EL FIDEICOMISO EN EL ECUADOR

Despus de aos de evolucin y ante un acelerado y vertiginoso desarrollo de los mercados

financieros alrededor del mundo, el fideicomiso pronto se convirti en un instrumento muy
atractivo y de mucha utilidad para inversores que buscaban modalidades seguras y
efectivas para colocar sus recursos y obtener altas rentabilidades exponindose al menor
riesgo posible.
Es as que el fideicomiso en el Ecuador se suscribira por primera vez a inicios de los aos
90, no se tiene conocimiento exacto de la fecha en que fue realizado ni qu entidad acto
en ese entonces como Fiduciaria; sin embargo, se pudo determinar que en octubre de 1998
la Corporacin Financiera Nacional suscribi el primer contrato de fideicomiso mercantil
en el cual actuaba dicha entidad como Fiduciaria.
Existen datos que corroboran que el primer fideicomiso fue suscrito a inicios de los aos
90 en el Ecuador y un prueba de ello es que en la Ley de Mercado de Valores emitida en el
ao de 1993, ya se establecen normas para la estructuracin de este tipo de contratos y se
configuran las obligaciones, derechos y atribuciones para cada una de las partes
intervinientes.
Desde entonces empez en el pas una gran demanda por la estructuracin de fideicomisos
como mecanismo de inversin, debido a que se constituan en modalidades nuevas e
innovadoras para los inversores y adems de ello ofrecan una cobertura muy razonable en
cuanto a los riesgos de inversin.

Etimologa
La palabra "FIDEICOMISO", proviene de dos voces latinas "FIDEI COMMITERE" que
literalmente se traduce en "Comisiones de Confianza" o en "Comisiones de Fe".

ANTECEDENTES
Tan pronto empez a utilizarse los fideicomisos para llevar a cabo inversiones importantes
dentro del pas, surgi la necesidad de establecer leyes y parmetros claros y definidos que
normen estas relaciones; es as que surgen las siguientes bases legales:

Ley de Mercado de Valores (1993)

La Ley de Mercado de Valores emitida en el ao de 1.993 constituy las primeras
directrices que normaran el desenvolvimiento de los fideicomisos dentro del pas, as
como tambin estableci las limitaciones y atribuciones correspondientes a cada una de las
partes integrantes de este tipo de contratos. Entre las principales normas dictadas por esta
ley se en encuentran las siguientes:

El Fideicomiso Mercantil es reconocido como figura jurdica.

Actuaban como Fiduciarios, los Bancos y las Administradoras de Fondos y

Fideicomisos.
No consideraba al Encargo Fiduciario como una modalidad de negocio fiduciario.

No se configuraba legalmente un patrimonio autnomo con personalidad jurdica

propia.

Ley de Mercado de Valores (1998)

Esta nueva ley realiza ciertas modificaciones importantes a la Ley de Mercado de Valores
emitida en el ao de 1.993. Estas reformas se mantienen vigentes hasta la actualidad y
forman parte de una de las bases legales que norman la actuacin de los fideicomisos en el
pas. De esta manera entre las principales evoluciones implementadas en la Ley de
Mercado de Valores del ao de 1.998 estn las siguientes:

Limita la actuacin como Fiduciario Mercantil exclusivamente a las sociedades

Administradoras de Fondos y Fideicomisos.
Se prohbe a los Bancos actuar como Fiduciarios.

Se amplan los negocios fiduciarios al Fideicomiso Mercantil y al Encargo

Fiduciario.
Al fideicomiso mercantil se lo considera un patrimonio autnomo, dotado de
personalidad jurdica.
Se incorpora la Titularizacin de Activos.

AUTORIDADES DE CONTROL
FIDUCIARIOS EN EL ECUADOR

REGULACIN

DE

NEGOCIOS

En el Ecuador los organismos de control y regulacin de los negocios fiduciarios son

el Consejo Nacional de Valores y la Superintendencia de Compaas. A continuacin
se detallan las funciones ms importantes que cumplen cada uno de estos organismos:
Fue creado para establecer la poltica general del Mercado de Valores y regular su
funcionamiento. Se encuentra adscrito a la Superintendencia de Compaas, como
rgano rector del Mercado de Valores.
Est integrado por 7 miembros: Cuatro del sector pblico: el Superintendente de
Compaas, quin lo presidir; un delegado del Presidente de la Repblica; el
superintendente de Bancos y el Presidente del Directorio del Banco Central del
Ecuador; y, tres del sector privado, designados por el Presidente de la Repblica de
las ternas enviadas por el Superintendente de Compaas.

CONCEPTO Y DEFINICION
EL fideicomiso es una interesante institucion juridical destinada a brindar seguridad a
ciertos negocios que requieren de una estructura con suficiente flexibilidad para
adaptarse a particulares medidas.
Clases de Negocios Fiduciarios
Los negocios fiduciarios pueden ser de 2 tipos:

Fideicomiso Mercantil

Encargo Fiduciario

Fideicomiso Mercantil
Es una opcion financiera administrativa que incrementa la optimizacion de los
proyectos. Es un acto de confianza en el cual una persona natural o juridica
(Denominada Constituyente) contrata a una fiduciaria, para que esta se encargue de
ejecutar y attender determinadas instrucciones respecto de ciertos bienes, sea en
beneficio del propietario de tales activos o de un tercero (denominado Beneficiario)
Caracteristicas:
Es importante resaltar y comprender las caracteristicas del fideicomiso mercantil, es
decir, cada una de las cualidades que lo identifican y diferancian frente a otros

contratos. Podemos sealar, el fideicomiso mercantil en su forma mas representativa, es

un contrato:

Principal: porque xiste independientemente de cualquier otra forma contractual.

Bilateral: como acto juridico puede ser unilateral o bilateral, segun se trate de
un fideicomiso constituido por testamento, lo cual no esta comtemplado en
nuestra legislacion, o de un acto entre vivos.

Solemne: es decir que el contrato de fideicomiso mercantile, para sufrir sus

efectos legales y de plena prueba, debe cumplir ciertos requisites particulares de
caracter formal y legal.

Consensual: se trata de un contrato consensual, es decir, queda perfeccionado

por el mutuo consentimiento manifestado por las partes y a partir de ese
momento comienza a producer los efectos propios del contrato para cada una
de las partes asi como tambien ante terceros.

Oneroso: el contrato sera oneroso si se estipula una redestribucion para el

fiduiciario por la ejecucion de los encargos encomendados, lo cual es
presumido

Temporal: porque la transferencia de los bienes del patrimonio autonomo del

fideicomiso mercantil o provisional, ya que segun la legislacion ecuatoriana
en contrato de fideicomiso no puede durar mas de ochenta aos, salvo ciertas
excepciones mencionadas en la Ley de Mercado de Valores, entre las cuales
tenemos, por ejemplo, cuando se trata de fideicomiso con fines culturales y
turisticos.

Encargo Fiduciario
Es el contrato en virtud del cual el Constituyente instruye con caracter temporal para
que la fiduciaria cumpla diversas finalidades, tales como de gestion, inversion, tenencia,
enajenacion, con disposition a favor del propio Constituyente o de un tercero, en el
Encargo Fiduciario no existe conformacion de patrimonio autonomo.
Caracteristicas basicas. Particularidades que las distinguen del Fideicomiso.

No se realiza Transferencia de dominio de los bienes o derechos.

Si bien es un mandato es de naturaleza irrevocable.

No se constituye un patrimonio autonomo e independiente dotado de

personalidad juridica.

Se rige por las disposiciones del codigo civil y del codigo de comercio relativos
al mandato y a la comision mercantil en lo que fueren aplicables.

La Fiduciaria no es responsable del pago de los impuestos.

VENTAJAS DE LOS FIDEICOMISOS

Los fideicomisos mercantiles son mecanismos de inversin que ofrecen varias
ventajas a los inversores que los estructuran, entre las principales estn:

Versatilidad: Es un instrumento adaptable a diversos usos y funciones

dependiendo de las necesidades y requerimientos de los inversionistas; de ah
que existen varias clases de fideicomisos que persiguen objetivos diferentes.

Seguridad Jurdica: Al estar estructurados a travs de un contrato de

constitucin y formados como una persona jurdica, deben cumplir con
parmetros y reglamentos previamente establecidos, lo que proporciona un
alto grado de seguridad a los inversionistas.

Anlisis de Riesgo en la Inversin: Al momento de estructurar los

fideicomisos los inversionistas pueden conocer de antemano el riesgo al que
est expuesta la inversin y en base a esta informacin pueden adoptar
medidas que les permitan protegerse de estos riesgos o a su vez desistir de
realizar dicha inversin.

Sigilo: Las Administradoras de Fondos y Fideicomisos tienen la obligacin de

guardar total reserva sobre la informacin de los fideicomisos administran.

EFECTOS LEGALES DEL FIDEICOMISO MERCANTIL

Los fideicomisos mercantiles renen un conjunto de condiciones especiales que se
resumen a continuacin:

Confianza: Es un encargo de confianza del fideicomiso para con la fiduciaria.

Transparencia: Todos los actos y transacciones de la fiduciaria son

absolutamente transparentes.

Independencia: La fiduciaria est en la obligacin de llevar una contabilidad

separada por cada fideicomiso que administra.

Solemnidad: Todo contrato de fideicomiso mercantil debe realizarse mediante

escritura pblica ante un notario.

Inembargabilidad: Los bienes fideicomitidos no son embargables por

obligaciones del fideicomitente, del fiduciario o del beneficiario.

Indelegabilidad: La fiduciaria no puede delegar su responsabilidad como

administradora del fideicomiso.

Responsabilidad fiscal: En el Ecuador el fideicomiso es considerado sociedad

para fines tributarios y por lo tanto es sujeto pasivo de impuestos.
Herramienta de medio: La fiduciaria como herramienta de medio se limita a
ejecutar los encargos fiduciarios mas no puede garantizar rendimientos o
resultados especficos.

Temporalidad: Se debe establecer plazo o vigencia de duracin.

PARTES CONTRACTUALES
El fideicomiso es un contrato de confianza en el cual intervienen 3 partes: la fiduciaria,
el fideicomitente y el beneficiario, cada una de ellas poseen funciones, atribuciones,
derechos y obligaciones relacionadas con su cargo las cuales son fundamentales para el
ptimo desarrollo del fideicomiso.
A continuacin se definen detalladamente cada una de estas partes contractuales y la
funcin que cumplen dentro del fideicomiso:
1. El fideicomitente
Llamado tambin fiduciante o constituyente es la persona que encarga a la fiduciaria la
administracin de uno o varios bienes de su propiedad, y establece las instrucciones
que debern ser cumplidas por sta para la consecucin de la gestin encomendada y

que llevar al cumplimiento del objeto del fideicomiso.

Quines pueden ser fideicomitentes?

Personas Naturales.

Personas Jurdicas.

Privadas, Pblicas o Mixtas.

Nacionales o Extranjeras.

Entidades dotadas de personalidad jurdica.

Constituyentes Adherentes:
Estn representados por terceras personas distintas del constituyente o
fideicomitente que se adhieren y aceptan las disposiciones previstas en
el contrato de fideicomiso o encargo fiduciario.

2. La fiduciaria
Las sociedades fiduciarias son entidades de servicios financieros, profesionales en la
gestin de negocios, transacciones u operaciones realizadas por cuenta de terceros.
Estas sociedades reciben instrucciones por parte de sus clientes con el objeto de
cumplir una finalidad especfica, desempeando a la vez la funcin de asesores.
Las sociedades administradoras de fondos y fideicomisos se caracterizan porque
prestan servicios personalizados, debido a que cada fideicomiso que administren
estar normado por instrucciones que se ajustarn a las necesidades y requerimientos
de los constituyentes, pero stas deben ser lcitas y legales caso contrario no sern
ejecutadas.

Deberes de la Fiduciaria
Adems de los deberes especficos que surgen de los contratos de fideicomiso, las
administradoras de fondos y fideicomiso adquieren los siguientes deberes:
a. Desempear la gestin que le haya sido encomendada en forma diligente y
actuando siempre en beneficio de su cliente.
b. Rendir cuentas comprobadas de su gestin a los clientes en periodos
determinados de tiempo, con el fin de proporcionar informacin actualizada y
oportuna.

c. Actuar conforme a las instrucciones impartidas por sus clientes y cumplir a

cabalidad con la gestin encomendada.
d. Restituir los activos o beneficios producto del fideicomiso a los constituyentes
o beneficiarios en la forma y porcentajes establecidos en el contrato de
constitucin.

3. El beneficiario
El beneficiario es la persona a favor de la cual se desarrolla el fideicomiso y se cumple
con la finalidad establecida en el mismo. El beneficiario bien puede ser el mismo
constituyente o una tercera persona que sea designada por ste.
No es necesario que el beneficiario exista al momento de la celebracin del contrato
de fideicomiso, pero ser indispensable que exista dentro del trmino de duracin del
contrato para que se pueda restituir a su favor los beneficios obtenidos en el desarrollo
del fideicomiso.
Derechos del Beneficiario
Son derechos del beneficiario todos los establecidos en el contrato de fideicomiso
mercantil, entre las principales estn:
a. Exigir al fiduciario el cumplimiento de las finalidades establecidas en el
contrato de fideicomiso mercantil.
b. Exigir al fiduciario la rendicin comprobada de cuentas.
c. Ejercer las acciones de responsabilidad civil o penal a que hubiere lugar, en
contra de la fiduciaria por dolo, culpa grave o leve en el desempeo de su
gestin.

BIBLIOGRAFIA:
www.cfn.fin.ec/content/view/29/29/ - 31k Informacin proporcionada por el Banco de Guayaquil.
Ley de Mercado de Valores, Ttulo II Del Consejo Nacional de Valores
Ley de Mercado de Valores, Ttulo XV Del Fideicomiso Mercantil y Encargo
Fiduciario, Art. 120. Informacin proporcionada por el Banco de Guayaquil.
http://www.aaffe.org/pdf/m_fidcuarios.com