Mercado, Generalidades

y Fuentes

201 6Ast urias: Red de Universidades Virt uales Iberoamericana s

1

Mercado, Generalidades y Fuentes

ndice
1

Mercado .............................................................................................................................................................................. 3
1.1

02

Clases de Competencia ............................................................................................................................. 4

1.1.1

Competencia perfecta ...................................................................................................................... 4

1.1.2

Competencia imperfecta ........................................................................................................... 4

1.2

Actos de Competencia Desleal ............................................................................................................ 5

1.3

Aspectos que Comprende la Garanta Mnima ....................................................................... 10

Derecho Mercantil ....................................................................................................................................................... 11

2.1

Desarrollo Normativo .................................................................................................................................. 11

2.2

Fuentes del Derecho Mercantil ........................................................................................................... 11

Resumen ........................................................................................................................................................................... 13

Referencias Bibliogrficas .................................................................................................................................... 13

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Mercado, Generalidades y Fuentes

Introduccin
Comenzamos el estudio del Derecho Mercantil haciendo referencia a conceptos como
mercado, competencia y garantas. Seguidamente, nos ocuparemos de la estructura
bsica del derecho mercantil, sus fuentes y estructura.

Objetivos

1
El mercado lo constituye una necesidad o
un deseo, un producto o servicio, un
vendedor, un comprador mediante un
mecanismo llamado competencia

Objetivo 1: Conocer los comportamientos mercantiles permitidos por la ley en

el desempeo de la libre y sana competencia.

Objetivo 2: Identificar las conductas que atentan contra la libertad de los

consumidores en la eleccin de los bienes y servicios por prcticas de
competencia desleal.

Objetivo 3: Informar los derechos, deberes y obligaciones que tienen los

particulares en sus prcticas mercantiles.

Objetivo 4: Conocer la estructura bsica del Derecho Mercantil, identificando

sus fuentes.

Mercado

El mercado es el lugar fsico o virtual donde confluye la oferta y demanda de bienes y/o
servicios, ocasionado por la existencia de una parte de personas con necesidades y
deseos por satisfacer y, por la otra, de personas dispuestas a satisfacer esas
necesidades y deseos, a travs de un producto o servicio, conllevan en consecuencia
un grado de competencia entre los participantes.
Los primeros mercados que existieron se hicieron a travs del trueque, que es el simple
intercambio de un bien o servicio por otro bien o servicio. Posteriormente, el pago se
haca a travs de un producto patrn, como por ejemplo oro, plata, hierro, sal. De ah, el
nombre de salario para remunerar la fuerza de trabajo o empleo. Por el aumento de los
flujos comerciales se requera de medios de pago ms efectivos como las monedas y
billetes, las primeras acuadas inicialmente en oro, posteriormente en plata, hoy en da,
en una aleacin de metales ms comunes. Este avance se dio inicialmente en el lejano
oriente, tornndose su uso comn en todo el mundo.
Ejemplo:

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Lugares donde fluye el mercado: Una plaza de mercado, un centro comercial, la bolsa
de valores, pginas online de oferta y demanda de productos, etc.
1.1

Clases de Competencia

Como vimos anteriormente, el mercado tiene razn de ser dentro de la competencia.

1.1.1

Competencia perfecta

La competencia perfecta se da cuando ningn comerciante, ya sea persona natural o

jurdica, influye sobre el precio de los productos.
Esto se presenta cuando:

En el mercado hay un buen nmero de compradores y vendedores.

Hay completa informacin sobre precios y promociones.

Los productos elaborados son adquiridos por el pblico.

1.1.2

Las clases de competencia por parte de

vendedores son: Monopolio y Oligopolio;
por parte de los compradores:
Monopsonios y Oligopsonios

Competencia imperfecta

La competencia imperfecta se presenta cuando un comerciante influye sobre el precio

de los productos, debido a que alguno de los tres elementos mencionados
anteriormente falta, debido al exceso de oferta, a la existencia de un gran nmero de
vendedores, a la poca demanda, a la falta de informacin clara y precisa sobre ofertas,
precios y existencias, etc.
La competencia imperfecta se presenta en cuatro grandes grados:
Monopolio: Se da cuando en el mercado existe un solo productor que tiene control
absoluto de los precios, adicionalmente no existe un producto sustituto que pueda
reemplazar el producto ofrecido por el productor. En ocasiones, razones de estado
hace que existe este tipo de competencia, como es el caso de la prestacin de algunos
servicios pblicos (acueducto, alcantarillado, electricidad), tambin por consideraciones
de seguridad nacional (armamento) etc.
Oligopolio: En este caso, existen pocas empresas con capacidad para ofrecer un
producto, pero logran influir en el precio. Usualmente son dos o tres empresas las que
cubren el mercado, incluso tiene acuerdos comerciales para evitar que el control del
precio se salga de sus manos.
Monopsonios: En este caso, en el mercado existe una sola empresa que puede comprar
un bien o servicio, siendo el comprador quien determina el precio del producto, situacin

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complicada para los vendedores quienes ven la necesidad de ofertar sus productos al
precio impuesto por el comprador.
Oligopsonio: Se da cuando en el mercado existen pocos compradores de bienes y/o
servicios con capacidad para influir en el precio.
Ejemplo:
La fbrica estatal de armamentos del estado Indumil, constituye un monopolio por
razones de estado, ya que es el nico lugar donde los particulares pueden adquirir
armas, municiones y dinamita, para la proteccin personal o la explotacin de minas.
La televisin abierta a nivel nacional est compuesta, usualmente, por dos cadenas
nacionales, como en nuestro caso RCN TV y CARACOL TV, quienes dominan el
mercado, tienen convenio para la fijacin del precio de las pautas comerciales, incluso
piden exclusividad a los actores y directores, constituyendo un claro ejemplo de
oligopolio.
Los productores de tapas para alcantarilla fabrican estos insumos para acueductos, y el
nico cliente con posibilidad de adquirirlas es el Estado, a travs de sus empresas
municipales del servicio pblico de acueducto, que son las que fijan el precio del
producto, siendo este ejemplo de monopsonios.
En ejemplo de Oligopsonio se da en la industria automotriz con las sillas para autos, air
bag, espejos etc, ya que son pocos los compradores o consumidores de estos bienes,
quienes finalmente fijan el precio.
1.2

Actos de Competencia Desleal

En el artculo 83 de la Constitucin poltica est plasmado el principio de la buena fe,

que debe jugar un papel importante en la actividad comercial, el cual reza:
Artculo 83. Las actuaciones de los particulares y de las autoridades pblicas debern

ceirse a los postulados de la buena fe, la cual se presumir en todas las gestiones que
aquellos adelanten ante stas.
Lo anterior implica que las actuaciones de los particulares y de las autoridades pblicas
debern ceirse a los postulados de buena fe, la cual se presumir en todas las
gestiones que aqullos adelanten ante stas.
La Ley 256 de 1996, garantiza la libre y leal competencia entre los comerciantes, pues
su objetivo se centra en prohibir actos de competencia desleal para garantizar con esto
que se ejerza el comercio de manera transparente sin perjudicar a otro comerciante.

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Pero cules son los actos que se consideran competencia desleal? Los artculos 7 al 19
de la citada ley los resea:

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Actos de competencia desleal

Artculo 7o. Prohibicin general. Quedan prohibidos los actos de competencia desleal.
Los actos de competencia desleal
definidos por la Ley 256 de 1996 son: actos
de desviacin de la clientela, de
desorganizacin, de confusin, de engao,
de descrdito, de comparacin, de
imitacin, explotacin de la reputacin
ajena, violacin de los secretos, induccin a
la ruptura contractual, violacin de las
normas, y pactos desleales de
exclusividad

Los participantes en el mercado deben respetar en todas sus actuaciones el principio

de la buena fe comercial. En concordancia con lo establecido por el numeral 2o. del
artculo 10 bis del Convenio de Pars, aprobado mediante Ley 178 de 1994, se
considera que constituye competencia desleal, todo acto o hecho que se realice en el
mercado con fines concurrenciales, cuando resulte contrario a las sanas costumbres
mercantiles, al principio de la buena fe comercial, a los usos honestos en materia
industrial o comercial, o bien cuando est encaminado a afectar o afecte la libertad de
decisin del comprador o consumidor, o el funcionamiento concurrencial del mercado.
Artculo 8o. Actos de desviacin de la clientela. Se considera desleal toda conducta

que tenga como objeto o como efecto desviar la clientela de la actividad, prestaciones
mercantiles o establecimientos ajenos, siempre que sea contraria a las sanas
costumbres mercantiles o a los usos
honestos en materia industrial o comercial.
Artculo 9o. Actos de desorganizacin. Se considera desleal toda conducta que tenga
por objeto o como efecto desorganizar internamente la empresa, las prestaciones
mercantiles o el establecimiento ajeno.
Artculo 10. Actos de confusin. En concordancia con lo establecido por el punto 1 del

numeral 3 del artculo 10 bis del Convenio de Pars, aprobado mediante Ley 178 de
1994, se considera desleal toda conducta que tenga por objeto o como efecto crear
confusin con la actividad, las prestaciones mercantiles o el establecimiento <sic>
ajenos.
Artculo 11. Actos de engao. En concordancia con lo establecido por el punto 3 del

numeral 3 del artculo 10 bis del Convenio de Pars, aprobado mediante Ley 178 de
1994, se considera desleal toda conducta que tenga por objeto o como efecto inducir
al pblico a error sobre la actividad, las prestaciones mercantiles o el establecimiento
ajenos.
Se presume desleal la utilizacin o difusin de indicaciones o aseveraciones
incorrectas o falsas, la omisin de las verdaderas y cualquier otro tipo de prctica que,
por las circunstancias en que tenga lugar, sea susceptible de inducir a error a las
personas a las que se dirige o alcanza sobre la actividad, las prestaciones mercantiles
o el establecimiento ajenos, as como sobre la naturaleza, el modo de fabricacin, las
caractersticas, la aptitud en el empleo o la cantidad de los productos.

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Artculo 12. Actos de descrdito. En concordancia con lo establecido por el punto 2 del

numeral 3 del artculo 10 bis del Convenio de Pars, aprobado mediante Ley 178 de
1994, se considera desleal la utilizacin o difusin de indicaciones o aseveraciones
incorrectas o falsas, la omisin de las verdaderas y cualquier otro tipo de prctica que
tenga por objeto o como efecto desacreditar la actividad, las prestaciones, el
establecimiento o las relaciones mercantiles de un tercero, a no ser que sean exactas,
verdaderas y pertinentes.
Artculo 13. Actos de Comparacin. Sin perjuicio de lo establecido en los artculos 11 y
13 de esta Ley, se considera desleal la comparacin pblica de la actividad, l as
prestaciones mercantiles o los establecimientos propios o ajenos con los de un
tercero, cuando dicha comparacin utilice indicaciones o aseveraciones incorrectas o
falsas, u omita las verdaderas. As mismo, se considera desleal toda comparacin que
se refiera a extremos que no sean anlogos, ni comprobables.
Artculo 14. Actos de imitacin. La imitacin de prestaciones mercantiles e iniciativas

empresariales ajenas es libre, salvo que estn amparadas por la ley. No obstante, la
imitacin exacta y minuciosa de las prestaciones de un tercero se considerar desleal
cuando genere confusin acerca de la procedencia empresarial de la prestacin o
comporte un aprovechamiento indebido de la reputacin ajena.
La inevitable existencia de los indicados riesgos de confusin o de aprovechamiento
de la reputacin ajena excluye la deslealtad de la prctica.
Tambin se considerar desleal la imitacin sistemtica de las prestaciones e
iniciativas empresariales de un competidor cuando dicha estrategia se halle
encaminada a impedir u obstaculice su afirmacin en el mercado y exceda de l o que
segn las circunstancias, pueda reputarse como una respuesta natural del mercado.
15. Explotacin de la reputacin ajena. Se considera desleal el
aprovechamiento en beneficio propio o ajeno de las ventajas de la reputacin
industrial, comercial o profesional adquirida por otro en el mercado.
Artculo

Sin perjuicio de lo dispuesto en el Cdigo Penal y en los tratados internacionales, se

considerar desleal el empleo no autorizado de signos distintivos ajenos o de
denominaciones de origen falsas o engaosas aunque estn acompaadas de la
indicacin acerca de la verdadera procedencia del producto o de expresiones tales
como "modelo", "sistema", "tipo" , "clase", "gnero", "manera", "imitacin", y "similares".
Artculo 16. Violacin de secretos. Se considera desleal la divulgacin o explotacin, sin

autorizacin de su titular, de secretos industriales o de cualquiera otra clase de

secretos empresariales a los que se haya tenido acceso legtimamente pero con deber

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de reserva, o ilegtimamente, a consecuencia de algunas de las conductas previstas en

el inciso siguiente o en el artculo 18 de esta Ley.
Tendr as mismo la consideracin de desleal, la adquisicin de secretos por medio de
espionaje o procedimientos anlogos, sin perjuicio de las sanciones que otras normas
establezcan.
Las acciones referentes a la violacin de secretos procedern sin que para ello sea
preciso que concurran los requisitos a que hace referencia el artculo 2o. de este Ley.
Artculo 17. Induccin a la ruptura contractual. Se considera desleal la induccin a

trabajadores, proveedores, clientes y dems obligados, a infringir los deberes

contractuales bsicos que han contrado con los competidores.
La induccin a la terminacin regular de un contrato o el aprovechamiento en
beneficio propio o ajeno de una infraccin contractual ajena slo se califica desleal
cuando, siendo conocida, tenga por objeto la expansin de un sector industrial o
empresarial o vaya acompaada de circunstancias tales como el engao, la intencin
de eliminar a un competidor del mercado u otros anlogos.
Artculo 18. Violacin de normas. Se considera desleal la efectiva realizacin en el

mercado de una ventaja competitiva adquirida frente a los competidores mediante la

infraccin de una norma jurdica. La ventaja ha de ser significativa.
Artculo 19. Pactos desleales de exclusividad. Se considera desleal pactar en los

contratos de suministro clusulas de exclusividad, cuando dichas clusulas tengan por

objeto o como efecto, restringir el acceso de los competidores al mercado, o
monopolizar la distribucin de productos o servicios, excepto las industrias licoreras
mientras stas sean de propiedad de los entes territoriales.
Ejemplos:
La promocin de un producto destacando las desventajas de los productos ofrecidos
por la competencia, como cuando se dice: No compre Jabn XX, daa sus manos y no
limpia a fondo sus prendas, compre Jabn YY, constituye un claro ejemplo de
competencia desleal.
La bsqueda de talento humano calificado de la competencia con el fin de
desorganizar y debilitar a los dems comerciantes, como cuando se busca cont ratar a
los jefes de departamento de ventas del almacn contrario para desarticular su
estructura comercial constituye un acto de desorganizacin violatorio de la libre
competencia.

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Ofertar productos con un factor de proteccin solar FPS de 120, constituye un acto de
mala fe comercial cuyo propsito es engaar a la clientela, ya que este factor de
proteccin no existe.
Una prctica comn en los establecimientos de comercio es promocionar ofertas de
productos con un 20% ms de contenido por el mismo precio, cuando en realidad el
empaque es mayor, pero el contenido del producto es el mismo, siendo esto un acto
de deslealtad por engao.
Promocionar un producto poco conocido con el mismo tipo de envase, diseo, logo de
otro posicionado en el mercado, atenta contra la sana competencia porque es un acto
de imitacin penado por la ley.
Un pacto desleal de exclusividad se presenta cuando Coca Cola obliga a los
establecimientos de comercio a vender al pblico nicamente su producto, con el fin
de monopolizar la distribucin del producto en una zona determinada.
Tambin se da cuando un operador de telefona celular ofrece un incentivo a un centro
comercial para que se bloquee la seal de la competencia.
1.3

Aspectos que Comprende la Garanta Mnima

El Estatuto de Proteccin al Consumidor contenido en el Decreto 3466 de 1982

establece la obligacin de los proveedores, expendedores y productores en garantizar
la idoneidad y calidad de los bienes y servicios que comercializan o producen,
sealando que:

Idoneidad: Aptitud que tiene para satisfacer necesidades para los cuales ha sido
producido.

Calidad: Conjunto total de propiedades, ingredientes o componentes que lo

constituyen, determinan, distinguen o individualizan.

Bajo criterios de idoneidad y calidad todo

productor o vendedor debe otorgar las
siguientes garantas sobre el producto o
servicio que ofrece: garanta mnima
presunta y garanta diferentes a la mnima
presunta

La norma distingue dos clases de garantas:

La Garanta Mnima Presunta: El productor o prestador de un servicio debe garantizar
plenamente las condiciones de calidad e idoneidad sealadas en el registro o en la
licencia correspondiente, con las adecuaciones derivadas de la oficializacin de las
normas tcnicas o de la modificacin del registro, as como las condiciones de calidad e
idoneidad correspondientes a las normas tcnicas oficializadas aunque el bien o
servicio no haya sido objeto de registro. Se entienda pactada en todos los contratos de
compraventa y prestacin de servicios.

010

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Para el ciudadano comn esta garanta recae no en el productor sino en el vendedor,

quien puede repetir en contra del fabricante del producto o en el intermediario segn
sea el caso.
La Garanta Diferente a la Garanta Mnima Presunta: Son todas aquellas garantas que
ofrece el productor o proveedor diferentes a la mnima presunta, sobre la calidad e
idoneidad de los bienes o servicios. Esta garanta siempre debe constar por escrito.
Ejemplo:
Televisores Toshiba garantiza que la pantalla de sus aparatos no sufrir distorsin de
imagen durante el primer ao de uso. Esto constituye una garanta mnima presunta.
La extensin de la misma garanta por el trmino de 10 aos es un tpico caso de una
garanta diferente a la mnima presunta.

2
El derecho mercantil hace parte del
derecho privado y regula los actos de

Derecho Mercantil

Rama del Derecho Privado que regula los actos de los comerciantes y empresarios
entre s y la de estos con sus clientes.

comercio

2.1

Desarrollo Normativo

El desarrollo legislativo del Derecho Mercantil comienza a darse a partir de la

expedicin de la Ley 31 de 1925, ya que por primera vez se habl de competencia
desleal.
Posteriormente, el Congreso de la Repblica mediante la Ley 59 de 1936 aprob la
Convencin Interamericana de Proteccin Marcaria y Comercial.
La Ley 155 de 1957 reglament hechos relativos a la competencia desleal,
particularmente los acuerdos entre comerciantes que atentaban contra la libre
competencia.
El actual Cdigo de Comercio se expide a la luz del Decreto 410 de 1971.
2.2

Fuentes del Derecho Mercantil

La Constitucin Poltica: Por ser norma de normas, la Constitucin Poltica es la fuente

primaria de cualquier rama del derecho y en el actual estudio del Derecho Mercantil.
Expedida en 1991.

011

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La Ley: Constituye un imperativo social, de carcter general, permanente, abstracto o

impersonal, de obligatorio cumplimiento, procedente del rgano legislativo (congreso
de la Repblica) y, de manera excepcional, de cualquiera de las otras ramas del poder
pblico que componen el Estado. Por tal motivo, se presume su conocimiento por parte
de los ciudadanos, no siendo excusa su desconocimiento. Es la fuente formal del
Derecho Mercantil.

La costumbre mercantil para ser tenida

como fuente del derecho mercantil debe
ser pblica, uniforme, reiterada y no
contradecir la disposicin legal

La Costumbre: Constituyen usos o practicas reiterados que por su hbito se tornan de

carcter obligatorios. Es una fuente subsidiaria y subordinada a la ley mercantil, ya que
no puede contradecir de manera expresa o tcita las disposiciones legales, as lo seala
la Ley 153 de 1887.
Estos usos o prcticas deben ser pblicos, uniformes y reiterados en el lugar donde
hayan de cumplirse las prestaciones o surgido las relaciones que deban regularse con
ella para ser fuente del Derecho Mercantil.
Cumple las siguientes funciones:

Funcin interpretativa: Cuando determina el sentido de las palabras o frases

tcnicas del comercio, y para interpretar los actos o convenios mercantiles.

Funcin Integradora: Cuando una norma mercantil remite expresamente a la

costumbre, de manera que sta viene a completar la norma, convirtindose en
parte integrante de ella. Ejemplo: En los artculos 909, 912, 933, 935, 1050 y
otros del Co de Comercio.

Funcin Normativa: Cuando se aplica por existir un vaco legal.

Segn art. 6 del Co. De Comercio. La costumbre mercantil se probar como lo dispone
el cdigo de procedimiento civil en su art. 190, sin embargo:

Cuando se pretenda probar con testigo, stos debern ser por lo menos 5
comerciantes idneos inscritos en el Registro Mercantil, los cuales den cuenta
relacionada de los hechos y de los requisitos exigidos en el art. 3 del Co de
Comercio.

Cuando se aduzcan como prueba 2 decisiones judiciales definitivas, se

requerir que stas hayan sido referidas dentro de los 5 aos anteriores al
hecho.

Ejemplo:
Mediante un contrato promesa de compraventa Juan promete vender su apartamento a
Mara, pero en el contrato no sealaron los costos que implica la transaccin comercial
como impuestos y gastos de escrituracin.

012

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El sector inmobiliario y la cmara de comercio del lugar, acreditan que es un uso

comercial generalizado y reiterado que en estos costos, el comprador cancela los
gastos del registro de la propiedad ante la autoridad competente, y el vendedor, el
impuesto de retencin. Los gastos notariales los asumen cada parte en un 50%,
convirtindose la costumbre mercantil en fuente del Derecho Comercial y por tanto
implcita en el contrato suscrito.

013

Resumen

El mercado es el lugar fsico o virtual donde confluye la oferta y demanda de

bienes y/o servicios.

La competencia perfecta se da cuando ningn comerciante, ya sea persona

natural o jurdica, influye sobre el precio de los productos.

La competencia imperfecta se presenta cuando un comerciante influye sobre

el precio de los productos.

El Derecho Mercantil es la rama del Derecho Privado que regula los actos de
los comerciantes y empresarios entre s y la de estos con sus clientes.

Fuentes del Derecho Mercantil: La Constitucin Poltica, la Ley y la Costumbre.

Referencias Bibliogrficas

JOS IGNACIO NARVEZ GARCA, Derecho Mercantil Colombiano, Parte

General. Vol1, 9 Edic. 2002. Colombia.

T AMAYO JARAMILLO, Alfredo. Grandes temas del derecho comercial. Edil.

Dik, Medelln, 1993.

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