Revista Electrnica

Ao 8 / Nmero 19 / 2015

LA ESTRUCTURA DE LAS NORMAS

JURDICAS MORATORIAS EN GENERAL
Gustavo E. Tarazona Ospina
Robson Maia Lins

CET

CENTRO DE ESTUDIOS TRIBUTARIOS

Universidad de San Martn de Porres
Facultad de Derecho

CET

REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,

UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW

LA ESTRUCTURA DE LAS NORMAS JURDICAS MORATORIAS

EN GENERAL
Robson Maia Lins

1. Estructura de las normas jurdicas: primera aproximacin

El ttulo de este tem, al mencionar: Estructura de las normas jurdicas revela muy
bien la opcin lingstica que hicimos para la elaboracin de este texto: el plano
sintctico. Pero es slo el punto de partida. Enseguida, vendrn los planos
pragmtico y semntico, llenando el contenido de las estructuras normativas
propuestas.
Las normas jurdicas moratorias, antes de ser moratorias, son jurdicas, y como tal
tienen la misma estructura que las dems normas del sistema jurdico. Esta
estructura, obtenida por intermedio de un anlisis sintctico del lenguaje
normativo, se compone de una hiptesis y de un consecuente, vinculados entre s
por la imputacin o causalidad jurdica 1 . En trminos formales, tendramos la
siguiente representacin:
HC
Donde,
H = hiptesis;
= deber-ser interproposicional; y

Debemos anotar la preocupacin de Gregorio Robles, O direito como texto, 2005, p. 14, al justificar las necesarias

incursiones por la teora de la norma jurdica al examinarse cualquier tema de derecho positivo. Dice el autor que Toda
teora jurdica envuelve la propuesta de una teora de las normas, de un modelo de las mismas. No se puede determinar,
apriorsticamente, cul de ellos es el modelo ms conveniente. No existe una regla fija para decidirse la idoneidad de un
modelo y la falta de idoneidad de otro u otros. Adems de eso, todo modelo es operacional porque permite ordenar la
materia jurdica. Cul es el modelo que lo har mejor es una pregunta pragmtica que deber ser formulada en relacin
a cada uno de ellos.

C = consecuente.
Esta estructura mnima ser objeto de un mayor anlisis, para el desvelamiento de
los criterios que el derecho positivo impone en la configuracin de las normas
jurdicas moratorias.
Este primer examen de la estructura de las normas moratoria muestra slo su
plano general. Ms adelante, cada miembro de la estructura normativa ser
examinado, en la bsqueda incesante por los criterios exigidos por el derecho
positivo.
1.1.

La Estructura de las Normas Jurdicas: segunda aproximacin

Esta segunda aproximacin tiene por objetivo detallar cada miembro de la norma
jurdica moratoria. Sin embargo, una advertencia debe ser realizada: la estructura
normativa presentar slo los criterios comunes de todas las normas jurdicas
moratorias. Ciertamente, cada una de esas normas, sorprendida en un
determinado momento de la dinmica del sistema normativo, tendr sus criterios
muy enriquecidos. Pero ese anlisis solamente es posible si tomramos una
especfica norma moratoria.
Quedmonos, por el momento, con la estructura general de esas normas.
En el antecedente de las normas jurdicas moratorias en general se tendr
necesariamente los siguientes criterios:
Material: conducta contraria a lo prescrito en la norma primaria dispositiva o
sancionatoria.
Espacial: lugar de la realizacin de la conducta contraria al consecuente de la
norma primaria.
Temporal: instante en el que la conducta moratoria fuera realizada.
En el consecuente de esas normas estn los siguientes criterios: personal,
cuantitativo y temporal.
El criterio personal es representado por el sujeto activo de la relacin jurdica
moratoria, es decir, aquel que detenta la capacidad activa para exigir del sujeto
pasivo el contenido de la prestacin. Mientras que el sujeto pasivo ser aquel
obligado al cumplimiento de la conducta objeto de la prestacin. Generalmente la

sujecin pasiva, cuando, aliado al hecho jurdico moratorio, hubiera en el

antecedente normativo las notas sobre la culpabilidad en sentido amplio, deber
ser aquel agente que practic el hecho jurdico moratorio. Ello, como ser visto,
en funcin de la personalidad de las sanciones tributarias que utilizan la culpa
como criterio para hacer surgir la sancin tributaria.
El criterio cuantitativo es compuesto, por va de regla2, por la base de clculo y la
alcuota. Cuando el hecho jurdico moratorio que compone el antecedente
normativo se ala al dao la base de clculo tendr que, impreteriblemente,
mensurar ese dao. All, en la parte en que hubiera slo el resarcimiento del dao,
la relacin jurdica, aunque sea prescrita como sancionatoria por las normas
tributarias, en realidad tendr el timbre de indemnizacin. Recompondr el
patrimonio del sujeto activo, que tuvo su patrimonio jurdico disminuido en
consecuencia de la realizacin del hecho jurdico moratorio.
La alcuota ser un porcentaje fijado en ley. Este porcentaje podr variar de
acuerdo con la culpabilidad del agente, cuando as fuera considerada en el
antecedente normativo. Es exactamente lo que acontece con la multa en la
determinacin de oficio, prescrita en el art. 44, II, 1, de la Ley n 9.430/96, en
que el evidente objetivo de fraude, diseado en el antecedente de la referida
sancin, hace que el porcentual de la referida multa salte del 75% (setenta y cinco
por ciento) hacia el 150% (ciento y cincuenta por ciento)3.
Hay, tambin, por una opcin metodolgica nuestra, la inclusin de un aspecto
temporal en el consecuente normativo. Se refiere al tiempo del cumplimiento del
contenido de la prestacin nacida en consecuencia del hecho jurdico moratorio.
Estos criterios, expuestos de forma simple y objetiva, componen la estructura
mnima para el nacimiento de las relaciones jurdicas tributarias resultantes de los
hechos jurdicos moratorios.

Hay aquellas hiptesis de incumplimiento de deberes instrumentales en las que, no habiendo disminucin

o
ausencia de tributo, el objeto de la relacin jurdica sancionatoria es un valor fijo.
3

1 El porcentaje de multa del que trata el inciso I del encabezado de este artculo ser duplicado en los

casos previstos en los arts. 71, 72 y 73 de la Ley en el 4.502, de 30 de noviembre de 1964, independientemente
de otras penalidades administrativas o criminales pertinentes.

2. La demora, la Regla Matriz de incidencia tributaria, la incidencia, la

obligacin tributaria y el crdito tributario.
La regla matriz de incidencia tributaria, puesta de forma pionera por el Prof. Paulo
de Barros Carvalho, expone los criterios necesarios para la institucin del tributo.
La regla matriz de incidencia esboza slo la estructura mnima del tributo, es decir,
el plano sintctico de la norma jurdica, que, para cumplir su funcin de regular las
conductas intersubjetivas, (plano pragmtico) requiere que las estructuras sea
llenado con contenido de significacin (plano semntico).
La regla matriz, en el altiplano general y abstracto, instituye el tributo, sin embargo,
para que la conducta intersubjetiva prevista sea juridicizada, es imperioso que el
ser humano produzca el lenguaje individualizador y concretizador, lo que
solamente es posible realizado la incidencia.
La regla matriz de incidencia, despus de sufrir la incidencia produce la obligacin
tributaria y tambin el crdito tributario. Salimos del mundo general y abstracto e
ingresamos en el individual y concreto.
Slo hay obligacin y crdito tributario despus de la incidencia de la regla matriz.
2.1. El criterio temporal en el consecuente de las normas que instituyen
tributo (RMIT) y deberes instrumentales (Regla Matriz de los deberes
instrumentales)
La Teora General del Derecho producida en Brasil, con el pretexto de estudiar las
categoras tributarias, bajo la batuta del Profesor Titular de las Facultades de
Derecho de la PUC/SP y USP, ha profundizado el anlisis estructural del discurso
jurdico, lo que culmin con la concepcin de la Regla matriz de incidencia tributaria
(RMIT).
Responsable por la institucin del tributo, la RMIT, como toda norma jurdica en
sentido estricto, tendra un antecedente y un consecuente, ligados en s por un
deber-ser interproposicional. Este deber ser ligar, en una relacin de suficiencia
y necesariedad, el hecho descrito en el antecedente normativo al consecuente,
donde estaran las relaciones jurdicas, con sus sujetos activo y pasivo, deber
jurdico, derecho subjetivo y prestacin.
Ahora, una advertencia debe ser realizada: la estructura propuesta por el Prof.

Paulo de Barros Carvalho cuando dise la Regla Matriz de incidencia tributaria es

mnima. Aquellos criterios son suficientes para la existencia de la relacin jurdica
tributaria. Sin embargo, muchos otros criterios pueden ser aglutinados en torno
de los ya conocidos, puesto que, conforme el legislador y el Cientfico que describe
y sistematiza el producto legislador, muchas otras informaciones son necesarias
para que el tributo nazca, tenga su exigibilidad suspendida y, finalmente, sea
extinto.
Ya dejamos expresado en el inicio de este trabajo que nuestro foco temtico sera
la demora en el derecho tributario, bien en sentido amplio, bien en sentido estricto.
Ahora bien, no podemos caminar sin insertar en el consecuente normativo de las
normas tributarias, bien las reglas matrices, bien las que prescriben deberes
instrumentales, un criterio temporal, vale decir, connotacin que indiquen el tiempo
de cumplimiento de la obligacin. Incluso porque solamente despus del
incumplimiento de la obligacin por el deudor es que habr demora en el derecho
tributario.
Por lo tanto, por cuestiones metodolgicas, as como por nuestra definicin de
norma primaria y secundaria, surge como premisa necesaria la insercin del
criterio temporal en el consecuente de la regla matriz de incidencia tributaria y la
que instituye los deberes instrumentales.
Definitivamente, sin la insercin de un criterio temporal en la Regla Matriz de
Incidencia Tributaria y en las Reglas Matrices que instituyen deberes
instrumentales, no habra como sostener la necesaria ligacin entre las normas
primaria, dispositiva y sancionatoria, con las normas secundarias (o procesales).
Este posicionamiento tiene una implicacin inmediata: el plazo de pago de los
tributos es materia de reserva exclusiva de ley4.
As, la regla matriz de incidencia tributaria tendra los siguientes criterios:(i)
Antecedente: Criterio Material (verbo +complemento), criterio espacial y criterio
temporal.
El criterio material estara diseado por el verbo aumentado de un complemento,
representando el comportamiento necesario para el nacimiento de la relacin
4

El Supremo Tribunal Federal (STF) y el Supremo Tribunal de Justicia (STJ) han decidido que no es materia de reserva de

ley el plazo para el pago de los tributos.

jurdica tributaria. El criterio espacial sera expresado por las marcas que
determinan el lugar donde debe el hecho ocurrir para implicar la relacin jurdica
tributaria. Por ltimo, el criterio temporal, que connota las variables de tiempo en
las que el hecho jurdico tributario ocurre.
(ii) Consecuente: criterio cuantitativo (base de clculo y alcuota), criterio personal
(sujeto activo y sujeto pasivo) y el criterio temporal (tiempo del pago).
Algunas palabras sobre el tiempo del pago deben ser dichas. Primero, podemos
manifestar que no es posible la incidencia de la norma primaria sancionatoria, ni
de la secundaria (o procesal) sin la fijacin del tiempo del pago. As, por la opcin
metodolgica y por la funcionalidad en la operacionalizacin de la incidencia de las
normas sancionatorias, insertamos en el consecuente de la Reglas Matrices de
incidencia, adems de los criterios cuantitativos y subjetivos, el criterio temporal.
Despus, la distincin importantsima entre tiempo del pago (plazo de vencimiento)
y condicin suspensiva. Sobre esta distincin adoptamos ntegramente la leccin
de Robert Joseph Pothier5 para quien el plazo diverge de la condicin porque la
condicin suspende el compromiso que debe formar la convencin; el plazo, por
el contrario, no suspende el compromiso, sino slo aplaza su ejecucin.
Esta distincin es importante, puesto que solamente existen innumerables
hiptesis que pueden acontecer en el curso del nacimiento, suspensin y extincin
de la obligacin tributaria (por ej.: consulta tributaria, las causas suspensivas de
la exigibilidad del crdito tributario, denuncia espontnea, y as por delante), que
funcionan bien como condicin bien como plazo de vencimiento de la obligacin.
De esa forma, con bien afirma Pothier, tambin en la misma pgina:
Aquel que prometi bajo condicin no es deudor hasta el cumplimiento de la
condicin; hay slo una expectativa de que llegar a serlo, de lo que se deduce
que, si por error pag antes que la condicin se cumpliese, puede repetir lo que
pag, como cosa no debida, conforme vimos en el artculo anterior.
Esa distincin entre expectativa, en el caso de condicin suspensiva, y plazo de
vencimiento de las obligaciones tendr consecuencias inmediatas en la fijacin de
la demora en aquellas hiptesis de suspensin de exigibilidad del crdito tributario,

Tratado das obrigaes. 2002, p. 193.

cuando l crdito an no est constituido, tal como ocurre cuando la liminar que
permite la exigibilidad del crdito tributario es concedida antes que el crdito sea
constituido. O, cuando sea constituido, la liminar es concedida antes del plazo de
vencimiento. En la primera hiptesis existe insercin de una condicin suspensiva;
en la segunda, existe dilacin del plazo para el pago del crdito tributario.
2.2. Norma de comportamiento y demora comportamental: enfoque
sobre las Reglas Matrices moratorias.
La distincin entre norma de comportamiento y de estructura, que es acreditada
a Norberto Bobbio6, tiene en el efecto inmediato de la norma introducida el factor
de descrinen. Cuando el fin inmediato es regular conductas (v.g. Regla Matriz de
Incidencia Tributaria) tenemos una norma de comportamiento; cuando, por otra
parte, el fin inmediato es regular la produccin de otras normas, tenemos norma
de estructura7.
Esta clasificacin considera el efecto inmediato que adviene de la realizacin del
comando normativo. Se observa que esa distincin nos hace vislumbrar otra
clasificacin establecida por John R. Searle 8, al separar las reglas regulativas de
las reglas constitutivas, utilizando para ello el criterio de existencia de
convenciones sociales previas a aquellas reglas.
Ahora bien, en principio, as como todas las reglas son de comportamiento (en
oposicin a las de estructura), tambin todas las reglas son constitutivas (en
oposicin a las regulativas), a menos que se establezca y deje claro un criterio de
distincin.

Varias son las crticas a esta clasificacin. Guerra Filho, Willis Santiago, Teoria processual da constituio, 2002, p. 140,

ensea que: decir que las normas jurdicas son reglas de conducta no pasa de un trusmo, pues todas las normas, todas
las prescripciones son destinadas a regular las conductas. Cf. tambin Paulo de Barros Carvalho, Fundamentos jurdicos da

incidncia, 2008, pp. 41-43.

7

Segn Clarice von Oertzen de Araujo, 2005, p. 91, no y solamente el efecto inmediato el criterio permite visualizar la

distincin entre la norma de estructura y de comportamiento. Segn la Autora La propia pareja normas de

comportamiento/normas de estructura constituye una referencia a los aspectos material y formal de las fuentes del Derecho:
las normas de estructura determinan frmulas sintcticas para la produccin vlida de normas de conducta.
8

Manfredo Araujo de Oliveira, Reviravolta lingstico-pragmtica na filosofia contempornea, 1996, p. 180.