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Seguridad social

Naturaleza Jurdica de la Seguridad Social


(...) De manera amplia la Constitucin Poltica de 1991, a diferencia del rgimen constitucional anterior, se
ocupa en forma expresa de la seguridad social. En la Carta de 1886, slo en amparo bastante limitado, se
dispona expresamente el derecho a la llamada entonces asistencia pblica, consagrada en su artculo 19. Hoy
por el contrario la preceptiva es extensa y omnicomprensiva.
La Carta dispone la facultad del legislador para regular los contenidos de la seguridad social, entendiendo por
tal, a un tiempo, un servicio pblico de carcter obligatorio y un derecho irrenunciable. Tcnicamente esta
antinomia resulta irreconciliable. Sin embargo, la interpretacin integradora de distintos elementos concurrentes
en determinadas realidades constitucionales, permite afirmar que la seguridad social es un derecho de la
persona que se materializa mediante la prestacin de un servicio pblico de carcter obligatorio.
Desde el artculo 1o., la Carta aborda el derecho a la seguridad social, al organizar la Repblica como un
Estado Social de Derecho. Esta forma del Estado trae implcito el comentado derecho a la seguridad social.
Comprende la solidaridad colectiva que hace resaltar la obligacin del poder pblico, de la Sociedad y del
propio hombre, de asistir a los ciudadanos a fin de procurarles una mejor forma de vivir. Luego, de ese
desarrollo de principio, varios artculos del captulo 2 del ttulo II, De los Derechos Sociales, Econmicos y
Culturales, determinan con mayor claridad los contenidos de la seguridad social. Se precepta all: la
proteccin integral de la familia (art. 42); la proteccin de la mujer durante el embarazo y despus del parto (art.
43); se incluye entre los derechos fundamentales de los nios la obligacin de la familia, la sociedad y el
Estado, de asistirlos y protegerlos (art. 44); los nios menores de un ao tienen derecho incluso ms all de los
lmites de la simple seguridad social, a recibir atencin gratuita en todas las instituciones de salud que reciban
aportes del Estado (art. 50); los adolescentes tienen derecho a su proteccin y formacin integral, y la garanta
de su participacin en los organismos pblicos y privados que tengan a su cargo la proteccin, educacin y
progreso de la juventud (art. 45); la proteccin y asistencia de las personas de la tercera edad, su seguridad
social integral y el subsidio alimentario en caso de indigencia (art. 46); la atencin especializada a los
disminudos fsicos, psquicos y sensoriales (art. 47); el derecho de los colombianos a la salud y al ambiente
(art.

49);

el

derecho

la

vivienda

digna

(art.

51);

el

derecho

la

recreacin

(art.

52).

La Carta adopta pues, un concepto ampliado de la seguridad social que incluye el mayor nmero de servicios,
auxilios, asistencias y prestaciones en general, diferencindose de la escuela que la limita a lo bsico. Un
conjunto de derechos cuya eficacia compromete al Estado, la sociedad, la familia y la persona, gradualmente
deben quedar comprendidos en la seguridad social. Tambin muestra la norma superior con claridad el derecho
de los particulares en la realizacin de la seguridad social. Sin perjuicio de que la tarea superior en la direccin,

coordinacin, reglamentacin y vigilancia, corresponde al Estado, los particulares tienen el derecho y el deber
concomitante de participar en la ampliacin de la cobertura y en la ejecucin de las prestaciones que les son
propias.
El servicio pblico se prestar, por mandato superior, con sujecin a los principios de eficiencia, universalidad,
solidaridad, integralidad, unidad y participacin, que definir, como en efecto lo hace, la ley. EFICIENCIA, es la
mejor utilizacin social y econmica de los recursos administrativos, tcnicos y financieros disponibles para que
los beneficios a que da derecho la seguridad social sean prestados en forma adecuada, oportuna y suficiente.
UNIVERSALIDAD, es la garanta de la proteccin para todas las personas, sin ninguna discriminacin, en todas
las etapas de la vida. SOLIDARIDAD, Es la prctica de la mutua ayuda entre las personas, las generaciones,
los sectores econmicos, las regiones y las comunidades bajo el principio de proteccin del ms fuerte hacia el
ms dbil; es deber del Estado garantizar la solidaridad en el rgimen de seguridad social mediante su
participacin, control y direccin del mismo; los recursos provenientes del erario pblico en el sistema de
seguridad se aplicarn siempre a los grupos de poblacin ms vulnerables. INTEGRALIDAD. Es la cobertura de
todas las contingencias que afectan la salud, la capacidad econmica y en general las condiciones de vida de
toda la poblacin. Para este efecto cada quien contribuye segn su capacidad y recibe lo necesario para
atender sus contingencias; UNIDAD, es la articulacin de polticas, instituciones, regmenes, procedimientos y
prestaciones para alcanzar los fines de la seguridad social; PARTICIPACION, es la intervencin de la
comunidad a travs de los beneficios de la seguridad social en la organizacin, control, gestin y fiscalizacin
de las instituciones y del sistema en su conjunto. Estos conceptos, sumados al de la progresividad que retoma
el legislador en la ley que se revisa, aportan una mejor comprensin de los alcances que de los mismos se fija
en las disposiciones de la Carta sobre seguridad social.
En la ponencia para segundo debate al proyecto de ley nmero 155 Senado, 204 Cmara de 1992, por la cual
se crea el sistema de seguridad social integral y adoptan otras disposiciones, se expuso lo siguiente:
Nuestra Constitucin, como toda Carta Poltica, contempla una serie de derechos, algunos de ellos
fundamentales, otros de carcter econmico, cultural y social y los de carcter colectivo, conocidos en la
doctrina internacional como derechos de Primera, Segunda y Tercera Generacin, respectivamente.
Conforme a esta clasificacin, son derechos de primera generacin aquellos derechos inherentes a la persona
humana, considerados como fundamentales en los desarrollos constitucionales sobre el tema.
Los derechos de segunda generacin, que son los derechos econmicos, sociales y culturales, corresponden a
la nocin de derecho-prestacin. Tal es el caso del derecho a la Seguridad Social.
Finalmente, los derechos de tercera generacin que son los llamados derechos colectivos, son aquellos que se
caracterizan porque su titularidad es conjunta, como los derechos a la informacin y al medio ambiente.

El concepto de los derechos fundamentales tiene un contenido axiolgico e inherente a la persona humana.
Son entendidos por la doctrina como un grupo especial de facultades otorgadas al individuo, cuya jerarqua
obedece a una preocupacin generalizada en este siglo, de ubicar en un nuevo plano a los miembros de la
sociedad civil frente al Estado. Su eficacia es directa, la sola consagracin en la Carta otorga al particular la
facultad de ejercerlo y al Estado la correlativa obligacin de respetarlo.
En el captulo segundo de nuestra Carta se encuentran los derechos sociales, econmicos y culturales o de
segunda generacin, que a diferencia de los individuales caracterizados por exigir del Estado un no hacer, un
respeto a la autonoma de la persona, lo comprometen a desarrollar un conjunto de programas tendientes a
llevar bienestar a sus asociados.
El derecho a la Seguridad Social parte de los llamados derechos de segunda generacin que son en estricto
sentido derechos-prestacin que exigen de desarrollo legislativo para poderse hacer efectivos, por ello no
pueden considerarse como fundamentales. As lo ha sostenido la Corte Constitucional en su sentencia T-406 de
junio de 1992, con ponencia del Magistrado Ciro Angarita Barn, est claro que no puede ser fundamental un
derecho cuya eficacia depende de decisiones polticas eventuales.
A lo anterior se agrega que por la contundencia de los hechos, en caso de violacin de un derecho
fundamental, los mecanismos para su defensa son breves y sumarios (accin de tutela), puesto que no hay
controversia por dirimir, ni complejidad por aclarar, son entonces de aplicacin directa. Muy diferente de lo que
ocurre con los derechos sociales, y en particular con el derecho a la Seguridad Social, puesto que su examen
debe absolver una situacin variable en el tiempo y compleja en su fundamento jurdico, todo lo cual debe ser
definido por la ley.
Por otra parte, el inciso 2o. del artculo 48 de la Constitucin Poltica, establece: Se garantiza a todos los
habitantes el derecho irrenunciable a la seguridad social. Es un enunciado estructuralmente diferente al que
puede tener un derecho fundamental, puesto que en este caso, el derecho no se adquiere tan slo por la
disposicin constitucional.
Este derecho econmico-social existe como concesin del Estado, cuyo grado de variabilidad puede hacer que
en el tiempo y en el espacio se desarrollen una multiplicidad de formas muy diferentes para su prestacin. La
doctrina considera que las normas constitucionales tienen todas la misma naturaleza jurdica aunque no son
todas del mismo tipo; los derechos sociales no son reglas acabadas, son los fundamentos de una regulacin
posterior cuya responsabilidad recae en el legislador[1.]
Es claro entonces, que la naturaleza del derecho a la seguridad social, lejos de ser un derecho fundamental es
un derecho social de prestacin, sobre el cual el Estado, en toda caso, debe prestar la mayor disposicin para
desarrollarlo a travs de las normas legales. (Gaceta del Congreso, Ao II, No. 281, 19 agosto/93, pags. 3 y 4).

Tal como lo entendieron el Constituyente y el Legislador, la Corte considera en principio, el derecho a la


seguridad social como un derecho asistencial o prestacional que la Carta sita en su captulo 2o. del ttulo II, de
los derechos sociales, econmicos y culturales. Se trata de un derecho calificado por el tenor literal de la Carta
como de la Segunda Generacin; tiene adems por su contenido material una naturaleza asistencial o
prestacional que no permite su eficacia con la sola existencia de la persona titular, sino que, requiere una
reglamentacin que lo organice y una agencia pblica o privada autorizada que le suministre los bienes y
servicios que lo hacen realidad. Adicionalmente, un aspecto relacionado con la capacidad fiscal o financiera del
ente encargado de la asistencia o prestacin, le da a este derecho a la seguridad social un carcter temporoespacial, reconocido por el constituyente, que en proyecciones sentadas por la propia Carta (art. 48), lo viene a
disear con una cobertura progresiva que comprenda todos los servicios que, como parte de l, determine la
ley.
Sin perjuicio de lo anterior, la Corte Constitucional en varias salas de revisin de tutelas ha amparado el
derecho a la seguridad social, para casos concretos, en la medida en que resulta tan directa su relacin con un
derecho fundamental, cuya garanta no sera posible, por va de la tutela, sin la proteccin de aqul; y, no en
razn de que se considerase fundamental de manera general el comentado derecho.
A este respecto la Sala Novena de Revisin de la Corte Constitucional ha reiterado el concepto de la seguridad
social

como

derecho

fundamental,

cuando

se

cumplen

los

siguientes

supuestos:

..
Sin embargo, debe aclararse que la seguridad social se considera derecho fundamental slo sobre la base de
los siguientes supuestos: primero, que opere en conexin con otro derecho fundamental; segundo, entendida
como la asistencia pblica que debe prestarse ante una calamidad que requiera, de manera urgente, la
proteccin del Estado y de la sociedad, por afectar de manera grave e inminente la vida humana o la salud;
tercero, ante casos de extrema necesidad, y cuarto, que se pueda prestar de acuerdo con las posibilidades
reales de proteccin de que disponga el Estado para el caso concreto.

Por tanto, ni el Estado ni la sociedad civil pueden permitir que uno de sus miembros se abandone a la
fatalidad de vivir sin las condiciones mnimas de apoyo que se le deben brindar a un ser humano, sobre todo
cuando se encuentra, segn se ha dicho, en estado de extrema necesidad por su evidente invalidez mental.
Este es uno de los avances ms notables de la Carta Poltica, que establece la primaca de la realidad, en el
sentido de evitar que los derechos fundamentales y las garantas sociales sean meros enunciados abstractos.
Por el contrario, el espritu de la Constitucin se inspira en la efectividad de los derechos fundamentales, pues
ellos fundamentan la legitimidad del orden jurdico, por ser esenciales a la dignidad de la persona, fin del orden

jurdico universal. Los derechos a la vida y a la salud estn en ntima conexin con la efectividad de la
seguridad social, ya que todo ser humano tiene derecho a una existencia digna.
..
Cuando una persona padece el estado de extrema necesidad, no se le puede excluir de la proteccin eficaz a
la dignidad personal a que tiene derecho, sino extenderle toda la ayuda posible, incluso otorgarle prelacin en la
destinacin de bienes y servicios, de acuerdo con el artculo 11 superior. Si rige entre nosotros un Estado Social
de Derecho, se deben destinar universalmente los bienes y servicios, de suerte que nadie quede excludo de la
seguridad social. No puede haber excusa vlida para la miseria y el abandono de los asociados. La inspiracin
social de la Carta Poltica no es un enunciado abstracto, se repite; es una de las finalidades esenciales del
Estado Social de Derecho, y la Corte constitucional tiene el deber de defender la guarda e integridad de la
Constitucin. Por ello, para esta Corporacin la seguridad social implica la coherencia entre validez y eficacia.
De nada sirve a la comunidad que estn consagradas las garantas, si stas no se realizan. La perfeccin
significa realizacin de las finalidades de un ente. Es la realidad la pauta de la perfeccin (que viene del latn
perfectio, realizado). (Corte Constitucional, sentencia No. T-290 de junio 21 de 1994. M.P. D. Vladimiro Naranjo
Mesa).
Tratamiento especial otorga la Carta a algunos elementos integrantes de la seguridad social, tal el caso de la
preminencia que confiere a la seguridad social de los nios, pues esta prevalece sobre la que tiene como titular
a los adolecentes, los adultos y las personas de la tercera edad. El adjetivo de fundamental como se ha
sostenido por esta Corporacin, debe destacarse como un tratamiento privilegiado o de primaca de los
derechos de los nios; coadyuva en esa direccin el que el constituyente hubiese ubicado la preceptiva del
artculo 44 en el Captulo I de los derechos fundamentales y hubiese includo el precepto entre los derechos de
aplicacin inmediata.
Tampoco otorga el carcter de fundamental, la obligatoriedad de plano, segn lo dispuesto en el orden superior
(art. 50), en cuanto impone que todo nio menor de un ao, que no est cubierto por algn tipo de proteccin o
seguridad social, tendr derecho a la atencin gratuita en las instituciones de salud que reciban aportes del
Estado. Se trata aqu de una reglamentacin directa de la Constitucin, conforme al sistema que establece en la
materia.
Mencin especial merece el carcter de derecho fundamental que la Constitucin de 1991 otorga a la asistencia
pblica, en el inciso final de su artculo 13. Revisados los contenidos de la Ley 100 se observa que entre ellos
no existen regulaciones que amplien o limiten los contenidos de su ncleo esencial, que pudieran hacer parte
de la Constitucin, sino que, se aprecian en ella elementos que haciendo parte de ese derecho fundamental,
por su carcter reglamentario pueden ser objeto de las competencias propias del legislador ordinario.

La Ley 100 de 1993, por la cual se crea el sistema de seguridad social integral y se dictan otras disposiciones,
define desde su prembulo los alcances de la seguridad social integral como el conjunto de instituciones,
normas y procedimientos, de que disponen la persona y la comunidad para gozar de una calidad de vida,
mediante el cumplimiento progresivo de los planes y programas que el Estado y la sociedad desarrollen para
proporcionar la cobertura integral de las contingencias, especialmente las que menoscaban la salud y la
capacidad econmica, de los habitantes del territorio nacional, con el fin de lograr el bienestar individual y la
integracin de la comunidad. En consecuencia, contiene la ley normas sobre principios generales del sistema
de la seguridad social; objeto, caractersticas, afiliacin, cotizaciones, fondo de solidaridad del sistema
pensional; pensin de vejez; pensin de invalidez por riesgo comn; pensin de sobrevivientes; prestaciones
adicionales; entidades administradoras del rgimen solidario de prima media con prestacin definida; rgimen
de ahorro individual con solidaridad; modalidades de pensin; pensiones mnimas; prestacin y beneficios
adicionales; entidades administrativas del rgimen de ahorro individual con solidaridad; bonos pensionales;
disposiciones aplicables a los servidores pblicos; el sistema general de seguridad social en salud; de los
afiliados al sistema; del rgimen de beneficios; de la direccin del sistema y de la seguridad social en salud; de
las instituciones prestadoras de servicios de salud; rgimen de la empresas sociales del Estado; de los
usuarios; del rgimen contributivo; del rgimen subsidiado; del fondo de solidaridad y garanta; de la vigilancia y
control del sistema; y normas sobre transicin del sistema y otras disposiciones afines o complementarias;
sistema general de riesgos profesionales, accidente y enfermedad profesionales, y servicios sociales
complementarios.
Es claro para la Corte que esta normatividad sobre la seguridad social, no debe ser objeto de reglamentacin
mediante la va legal exceptiva de las leyes estatutarias por no corresponder a los elementos de derechos
fundamentales que quiso el constituyente someter a dicha categora legal, por tratarse de elementos de tipo
asistencial que provienen, en oportunidades, de la existencia de una relacin laboral, y en otras, de la simple
participacin en el cuerpo social, y derechos gratuitos en oportunidades y onerosos en la mayora de los casos.
La gratuidad, no puede entenderse, en los titulares de estos derechos, como un ingrediente que pueda mutar la
naturaleza de los mismos para transformarlos en derechos fundamentales; pues no son ms que desarrollos de
contenidos propios del Estado social de derecho. Y as lo declarar esta Corte, rechazando el cargo por
razones de forma, planteado en la demanda contra la Ley 100, segn el cual los contenidos de sta imponan
su expedicin mediante el trmite de leyes estatutarias.

(..)
Corte constitucional, Sentencia No. C-408/94
[1] KARL LARENZ; Metodologa de la Ciencia del Derecho, Barcelona, 1980, p.32

Qu es la seguridad social en una relacin laboral?


Cuando se habla de relacin de laboral, contrato de trabajo, nmina, se habla siempre de seguridad social,
pero qu es eso de la seguridad social?
Todo colombiano, y en especial todo trabajador, tiene derecho a que se le garantice la seguridad social integral,
entendida esta como la cobertura en salud y los riesgos de invalidez, vejes y muerte, al igual que la cobertura
en caso de accidentes de trabajo.
Aunque la constitucin nacional establece que el estado debe garantizar la seguridad social de los ciudadanos,
quienes realmente la deben garantizar son los empleadores que vinculan trabajadores mediante contrato de
trabajo, puesto que deben afiliar al trabajador a las distintas entidades que administran la seguridad social.
La ley 100 de 1993, que es el marco legal general de la seguridad social, define a esta de la siguiente forma:
La Seguridad Social Integral es el conjunto de instituciones, normas y procedimientos, de que disponen la
persona y la comunidad para gozar de una calidad de vida, mediante el cumplimiento progresivo de los planes y
programas que el Estado y la sociedad desarrollen para proporcionar la cobertura integral de las contingencias,
especialmente las que menoscaban la salud y la capacidad econmica, de los habitantes del territorio nacional,
con el fin de lograr el bienestar individual y la integracin de la comunidad.
La seguridad social integral se compone de tres elementos: Salud, Pensin y Riesgos profesionales.
Todo empleador debe afiliar a sus empleados tanto al sistema de salud, como al de pensin y riesgos
profesionales.
La salud es gestionada por las EPS. La pensin es gestionada por los fondos de pensin. Los riesgos
profesionales son gestionados por las ARP.
La cotizacin a salud es del 12.5 distribuida as: 4% aporta el trabajador y 8.5% aporta el empleador.
La cotizacin a pensin es del 16% distribuida as: 4% aporta el trabajador y 12% aporta el empleador.
La cotizacin a riesgos laborales vara segn el riesgo a que se exponga cada trabajador, y en su totalidad es
aportada por la empresa o empleador. Los aportes varan entre un 0,348% para el nivel I de riesgo y 8.7% para
el nivel V de riesgo.
El trabajador elige la EPS y el fondo de pensin donde se quiere afiliar. El empleador elige la ARL donde desea
afiliar a sus trabajadores.