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FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLTICA

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

CURSO: FILOSOFA DEL DERECHO

CATEDRTICO: Dr. SULCA QUISPE, Mario Eloy
ALUMNO: ORTIZ INJANTE, Fernando Samuel
MONOGRAFA FINAL DEL CURSO: Pensamiento
Jurdico De John Austin

2016

Un agradecimiento especial a mis padres que me brinda su apoyo moral y a mi hijo que
con su sonrisa renueva mis energas para seguir saliendo adelante

INDICE
INTRODUCCION -------------------------------------------------------------------------------------4

LA TEORA DEL DERECHO (JOHN AUSTIN) ------------------------------------------------6

ESCUELA ANALTICA DE JURISPRUDENCIA (INGLESA) -------------------------------9

CONCLUSION ---------------------------------------------------------------------------------------10

BIBLIOGRAFA -------------------------------------------------------------------------------------13

INTRODUCCION
Dependiendo del momento histrico se ha dado ms
importancia a un saber jurdico o a otro. Los sabedores jurdicos surgen en funcin de unos
condicionantes sociolgicos e histricos que certifican la necesidad de fijarse con ms
detalle en algn aspecto concreto del Derecho.
Hay que afirmar que la ciencia jurdica y la filosofa jurdica
han sido los polos en los que ms se ha centrado la historia del pensamiento jurdico.
Hay que sealar que la apreciacin del fenmeno jurdico ha
estado notablemente influida por una visin clsica y despus cristiana de la persona y de la
sociedad.
La primera versin del Derecho toma como punto de
referencia una idea de que la norma jurdica es la va para hacer realidad la definicin de la
justicia ofertada en el adagio de Ulpiano: dar a cada uno aquello que le corresponde.
Esta aproximacin se considera vlida, porque se entiende
qu corresponde a cada uno; o al menos se admite una definicin de la persona y de su
dignidad. Lgicamente hay que tener en cuenta que esta referencia a la persona se haca
compatible con prcticas y modos de conducta que hoy entenderamos como contrarias a la
persona. Baste pensar en la institucin de la esclavitud, aunque tambin es cierto que se
admiti esta institucin para suprimir una pena de muerte entendida como nica pena
aplicable a los casos de delito.

Prescindiendo de los casos concretos, lo cierto es que el

Derecho era considerado como una tcnica supeditada a un objetivo muy concreto, que era
la realizacin histrica de la justicia.
Por este motivo, ciencia y filosofa jurdica estaban unidos en
tanto perspectivas de estudio, porque no se conceba el modo de separarlos. Y de hecho, la
praxis de la justicia que hoy se entendera como la aplicacin e interpretacin del
Derecho, en cuanto temas centrales de la ciencia jurdica era competencia de los sabios,
es decir, de aquellos que tenan la capacidad de actuar rectamente y, por tanto, de acuerdo
con criterios de justicia.
A continuacin procederemos a estudiar el pensamiento
jurdico de John Austin.

LA TEORA DEL DERECHO (JOHN AUSTIN)

John Austin fue un jurista ingles del siglo XIX (1790-1859);

sus estudios como jurista los realiz en Inglaterra y Alemania, principalmente, se enfoc al
estudio analtico del Pandektismus (otro nombre dado al Digesto) y la jurisprudencia
romana; sus ideas y conocimientos planteados en su teora se encuentran influenciados por
escritos elaborados por Jeremas Bentham, Thomas Hobbes y David Hume, entre otros.

La teora del derecho elaborada por John Austin, se representa en dos partes, a saber:

I. Descriptiva:

En esta parte considera que la ciencia del derecho se crea a

partir de la jurisprudencia. El objeto de la jurisprudencia es el derecho positivo, el derecho
simple y estrictamente as llamado. La jurisprudencia tiene como fin explicar, hablar y
reflexionar sobre el derecho, de tal manera que se pueda describir y analizar, pero sin
establecerlo. La jurisprudencia se ocupa del derecho tal y como es, y no del derecho como
debe ser, es decir, se ocupa del derecho que es, bueno o malo, y no del derecho que pudiera
ser o quisiramos que fuera. La jurisprudencia se ocupa de la descripcin de las normas
jurdicas, entendidas como mandatos del soberano (superior o con poder de exigir de
manera forzosa un deseo) dirigido a los sbditos (inferiores que se encuentran obligados a
obedecer ese deseo, en virtud del miedo al castigo que se aplicara si se rehusaran) para que
realicen un comportamiento, cuya desobediencia se castiga.

II. Prescriptiva:

En esta parte considera que la ciencia del derecho desde el

punto de vista legislativo se crea a partir del establecimiento de las normas jurdicas por
parte del Estado y por los jueces al emitir sus decisiones judiciales. En la parte prescriptiva
se estudia el derecho como debe ser, el que puede ser o quisiramos que fuera. El Estado
crea de manera directa las normas jurdicas, a partir de la idea de que son mandatos
habitualmente obedecidos por los sbditos en una comunidad. El Estado crea de manera
indirecta las normas jurdicas a travs de las decisiones judiciales que emiten los jueces,
quienes son subordinados a aqul o sbditos; cuando las costumbres son transformadas a
normas jurdicas por decisin de los jueces, las normas jurdicas que emergen de las
costumbres son mandatos tcitos del cuerpo legislativo soberano. El Estado, el cual puede
abolirlo, permite a sus ministros (jueces) ejecutarlas y, por tanto, expresa su asentimiento,
su consentimiento voluntario (que sirva como derecho al gobernado).

La teora del derecho de John Austin, en la poca que se cre

(siglo XIX), fue importante porque da un giro a lo que se vena planteando en otros pases
como Francia (Escuela Exegtica) y Alemania (Escuela Histrica), respecto al anlisis,
estudio y obtencin de la ciencia del derecho. En esta teora del derecho, John Austin,
propone una nueva visin para el estudio del derecho, ya que plasma una divisin en el
estudio del ser y del deber ser del derecho; identificando al primero, como un mtodo
descriptivo en el que se la jurisprudencia tiene como fin explicar, hablar y reflexionar sobre

el derecho, de tal manera que se pueda describir y analizar, pero sin establecerlo; mientras
que el segundo, se identifica como un mtodo prescriptivo en el que slo se atiende a la
creacin directa o indirecta de las normas jurdicas por parte del Estado, bajo la idea de que
stas son mandatos habitualmente obedecidos por los sbditos en una comunidad.

Sin embargo, no es muy convincente la idea que se planteaba

en la teora del derecho de John Austin, en el sentido de que las normas jurdicas o
mandatos emitidos por el soberano dirigida a los sbditos, surgen con motivo del poder que
el soberano ejerce en los sbditos para que realicen un deseo y que stos obedecen
habitualmente en una comunidad por el miedo a recibir un castigo, es decir, que la norma se
crea a partir de que existe un mandato con fuerza o poder suficiente para ser exigido a los
sbditos y que es obedecido habitualmente en una comunidad.

La norma jurdica, no necesariamente debe ser creada a partir

de la existencia de un mandato que habitualmente sea obedecido en una comunidad, sino
basta que exista un ordenamiento legal que legitime u otorgue facultades a una persona o
funcionario del Estado para crear una norma jurdica y, que a su vez, se le conceda poder
para ejecutarla en los sbditos para que la obedezcan so pena de ser sancionados o
castigados. Es decir, que la creacin de la norma no debe supeditarse a que los sbditos la
obedezcan habitualmente, pues puede suceder que no lo hagan o bien, que la
desconozcan debido a que no tiene fuerza que los vincule a su cumplimiento. La creacin
de la norma jurdica, debe sujetarse a un proceso de creacin previsto en un ordenamiento
legal, en el que adems, se establezcan facultades en un funcionario del Estado que le

permita crearlas, y que tenga fuerza o poder para ser exigida a los sbditos, con
independencia de que la quieran obedecer habitualmente.

ESCUELA ANALTICA DE JURISPRUDENCIA (INGLESA)

Enfocado en 3 ideas:
1.- El objeto del derecho es el estudio de la ley positiva en un sentido estricto, es decir no
hace referencia a cuestiones valorativas, no tiene que ver la ley con la moral ni con la
justicia.
2.-Define a la ley positiva como, La orden que da el soberano, el mandato que da el
soberano.
3.-El derecho es compulsivo en el sentido que nos inclina a determinadas conductas porque
tenemos miedo a ser sancionados.
Crticas:
1.-Tiene un mtodo inductivo, emprico que no logra cuajar en una teora netamente
jurdica toda vez que, tanto El Estado, El Soberano son entendidos desde una teora poltica
y cuando hablas de sancin lo hace en trminos sociolgico o psicolgicos y no de derecho.

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CONCLUSION
La costumbre slo es derecho si el mandato del soberano le da
fuerza poltica. Las decisiones de los juristas (como las que formaron el ius commune, por
ejemplo) tampoco forman derecho si no las acoge la voluntad gobernante. Finalmente, la
decisin judicial tambin es producto de la voluntad soberana. En este punto Austin hace
una reflexin interesante. A pesar de su identificacin del derecho con la ley estatal, Austin
tena el suficiente conocimiento de la realidad jurdica para saber que las leyes generales a
veces eran insuficientes para solucionar todos los aspectos de un caso; inevitablemente, los
jueces deban introducir elementos ausentes de la ley como criterios enjuiciadores del
problema. Pero al mismo tiempo Austin quiere permanecer fiel al positivismo y soluciona
esta dificultad aparente mediante la teora de la delegacin. El juez est autorizado para
tomar decisiones con fuerza jurdica en los supuestos en los que la ley no prev -parcial o
totalmente- la solucin. La calidad del contenido de la decisin es indiferente; y los
criterios extralegales empleados para ello tampoco son jurdicos antes de su acogimiento
judicial. Recordemos que la juridicidad viene dada slo por la presencia del poder estatal,
de manera directa o delegada. En realidad esa concepcin del juez como delegado ya la
haba esbozado Hobbes. Perteneca al grupo de pensadores utilitaristas formado en torno a
Jeremy Bentham y James Mill.
Fue nombrado el primer profesor de jurisprudencia de la
recin creada Universidad de Londres (University College) en 1828, renunciando a
su ctedra en 1832 a causa de la escasez de alumnos. Austin, hasta entonces un abogado
ejerciente poco conocido, con escasa formacin acadmica, realiz un importante viaje de
estudios a varias universidades de Alemania, para conocer las doctrinas jurdicas

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dominantes, como el historicismo y el conceptualismo. Una idea reviste especial

importancia: la nocin de "sistema", que toma de Savigny y la Escuela Histrica. La
importancia de Austin radica en que incorpora, en el mbito anglosajn, el mtodo de los
juristas europeos, al que da un nuevo enfoque de carcter analtico (analytical
jurisprudence).
En el contexto de la tradicin nominalista y positivista,
sus escritos son un intento por diferenciar las leyes de la moral, y por analizar aqullas de
forma autnoma, como objeto de estudio especfico, especialmente su obra The Province of
Jurisprudence Determined de 1832, nica que public en vida. En 1861, dos aos despus
de su muerte, se publicaron sus escritos recopilados bajo el ttulo "Lectures on
Jurisprudence".
Ayud

definir

la jurispericia como

el anlisis de conceptos legales fundamentales (el Derecho que es), opuesto a la crtica de
las instituciones jurdicas, que llam ciencia de la legislacin, y que estudia el Derecho tal y
como debera ser. Para Austin, todo Derecho se compone de mandatos emitidos por el
soberano, dirigidos a la ordenacin racional de la sociedad. Aunque cada orden jurdico es
diferente, sus elementos bsicos o estructura no varan significativamente: as que la ciencia
jurdica puede estudiar, al lado de las peculiaridades de cada ordenamiento (jurisprudencia
particular), la estructura permanente de todo Derecho posible, los conceptos fundamentales
que encontramos en todas las legislaciones (jurisprudencia general). Esta segunda
aproximacin ha dado lugar, posteriormente, a lo que conocemos como Teora General del
Derecho.

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Su legado ignorado

en

a jurisconsultos posteriores como Oliver Wendell Holmes, Jr.

vida,

influenci

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BILBIOGRAFA
DIE KLEINE ENZYKLOPDIE, Encyclios-Verlag, Zrich, 1950, vol. 1, p. 109
GONZLEZ VICN, FELIPE (1979): Estudio Preliminar a la traduccin de "Sobre la
utilidad del estudio de la Jurisprudencia", en Estudios de Filosofa del Derecho,
Universidad de La Laguna, p. 17.
BOBBIO, NORBERTO (1993): El positivismo jurdico, Madrid, Debate, pp. 114-129.
BODENHERMER, Edgar. Teoria del derecho. Editorial Fondo de cultura economica,
Mxico.
HERVADA, J., "Problemas que una nota esencial de los derechos humanos plantea a la
Filosofa del Derecho", en Escritos de Derecho Natural, Pamplona, EUNSA, 1986, p. 427.
MASSINI Correas, C.I., Filosofa del Derecho, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1994, pp.
102 ss.
MASSINI Correas, Carlos Ignacio. Positivismo, tica y Derecho. Aportaciones
al debate actual entre iuspositivsmo e
iusnaturalismo. http://www.humanitas.cl/biblioteca/articulos/d033