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Section 1. Introduction
1 Prsentation
Lconomie numrique que lon a prsente plus haut ne se limite pas au secteur des produits ou services en lien avec
les technologies de linformation et de la communication. Selon la dfinition de lACSEL, lconomie numrique comprend
le secteur des tlcommunications, de laudiovisuel, du logiciel, de lInternet et les secteurs qui les utilisent en tant que
cur ou support de leur activit. Toutes les activits qui utilisent un support numrique sont donc concernes.
Lconomie numrique rsulte de linteraction dun grand nombre dintervenants. Il sagit dun systme intgr o la tche
de chacun participe au systme global.
A partir de la dfinition retenue, deux acteurs sont facilement identifiables : le producteur de contenu numrique (ou
fournisseur de services numriques) et le destinataire de ces produits ou services. Leur relation sera le plus souvent
contractuelle, parce qu'elle sera recherche et non purement fortuite. Elle prendra donc la forme juridique du contrat.
Cette relation peut se concevoir sans intermdiaire juridique, mais reposera toujours sur des moyens numriques, ce qui
ncessite la prsence d'un tiers mettant disposition ces moyens.
Remarque : aux dbuts de l'conomie numrique, certains ont pens que de par ses spcificits techniques, ce modle
conomique pourrait se concevoir sans intermdiaire. Ce nouveau modle conomique laissait prsager des gains de
productivit importants grce la dmatrialisation allie la dsintermdiation. Il n'en est rien : parmi les plus
importants gains du commerce lectronique figurent ceux engendrs par les nouvelles formes d'intermdiation.
Complment sur la spcificit du modle conomique : cf E. BROUSSEAU, Encyclopeadia Universalis, V Economie de
l'Internet)....
Lintermdiation qui va permettre la relation de stablir ne sera donc pas de nature uniquement juridique mais
principalement technique, numrique. Les intervenants qui mettent disposition ces diffrents moyens numriques ne
doivent donc pas tre oublis dans la prsentation des acteurs de lconomie numrique.
2. Problmatiques et plan
Se dessinent ds lors un certain nombre de problmatiques juridiques. Il est dabord ncessaire dassurer une prennit
de lconomie numrique par des moyens techniques efficients. Se pose donc le problme de la structure et de
linfrastructure. Par qui sont-elles assures ? Faut-il rguler le nombre dintervenants pour plus de fiabilit ou au contraire,
dans le mme but, faire jouer la concurrence ? Cest la question du droit de la communication applicable aux acteurs.
Mais il sagit avant tout de bien connatre les rles des diffrents acteurs et leur qualification juridique, afin davoir une
vue densemble de lconomie numrique. Cest loccasion de constater que le rgime juridique de chacun obit des
rgles distinctes, droits et obligations tant plus ou moins contraignants.
Une fois ces acteurs identifis se pose la question de leur responsabilit. Est-elle identique quelle que soit la fonction
assure ou contingente une fonction prdfinie ? Quelles sont les diffrentes hypothses de responsabilit pour un
intervenant.
3. Droit applicable
Lensemble de ces questions doit tre trait en gardant lesprit les contraintes qui psent sur le droit de lconomie
numrique. La rgle de droit vise en effet ici permettre le dveloppement et la prennisation des changes
conomiques. Le droit commun (responsabilit, consommation) sappliquera, amnag parfois pour tenir compte des
impratifs spcifiques du cadre numrique.
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En effet, l'volution technologique a conduit faire un choix entre l'adaptation des rgles existantes aux spcificits de
l'conomie numrique et la cration de rgles nouvelles sur mesure . Cette dernire option a plutt la faveur des
pouvoirs publics aujourd'hui.
Lenjeu financier est dimportance et le rle de lEtat est primordial. On peut ici reprendre les propos liminaires de la
directive n 2000/31/CE du 8 juin 2000 : le dveloppement du commerce lectronique dans la socit de linformation
offre des opportunits importantes pour lemploi [] en particulier dans les petites et moyennes entreprises. Il facilitera la
croissance conomique des entreprises europennes ainsi que leurs investissements dans linnovation, et il peut
galement renforcer la comptitivit des entreprises europennes, pour autant que tout le monde puisse accder
lInternet . Ces mmes thmes sont galement au cur des proccupations du lgislateur (cf. la loi n 2009-1311 du 28
octobre 2009 relative la protection pnale de la proprit littraire et artistique sur internet).
Cependant, le cadre dexercice des activits dpasse trs largement les frontires tatiques. Producteurs, fournisseurs,
consommateurs et rgulateurs sont souvent de nationalits et de systmes juridiques diffrents. Cest lun des effets du
dveloppement des technologies de linformation et de la communication que de faire du monde un village. Un autre de
ces effets est de permettre une recherche de solutions transnationales harmonises. A cet gard, lUnion europenne
joue un rle moteur mais aussi un rle modrateur comme on a pu le voir dans l'actualit rcente.
A. Droit europen
Cest ainsi que le droit applicable sera majoritairement dinspiration europenne. Dimportantes directives ont ainsi donn
pour objectif aux tats dharmoniser les droits nationaux :
Date et dnomination
Lien de tlchargement
http://eurlex.europa.eu/Notice.do?val=50
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s,505868:cs,502619:cs,425159
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http://eurlex.europa.eu/Notice.do?val=42
UNJF/C2i2010
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ons~&checktexte=checkbox&vi
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http://eurlex.europa.eu/Notice.do?val=27
5026:cs&lang=fr&list=505852:c
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:cs,275026:cs,274571:cs,27340
8:cs,273407:cs,273406:cs,2734
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ons~&checktexte=checkbox&vi
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http://eurlex.europa.eu/Notice.do?val=27
4571:cs&lang=fr&list=505852:c
s,505868:cs,502619:cs,425159
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&pgs=10&hwords=communicati
ons~&checktexte=checkbox&vi
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Service universel
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3408:cs&lang=fr&list=505852:c
s,505868:cs,502619:cs,425159
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http://eurlex.europa.eu/Notice.do?val=27
3407:cs&lang=fr&list=505852:c
s,505868:cs,502619:cs,425159
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8:cs,273407:cs,273406:cs,2734
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&pgs=10&hwords=communicati
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UNJF/C2i2010
Autorisation de rseaux et de
services de communications
lectroniques
http://eurlex.europa.eu/Notice.do?val=27
3406:cs&lang=fr&list=505852:c
s,505868:cs,502619:cs,425159
:cs,275026:cs,274571:cs,27340
8:cs,273407:cs,273406:cs,2734
05:cs,&pos=9&page=1&nbl=11
&pgs=10&hwords=communicati
ons~&checktexte=checkbox&vi
su=#texte
http://eurlex.europa.eu/Notice.do?val=27
3405:cs&lang=fr&list=505852:c
s,505868:cs,502619:cs,425159
:cs,275026:cs,274571:cs,27340
8:cs,273407:cs,273406:cs,2734
05:cs,&pos=10&page=1&nbl=1
1&pgs=10&hwords=communica
tions~&checktexte=checkbox&v
isu=#texte
Commerce lectronique
http://eurlex.europa.eu/Notice.do?val=23
6968:cs&lang=fr&list=259975:c
s,236968:cs,&pos=2&page=1&
nbl=2&pgs=10&hwords=socit
de
l'information~&checktexte=chec
kbox&visu=#texte
B. Droit national
Au plan national, outre les textes de droit commun et les trs nombreux textes mettant en place des rgimes juridiques
de dtail, il faut noter :
la loi n2004-575 du 21 juin 2004 pour la confiance dans lconomie numrique (LCEN)
la loi n 2009-1311 du 28 octobre 2009 relative la protection pnale de la proprit littraire et artistique sur
internet (dite loi HADOPI II) http://www.legifrance.org/jo_pdf.do?cidTexte=JORFTEXT000021208046
Complment: l'adoption de cette dernire loi ne s'est pas faite sans vifs dbats. Elle a t l'occasion de faire le point d'un
certain nombre d'enjeux politiques et conomiques. On peut donc consulter avec profit les documents prparatoires sur
le site de l'Assemble Nationale (www.assemblee-nationale.fr) et du Snat (www.senat.fr) de mme que le site du
Conseil
constitutionnel.
http://www.conseil-constitutionnel.fr/conseil-constitutionnel/francais/les-decisions/acces-pardate/decisions-depuis-1959/2009/2009-590-dc/decision-n-2009-590-dc-du-22-octobre-2009.45986.html
Attention:
Plus rapidement encore que dans d'autres branches du droit, le droit applicable aux oprations de l'conomie numrique
est en perptuel mouvement. Le droit s'adapte aux nouvelles pratiques et l'volution de la technologie. Pensez vous
tenir inform...
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1. L'activit de transmission
Lactivit de transmission est celle exerce par loprateur parfois appel transporteur ou transmetteur) qui est dfini par
larticle L 32 15 du Code des postes et communications lectroniques comme toute personne physique ou morale
exploitant un rseau de communications lectroniques ouvert au public ou fournissant au public un service de
communication lectronique .
Cette notion de service de communication lectronique est entendue largement et doit pouvoir sappliquer par
exemple la tlphonie ou aux rseaux de communication audiovisuelle. Il sagit l dimportants supports pour
lconomie numrique qui nest pas limite aux mises en relations par Internet. On peut citer en exemple les accs des
services tlphoniques payants (ex : les prvisions mtorologiques de montagne) ou laccs la vido la
demande voire la tlvision de rattrapage pour les clients des rseaux de tlvision.
Attention : la notion d'oprateur historique : En France, il sagit de France Telecom. Lentreprise dtenait le monopole de
la mise en place et de la gestion des infrastructures et services de tlcommunication, avant louverture du march aux
oprateurs alternatifs, sous l'influence du droit de la concurrence. Cf la partie Historique , D. DROMARD et D. SERET,
Encyclopeadia Universalis, V Rseaux informatiques.
Le critre de louverture au public implique que le service soit accessible un nombre indtermin de personnes, clients
qui sont gnralement les fournisseurs daccs internet. Ces clients peuvent tre galement des entreprises ou
organisations qui souscrivent des abonnements au rseau public commut ou des lignes spcialises. On peut
prendre ici lexemple du rseau Renater, le rseau de lenseignement suprieur : Rseau haut dbit ayant pour
vocation de relier des sites de recherche scientifique, de technologie et d'enseignement . http://www.renater.fr/. Les
organismes membres du GIP RENATER sont de grands organismes de recherche : CNRS, CPU, CEA, INRIA, CNES,
INRA, INSERM, ONERA, CIRAD, CEMAGREF, IRD, BRGM, ainsi que le Ministre lenseignement suprieur et de la
Recherche et le ministre de lducation Nationale.
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Nes pour des raisons financires, ces offres groupes permettent d'assurer une meilleure rentabilit conomique pour le
fournisseur d'accs. Il faut noter que la Commission europenne vient d'exiger que la France rvalue la TVA applique
aux abonnements triple play.
La tendance actuelle est au nomadisme et l'individualisation des offres.
3. Activit d'hbergement
La LCEN du 21 juin 2004 dans son article 6-1-2 dfinit les hbergeurs comme les personnes physiques ou morales qui
assurent, mme titre gratuit, pour mise disposition du public par des services de communication au public en ligne, le
stockage de signaux, dcrits, dimages, de sons ou de messages de toutes natures fournis par des destinataires de ces
services .
Il faut les distinguer des fournisseurs daccs puisquils fournissent une prestation durable et non instantane comme les
FAI. La jurisprudence a ainsi pu prciser qu au contraire du fournisseur daccs dont le rle se limite assurer le
transfert de donnes dans linstantanit et sans possibilit de contrler le contenu de ce qui transite par son service, le
fournisseur dhbergement effectue une prestation durable de stockage dinformations que la domiciliation sur son
serveur rend disponibles et accessibles sur son serveur aux personnes dsireuses de la consulter .
Se pose la question de linclusion dans la dfinition des autres intermdiaires, par exemple des gestionnaires de forums
de discussion en ligne Ceux-ci sont dsormais viss directement par la LCEN.
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A. Responsabilit civile
Leur responsabilit peut tout dabord tre de nature civile. On distingue alors classiquement la responsabilit
contractuelle de la responsabilit dlictuelle.
1. Responsabilit contractuelle
Elle prsuppose bien entendu lexistence dun contrat, ce qui rduit les cas de responsabilit comme les victimes de
prjudice. On peut distinguer deux types de contrats qui lient les fournisseurs de contenus : ceux qui les relient aux
autres intervenants, notamment pour la fourniture des moyens techniques et ceux qui les relient aux destinataires finaux
du contenu.
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Les premiers contrats peuvent le plus souvent tre analyss comme des contrats dadhsion. On y retrouve des chartes
de bonne conduite mais aussi des engagements trs clairement dfinis. La violation de ces derniers, par exemple la mise
en ligne dun contenu illicite, peut tre qualifi dinexcution du contrat. Caractrise, elle donne lieu rsiliation et
ventuellement des dommages et intrts si le cocontractant dmontre un prjudice. Cette responsabilit na rien
doriginal et repose sur les principes de droit commun dicts aux articles 1137 et suivants du Code civil.
Il en va de mme pour le contrat qui lie le fournisseur de contenu au destinataire de celui-ci. Cest l encore les textes de
la responsabilit contractuelle de droit commun qui sappliquent. Le fournisseur de contenu peut alors tenter de limiter ou
dexclure sa responsabilit grce des clauses ad hoc, prvues ds la rdaction du contrat. Prsentes parfois comme
de simples mises en garde relatives lutilisation de linformation par son destinataire, elles constituent en fait de
vritables clauses limitatives ou exclusives de responsabilit. Cette pratique frquente doit toutefois sharmoniser avec
les prescriptions du Code de la consommation, en particulier avec la lgislation sur les clauses abusives si le contrat lie
un professionnel et un non-professionnel ou consommateur.
2. Responsabilit dlictuelle
Cette responsabilit dlictuelle repose sur le droit commun des articles 1382 et suivants du Code civil. Elle suppose la
runion dun prjudice et dune faute par un lien de causalit. Elle va sappliquer hors de tout contrat, par exemple un
tiers victime de concurrence dloyale ou encore un co- inventeur oubli dans un article scientifique dtaillant les
tapes de linvention.
Cependant, dans la plupart des cas, cette responsabilit dlictuelle va de pair avec une responsabilit pnale.
B. Responsabilit pnale
1. Responsabilit pnale de droit commun
Elle nappelle pas de commentaire particulier mais attire lattention sur les rgles respecter dans le cas dune mise en
ligne par une personne morale. Il sagira alors de savoir si cette dernire est responsable, ventuellement de faon
conjointe avec ses organes ou reprsentants. Il peut aussi advenir quune personne physique bien identifie soit le
fournisseur de contenu, sa responsabilit pnale pouvant alors tre engage.
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mettre en place un dispositif facilement accessible et visible permettant toute personne de porter leur
connaissance ce type de donnes
informer promptement les autorits publiques comptentes de toutes activits illicites [] qui leur seraient
signales et quexerceraient les destinataires de leurs services
De plus, lassociation des fournisseurs daccs et de services internet a galement mis en place un point de
signalement.
La LCEN oblige galement les fournisseurs daccs internet mettre la disposition de leur client des dispositifs de
filtrage afin de restreindre ou filtrer laccs aux services. A ces dispositifs obligatoires sajoutent des systmes de contrle
parental dont la mise en place est encore incitative.
Bien que plus impliqus dans la lutte contre les infractions commises sur internet que les oprateurs, les FAI bnficient
de la mme irresponsabilit de principe (article L. 32-2-3 du CPCE ). On retrouve les trois exceptions identiques celles
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dappliquant aux oprateurs (origine de la demande de transmission, slection du destinataire, slection ou modification
des contenus).
Il faut noter que le FAI est galement responsable en cas de non-respect des prescriptions lgales (mise en place
doutils de signalement et doutils de filtrage) ainsi quen cas de non-respect dune requte du juge des rfrs visant
faire cesser une situation illicite .
Remarque : Le tiers de confiance n'a plus de dfinition lgale. Le terme utilis aujourd'hui dans les textes est celui de
prestataires de services de certification . Si on trouve des rfrences lgislatives aux prjudices subis par les
personnes qui se sont fies raisonnablement aux certificats prsents par les prestataires de services de certification ,
rien n'est dit de la responsabilit de ces derniers. Il faut certainement en conclure qu'ils ont une responsabilit de droit
commun, laquelle peut s'ajouter une responsabilit professionnelle, le cas chant.
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