo
policial?
definiendo una pena no menor de ocho ni mayor

de doce aos de pena privativa de la libertad.

el personal policial efecta una labor de primera
lnea, en defensa de la estabilidad del orden
pblico y la Seguridad Ciudadana, no por ello el
resto de actuacin pbica-administrativa es de
menor relevancia.
En su redaccin primigenia, el artculo 367 del CP, no
contemplaba esta modalidad del injusto agravado, siendo su
marco penal una pena no menor de tres ni mayor de seis aos.
La modificacin del tipo por la Ley N 27937, de febrero de
2003, no la incluy, mas supuso la incrustacin de dos nuevas
agravantes:
La Ley N 28878 de agosto 2006, fue la que finalmente
incorpora la modalidad agravada, que tiene como sujeto pasivo
de la accin a un efectivo policial, miembro de las fuerzas
armadas y otros
- el hecho se comete a mano armada y, el autor
causa una lesin grave que haya podido prever,
con una escala penal no menor de cuatro ni

mayor de siete aos de ppl.

conminacin penal oscilante entre los cuatro y
los siete aos de pena privativa de la libertad.
Por su parte, el Decreto Legislativo N 982 de julio 2007,
aumenta el marco penal del primer prrafo a cuatro aos como
mnimo y ocho aos como mximo, de pena privativa de la
libertad,
La Ley N 30054, de junio 2013, termina por agravar la pena
de este supuesto de agravacin a una pena no menor de ocho
aos de privacin de la libertad manteniendo el extremo
mximo de la misma.
incrementando la pena de la agravante, a una
pena no menor de seis ni mayor a doce aos de
privacin de la libertad.
Se tiene que la circunstancia ms grave, la
muerte atribuible a ttulo de culpa, alcanza los
15 aos de como mximo y doce aos como
mnimo.
Estando adems que la lesiones graves (preterintencionales),

son reprimidas con la misma pena: Situacin de Agravacin

contar con un
factor que pueda mnimamente justificar una
penalidad tan severa.
Derecho penal argentino, en buscada distincin entre el delito
de Atentado contra la autoridad tipo base (art. 237), con la
circunstancia agravante inc. 4) del artculo 238, al sealar
este ltimo que la prisin ser de seis meses a dos aos: Si el
delincuente pusiera las manos en la autoridad.
3.- ANLISIS DEL DERECHO PENAL COMPARADO
Siendo que la modalidad bsica define como
verbos: emplear la intimidacin o fuerza por
parte del autor o autores para exigirle a un
funcionario pblico la ejecucin u misin
Es as, que la doctrina especializada de dicho pas, se ha
esforzado denodadamente para trazar una lnea
interpretativa que permita distinguir ambos injustos.
Para FONTN BALESTRA, la expresin poner en manos en
la autoridad no equivale a la fuerza normal y necesaria para

obligarle hacer o dejar de hacer, sino al ponerle la mano

encima, segn el decir popular, es decir, ejercer sobre l
violencia o castigo, que no llegue a constituir otro delito.
En palabras de CREUS, la expresin poner manos es
metafrica, entendindose por tal modo contacto fsico directo
entre el autor y el sujeto pasivo por medio del cual aqul
ejerce fuerza sobre ste;
La diferencia escriba-a nuestro entender- en la intensidad del
acto de fuerza, independientemente de que haya habido o no
contacto fsico entre el agresor y el sujeto pasivo.
tanto pone manos quien golpea con las suyas al
funcionario como quien lo saca a empujones del
lugar donde se encuentra o lo inmoviliza,
sentndose sobre l.
la agravante debe tener algn fundamento que la
identifique, particularizndola.
Desde una mirada estrictamente literal, diramos que la
diferencia estriba en que la agravante requiere que la fuerza
desplegada por el autor recaiga directamente sobre la esfera

del sujeto pasivo de la accin,

Fjese que sujetar las manos del servidor policial, a efectos de
que ste no pueda imponerle la multa de trnsito constituira
tambin la agravante en cuestin, lo que nos parece
desacertado y desafortunado.
v. gr., un puete, una bofetada, una patada o un
empujn, mientras que la fuerza a que hace
alusin el tipo base sera toda aquella que se
realiza a la distancia (no contacto fsico).
Es necesario buscar criterios cuantitativos, en cuanto a que la
fuerza que se hace alusin en la hiptesis de agravacin sea de
una intensidad tal, que coloque en un mayor riesgo la
incolumidad fsica:
Sujeto Pasivo de la accin, que en algunos casos
puede generar visibles daos en la integridad
corporal de la vctima.
como un puetazo u otro contacto fsico del autor
sobre el sujeto pasivo de smil entidad, mas no el
empujn o una simple cachetada.

Pensamos, que el merecimiento y necesidad de una pena

no menor de ocho ni mayor de doce aos de ppl, requiere de
algo ms,
No podemos concebir que sea racional que se le imponga a
una persona ocho aos de privacin de la libertad, por
empujar al polica que intenta imponerle una multa por una
infraccin de trnsito.
4.- PROPUESTA DE INTERPRETACIN NORMATIVA
si es que en verdad queremos cautelar la
razonabilidad de la respuesta penal.
A decir de RETEGUI SNCHEZ en la doctrina nacional,
existe una afectacin al principio de proporcionalidad de las
penas (abstractas), ya que el solo hecho de poseer una calidad
en el sujeto pasivo no podemos simplemente agravar una
conducta tpica,
Esta justificacin ha de requerir que esta violencia tenga
como desenlace una afectacin de cierta magnitud en el estado
corporal del efectivo policial,
y lo ms grave es que, el Juez penal, si lo

encuentra culpable, no tendr otra opcin que

aplicar una pena efectiva al autor o autores.
reconducible a las Lesiones Leves; fjese,
que el resultado preterintencional de Lesiones
Graves, lo tenemos como circunstancia de
agravacin en un numeral anterior a la
hiptesis, donde el sujeto pasivo de la accin
ha de ser cualquier funcionario y/o servidor
pblico, descartando los del numeral 3).
Por consiguiente, la nica posibilidad de poder tipificar una
agravante, con tan severa sancin, es que la accin del sujeto
pasivo genere lesiones leves en la integridad corporal del
efectivo policial,
entendiendo a la accin tpica como una fuerza
de cierta intensidad lesiva.
el despliegue de una violencia mayor a la que
se aprecia en el tipo base, el acometimiento de
una fuerza con idoneidad para generar estados
de lesin al sujeto pasivo de la accin.

Si bien nuestra posicin genera cuestionamientos de estricta

legalidad, debemos entender que una sancin tan severa
requiere de un injusto penal de alto grado de lesividad,
VILENCIA y AGRESIN son dos conceptos que pueden
conjugarse en su interpretacin, mxime si la AGRAVANTE
DE LESIONES GRAVES requiere evidentemente de un
acometimiento fsico de mayscula intensidad.
Se toma como base, la lesiones graves preterintencionales
que se hace alusin en el numeral anterior del artculo 367
del CP.
donde la sancin ha de ser una respuesta
ponderada frente al crimen, no el ejercicio de
una mera afirmacin de la autoridad.
La Corte Suprema en el Acuerdo Plenario N 3-2008/CJ-116,
tuvo la oportunidad de definir las magnitudes de lesin
(causadas preterintencionalmente), Robo agravado - art. 189
del CP.
Sujetar la respuesta penal a estndares de razonabilidad y
racionalidad es un cometido irrenunciable en el Estado social

y democrtico de derecho,
La interpretacin de la Ley penal, por tanto, ha de seguir un
criterio ajustable a la proporcionalidad que debe existir entre
el acto atribuible al autor con la magnitud de la sancin a
imponer por la judicatura

CONCLUSIONES
La doctrina penal y la legislacin penal reciente ha emprendido la tarea de adecuar los delitos
contra la administracin pblica a un entendimiento moderno del Estado de Derecho. En este
sentido debe entenderse como bien jurdico tutelado al

correcto funcionamiento de la administracin pblica y, en cada caso concreto, verificar la

lesividad dirigida a los distintos objetos de proteccin que tal bien jurdico englobe.

No obstante, todava existen una serie de problemas tcnicos que solucionar. Particularmente
problemtico es el concepto de funcionario pblico y los problemas de autora y
participacin que se derivan de l.

Pero tambin tienen que solucionarse an cuestiones de la parte especial. Para ello, por lo
visto, hay ya una corriente internacional, basada en una serie de Convenios, que est
influyendo en la legislacin penal nacional, sobre todo en lo que respecta al tratamiento de la
corrupcin de funcionarios (introduccin de la corrupcin transnacional, la corrupcin
privada y la corrupcin poltica). Debe observarse, sin embargo, con cautela, los intentos
de introducir el tipo penal de enriquecimiento ilcito en el rea Latinoamericana. En Europa
se ha prescindido hasta ahora de un tipo penal semejante por razones de principio.

Pero, en mi opinin, al igual de lo que se observa con los delitos econmicos, hay hasta ahora
un dficit de valoracin penal en cuanto a la gravedad e incidencia social de los delitos
contra la administracin pblica, en especial, en el caso de los tipos de corrupcin. Y es que
los pases parecen vivir bajo la ilusin de no ser afectados mayormente por este grupo de
delitos o de que el instrumental legal sera suficiente para controlarlos. Un buen ejemplo de lo
primero es Alemania, remecida desde hace algunos aos por escandalosos casos de
corrupcin, y donde, pese a la reforma de 1998, muchos de estos casos terminan o bien con la
absolucin o bien con una pena meramente simblica. En el caso del Per, aunque se es

consciente del grave problema que se tiene con estos delitos y, gracias a la coyuntura poltica,
ha habido ltimamente una ardua labor judicial, la tcnica penal ha sido deficiente por todos
los lados: se ha pecado por exceso introduciendo exageradamente tipos penales que
dificultan la interpretacin, se han cometido fallas tcnicas que dejan vacos de punibilidad, y
subsisten posibilidades de lograr la impunidad aplicando una serie de medidas procesales y
materiales previstas en la legislacin vigente .