UNIVERSIDADE CATLICA DO SALVADOR

DIREITO CONSTITUCIONAL III

PROFESSOR SAUL QUADROS FILHO
PONTO n. 05 - DIREITOS INDIVIDUAIS E COLETIVOS I
Temas: Direitos vida, igualdade (principio da isonomia), liberdade e privacidade.
I)- Os direitos individuais e coletivos, em nossa Constituio, foram organizados
como espcies do gnero direitos fundamentais.
A cabea do artigo 5 prev que os destinatrios desses direitos so
..,.os brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas..., contudo, em razo da
evoluo do Direito Constitucional fato constatar que o destinatrio no so apenas
aqueles elencados no permissivo constitucional.
Isto porque o constitucionalismo passou a defender a dignidade da pessoa humana,
devendo se fazer uma interpretao extensiva deste dispositivo no sentido de assegurar
os direitos e garantias individuais a todas as pessoas que estejam em territrio brasileiro
e no apenas aos brasileiros e estrangeiros residentes no pas. 1

1- DIREITO VIDA: o direito vida prescinde a qualquer direito fundamental. Nossa

Constituio no observa esse direito apenas pelo fato do nascimento, mas sim de toda
uma garantia e respeito para que se tenha dignidade em viver.
Temos uma exceo encartada na Constituio quanto a esse direito, que diz respeito
pena de morte em caso de guerra declarada (art. 5, XLVII, a). Outros valores
constitucionais ou direito de terceiros podem mitigar a primazia da vida, como o caso da
legtima defesa e o estado de necessidade.
O incio da vida tema conturbado, posto que no existe consenso sobre o momento em
que ocorre, Marcelo Novelino2 destaca quatro concepes sobre o tema:
1.1. Fecundao (ou concepo): - Ocorre com a fecundao do vulo pelo
espermatozide, resultando o zigoto. Pacto de So Jos da Costa Rica
1.2 Nidao: - Vida vivel (sete a dez dias aps a fecundao, o zigoto se fixa no tero,
o incio da gravidez.
1
2

Marcelo Novelino, Direito constitucional, 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, p. 253.

Marcelo Novelino, Direito constitucional, 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, pp. 263/265.

1.3 Formao do Sistema Nervoso Central (SNC): - Quando o ser passa a sentir dor ou
prazer (14 dias aps a concepo).
1.4 Capacidade do feto de existir sem a me:
Frana, Reino Unido e Estados Unidos (24 a 26 semanas de gestao).

II) - Alm do direito vida, do qual decorrem todos os outros direitos, e dos
princpios que regulam nossa ordem constitucional, temos vrias outras garantias e
direitos que podem ser classificados da seguinte forma;
PROIBIO DA TORTURA
O artigo 5, III da Constituio Federal prev: "Ningum ser submetido tortura nem a
tratamento humano degradante."
Da mesma forma o inciso XLIII do artigo 5 prev: " a lei considerar crimes inafianveis
e insuscetveis de graa ou anistia a prtica de tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e
drogas afins, o terrorismo e os definidos como crime hediondo."
Pelo fato do referido dispositivo ser considerado como norma de eficcia limitada, foi
necessrio a edio da Lei n 9455 de 07 de abril de 1997 que dispe em seu artigo 1:
"constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa, causando-lhe
sofrimento fsico ou mental."
A tortura no se limita, portanto, apenas ao sofrimento fsico como tambm significa
qualquer presso psicolgica sobre o indivduo a fim de que o mesmo confesse algo que
em condies "normais" este no faria.
importante ressaltar que o nosso ordenamento jurdico probe qualquer forma de tortura,
e respondem os mandantes, os executores e aqueles que na condio de evit-la
permaneceram "omissos" situao.

2. DIREITO IGUALDADE - Princpio da Isonomia (Inciso I): A igualdade o primeiro

direito defendido no plano dos direitos fundamentais, isso se deve ao fato de junto com a
liberdade ser fator inerente dignidade humana.
Entretanto, se nos apegarmos literalmente ao vocbulo ter-se- uma idia inadequada do
preceito constitucional. No possvel tratar a todos com as mesmas prticas, o
fundamento do princpio tem por fim impedir distines, discriminaes e privilgios
arbitrrios, preconceitos, odiosos ou injustificveis. 3
3

Marcelo Novelino, Direito constitucional, 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, p. 292.

Assim, temos que a aplicao da mxima de Aristteles fundamenta o princpio da

isonomia quando preceitua que deve se proporcionar tratamento igual aos iguais e
desigual aos desiguais, na medida das suas desigualdades.
Para se aferir se a desigualdade deve ser feita uma anlise da situao a partir da
discriminao e assim se chegar a uma afinidade com os valores protegidos pela
Constituio, por exemplo, o fato de se exigir uma altura mnima para o cargo de agente
policial. O fato discriminatrio (estatura) perfeitamente razovel com as atribuies do
cargo que exige uma compleio fsica mnima para sua eficincia, tal exigncia deve ter
previso legal no edital do concurso.
Atualmente est em voga discusso sobre o papel das chamadas aes afirmativas,
como o sistema de cotas, que est em perfeita consonncia com a reduo das
desigualdades sociais.
Na disciplina do princpio da igualdade, o constituinte tratou de proteger certos grupos que, a seu entender,
mereciam tratamento diverso. Enfocando-os a partir de uma realidade histrica de marginalizao social ou
de hipossuficincia decorrente de outros fatores, cuidou de estabelecer medidas de compensao,
buscando concretizar, aos menos em parte, uma igualdade de oportunidades com os demais indivduos,
que no sofreram as mesmas espcies de restries. So as chamadas aes afirmativas. 4

3- Direitos Relacionados com a Liberdade: a concepo de liberdade no deve estar

ligada a noo de que se pode fazer qualquer coisa a qualquer tempo, ou seja, de um
pensamento extremamente anrquico.
A noo de liberdade deve ser associado arbitrariedade, mas sim idia de responsabilidade, que serve
como limite ao seu exerccio. (...) A concepo formal considera a liberdade como um valor em si,
caracterizada como um direito a que o Estado no impea ao e omisses (...) e uma permisso para fazer
ou no fazer o que quiser...5

So direitos ligados liberdade:

3.1 - Liberdade de manifestao do pensamento (art. 5, IV), direito de resposta e
indenizao (art. 5, V) e liberdade de expresso (art. 5, IX): Por meio de reflexes
internas o ser humano formula convices ntimas que exterioriza em opinies. No
entanto, esse direito no pode ser ofensivo ao direito de outrem:
Em alguns casos a manifestao do pensamento pode atingir direitos de terceiros, sua esfera de
privacidade ou causar-lhes prejuzos. Por essa razo imprescindvel a identificao do responsvel pelos
juzos emitidos a fim de viabilizar, se for o caso, sua responsabilizao civil e/ou pena. A vedao do
anonimato tem por finalidade desestimular manifestaes abusivas do pensamento, sendo assegurado o
4

Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior, Curso de Direito constitucional, 14 edio, So Paulo:
Saraiva, 2010, p. 156.
5
Marcelo Novelino. Direito constitucional, 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, p. 296.

direito de resposta proporcional ao agravo, alm da indenizao por eventuais danos materiais, morais ou
imagem do ofendido (art. 5, V).6

Ainda na esfera da manifestao do pensamento est a garantia de que no haver

censura quanto liberdade de expresso (art. 5, IX):
A liberdade de expresso e de manifestao de pensamento no pode sofrer nenhum tipo de limitao
prvia, no tocante a censura de natureza poltica, ideolgica e artstica. Contudo possvel lei ordinria a
regulamentao das diverses e espetculos, classificando-os por faixas etrias a que no se recomendem,
bem como definir locais e horrios das famlias quanto a programas de rdio e televiso que descumpram
os princpios determinados no art. 221, I a IV, como respeito aos valores ticos e sociais da pessoa e da
famlia (arts. 220, 3 e 221). A inviolabilidade prevista no inciso X do art. 5, porm, traa os limites tanto
para a liberdade de expresso do pensamento como para o direito informao, vedando-se o atingi mento
intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas. 7

3.2 - Direito de Informao (art. 5, XIV): A capacidade de emitir opinies mais

abrangente que a sua capacidade de informar, divulgar o pensamento pode exprimir
outras formas de exteriorizao das convices individuais, como crticas e dvidas, por
isso no se deve confundir o direito de opinio ou manifestao do pensamento com a o
direito de informao.
O direito de informao envolve o direito de passar, receber e buscar informaes: por isso, afirma-se que
ele assume trs feies: o direito de informar, de se informar e de ser informado. (...) O direito de informar,
ou de passar informaes, tem um sentido constitucional de liberdade para informar. Em outras palavras,
trata-se de direito fundamental de primeira gerao, cuja preocupao consiste em impedir que o Poder
Pblico crie embaraos ao livre fluxo das informaes. Assim o indivduo possui liberdade para informar. 8

3.3 - Direito de Antena (art. 17, 3): Em razo do preceito constitucional pelo qual os
partidos polticos so a expresso plural das ideologias, a eles assegurada a
interveno gratuita no rdio e na televiso.
Em outras palavras, o direito de antena traduz o direito a espao gratuito nos meios de comunicao para a
propagao de idias, doutrinas etc. (...) De se indagar, nessa linha de raciocnio, se a Constitui brasileira
empalmou direito similar. Entendemos que sim. Embora de maneira muito restrita, o tempo no rdio e na
televiso assegurado pelo art. 17, 3, da Constituio Federal tem ntido colorido de direito de antena, pois
o seu objetivo precpuo consiste em garantir aos partidos polticos espaos nos meios de comunicao
social, como j assinalado.9

Marcelo Novelino. Direito constitucional 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, pp. 297/298.
Alexandre de Moraes. Direito Constitucional. 20 Edio, So Paulo: Atlas, 2006, p. 46.
8
Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior. Curso de Direito constitucional, 14 edio, So Paulo:
Saraiva, 2010, p. 166.
9
Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior. Curso de Direito constitucional, 14 edio, So Paulo:
Saraiva, 2010, pp. 167/168.
7

3.4 - Direito de Informao Jornalstica (art. 220, 1): Tambm decorrente do direito de
informao, a liberdade de informao jornalstica assegura que o indivduo possa ter
acesso, sem censura prvia, s questes cotidianas.
A liberdade de informao jornalstica por assim dizer a herdeira primognita da antiga liberdade de
imprensa. (...) Nesse sentido, a informao jornalstica composta pela notcia e pela crtica. Aquela traduz
a divulgao de um fato cujo conhecimento tenha importncia para o indivduo na sociedade em que vive. A
crtica designa a opinio, o juzo de valor, que recai sobre a notcia. 10

Importa ressaltar que para se configurar notcia, a informao veiculada deve ser verdica,
bem como importar em relevncia pblica.
3.5 - Direito de Informao Pblica (art. 5, XXXIII): Esse direito deriva do princpio da
moralidade administrativa (art. 37, caput), que dentre seus fundamentos consagra a
publicidade dos atos administrativos e a transparncia do comportamento do ente pblico.
Esse dever fica restrito aos organismos pblicos, pois, conforme o disposto no art. 5, XXXIII, da
Constituio da Repblica, os indivduos tm o direito de receber dos rgos pblicos informaes de seu
interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral..., donde se conclui que o Poder Pblico tem a
obrigao de manter o cidado constante e integralmente informado, municiando-lhe com todas as
informaes acerca das atividades pblicas.11

3.6 - Liberdade de Conscincia e Crena (art. 5, VI): Esta uma garantia de que o
indivduo no sofrer qualquer tipo de coao do Estado com relao as suas convices,
sem elas polticas, filosficas ou religiosas.
A liberdade de conscincia consiste na adeso a certos valores morais e espirituais, independentes de
qualquer aspecto religioso. 12

3.7 - Escusa de Conscincia (art. 5, VIII): Assim como protege o direito do indivduo de
professar suas convices, a Constituio da Repblica reprime a interveno baseada
em preconceitos contra religio, convices polticas e filosficas. O direito limitado para
que no seja invocado para se eximir de obrigao imposta a todos ou cumprir prestao
alternativa, como o caso, p. ex. , do servio militar obrigatrio (art. 143, 1).
3.8 - Liberdade de Locomoo (art. 5 XV): A segurana em se locomover em territrio
brasileiro o tema desse direito.
A locomoo um dos aspectos fundamentais da liberdade fsica do homem e engloba no apenas o
direito de ir e vir, mas tambm o de permanecer (art. 5, XV). Alm das limitaes inerentes a sua prpria
natureza, este direito pode encontrar restries concernentes a sua manifestao (como o caso da
10

Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior. Curso de Direito constitucional, 14 edio, So Paulo:
Saraiva, 2010, pp. 168/169.
11
Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior. Curso de Direito constitucional, 14 edio, So Paulo:
Saraiva, 2010, p. 172.
12
Marcelo Novelino. Direito constitucional 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, pp. 301/302.

utilizao de vias e logradouros pblicos). Portanto, a liberdade de circulao no impede seja disciplinada
a forma pela qual h de se dar a esta circulao. Visando proteo de tal liberdade, a Constituio veda a
priso civil por dvida, que s poder ocorrer nos casos de inadimplemento voluntrio e inescusvel de
penso alimentcia ou de depositrio infiel (art. 5, LXVII). 13

3.9 - Liberdade de Reunio e Associao (art. 5, XVII a XXII): A doutrina consentnea

que para se caracterizar reunio devem estar presentes alguns requisitos prprios, como
a pluri-subjetividade (duas ou mais pessoas), conscincia e vontade dos participantes e
durao limitada.
Quanto associao, didtico o seguinte conceito:
Direito de associao o direito de exerccio coletivo que, dotado de carter permanente, envolve a
coligao voluntria de duas ou mais pessoas com vistas realizao de objetivo comum, sob direo
unificante.14

Assim, pode-se extrair que a principal diferena entre os institutos a temporalidade,

enquanto a reunio episdica a associao tem carter permanente. As reunies devem
ter propsito pacfico e no caso de realizao em local pblico, que a autoridade
competente seja previamente avisada.
Quanto as associaes (ou sindicatos), em caso de impetrao de Mandado de
Segurana coletivo desnecessria a autorizao individual, conforme entendimento
adotado pelo STF.
4- Direitos Relativos Privacidade: ao indivduo a Constituio resguardou a liberdade
para manifestar-se, com limitaes verdade. Uma das limitaes o direito
privacidade dos outros, para que assim todos possam se proteger contra a interferncia
em sua esfera ntima da atuao do Estado e de outrem.
Como decorrncia da autonomia da vontade e do respeito ao livre-arbtrio, o direito privacidade confere
ao indivduo a possibilidade de conduzir sua prpria vida da maneira que julgar mais conveniente sem
intromisso da curiosidade alheia, desde que no viole a ordem pblica, os bons costumes e o direito de
terceiros. 15

Contudo, dentro da esfera privada h um aspecto ainda mais restrito das relaes
pessoais, a intimidade:
Com efeito, a vida social do indivduo divide-se em duas esferas: a pblica e a privada. Por privacidade, de
conseguinte, devem-se entender os nveis de relacionamento social que o indivduo habitualmente mantm
oculto ao pblico em geral, dentre eles: a vida familiar, as aventuras amorosas, o lazer e os segredos de
negcio. 16
13

Marcelo Novelino. Direito constitucional 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, p. 307.

Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior. Curso de Direito constitucional, 14 edio, So Paulo:
Saraiva, 2010, p. 188.
15
Marcelo Novelino. Direito Constitucional, 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, p. 268.
14

Podemos vislumbrar, assim, dois diferentes conceitos. Um, de privacidade, onde se fixa a noo das
relaes interindividuais, que, como as nucleadas na famlia, devem permanecer ocultas ao pblico. Outro,
de intimidade, onde se fixam uma diviso entre o eu e os outros, de forma a criar um espao que o titular
deseja manter impenetrvel mesmo aos mais prximos. 17

Marcelo Novelino destaca que o direito de informao pode significar uma exceo
privacidade do indivduo18:
A divulgao de uma informao invasiva da privacidade deve ser admitida quando concorrerem os
seguintes fatores: i) licitude da informao; ii) forma adequada de transmisso; e, iii) contribuio para o
debate de interesse geral ou relevncia para a formao da opinio pblica, eixo em torno do qual gira o
direito informao. A divulgao de uma deve ser de interesse pblico, no apenas de interesse do
pblico. (...) Por fim, so restries legtimas privacidade a divulgao de fatos que envolvam atividades
criminosas (funo de preveno geral) ou de fatos noticiveis, como enchentes, terremotos, acidentes e
catstrofes de grandes propores.

Ainda na esfera da intimidade temos a concepo do direito honra e imagem.

Conceitua-se como honra um valor dentro do que o indivduo internaliza como moral.
Esse valor moral pode ser do prprio indivduo em relao a sua pessoa (honra subjetiva),
como a que os outros tm como conceito social (honra objetiva).
Com relao imagem, David Arajo e Vidal Serrano distinguem dois tipos de concepo:
O direito imagem possui duas variaes. De um lado, deve ser entendido como o direito relativo
reproduo grfica (retrato, desenho, fotografia, filmagem, etc.) da figura humana. De outro, porm, a
imagem assume a caracterstica do conjunto de atributos cultivados pelo indivduo e reconhecidos pelo
conjunto social. Chamemos a primeira imagem de imagem-retrato e a segunda de imagem-atributo.

Para proteger a intimidade, a honra e a imagem do indivduo, devemos analisar alguns

conceitos:
4.1 - Gravao Clandestina: A gravao clandestina aquela feita por um dos
interlocutores sem o conhecimento dos demais, podendo ser telefnica, pessoal
(realizada com um mini-gravador) ou ambiental (imagens captadas por uma cmera
escondida). A utilizao desta espcie de gravao, em princpio, vedada por
caracterizar uma intromisso indevida na privacidade alheia (art. 5, X). 19
Dessa forma, tais gravaes no podem ser utilizadas como provas em processos (art. 5,
LVI), entretanto, h excees quando tais provas estiverem inseridas no mbito de outros
16

Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior. Curso de Direito constitucional, 14 edio, So Paulo:
Saraiva, 2010, p. 173.
17
Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior. Curso de Direito constitucional, 14 edio, So Paulo:
Saraiva, 2010, p. 174.
18
Marcelo Novelino. Direito Constitucional 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, pp. 297/298.
19
Marcelo Novelino. Direito Constitucional 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, p. 273.

direitos fundamentais. o caso de gravao que serve de defesa em processo penal,

torna-se uma garantia da ampla defesa objetivando a manuteno do direito de liberdade.
Outra excepcionalidade ocorre quando uma das partes tenta cooptar a outra em ato
criminoso, nesse caso termos um excludente de antijuridicidade, a parte que est sendo
assediada pode utilizar a gravao como forma de proteo, sem o conhecimento da
outra.
Por fim, temos a gravao de atos ilcitos praticados por agentes pblicos, em razo do
princpio da publicidade, o qual retira os atos administrativos da privacidade do
indivduo.20
4.2 - Interceptao da comunicao: ... consiste na interrupo ou intromisso por um
terceiro, sem o conhecimento de um (ou de ambos) dos interlocutores. A interceptao
pode ocorrer em uma comunicao epistolar, telegrfica, de dados ou telefnica, sendo
vedada, por violar a liberdade de comunicao pessoal (art. 5, XII) 21
4.3 - Quebra de Sigilo: consiste na possibilidade de acesso ao contedo de informaes
contidas em banco de dados e arquivos pessoais. Pode ser bancrio, fiscal, telefnico ou
de informtica.
Esse talvez seja o mais complexo, em termos de enquadramento constitucional. Isso porque, apesar do art.
5, XII, fazer expressa referncia inviolabilidade do sigilo de dados, uma anlise cuidadosa dos dispositivo
conduz ao entendimento de que a proteo nele assegurada apenas em referncia liberdade e
privacidade das comunicaes pessoais.. Por essa razo, entendemos ser necessrio um duplo
enquadramento: a inviolabilidade do sigilo de dados transmitidos e/ou recebidos est assegurada pela
liberdade de comunicao pessoal (art. 5, XII); a inviolabilidade de dados constantes de arquivos pessoais
ou privados (no transmitidos) dever ser assegurada apenas quando estiver em jogos uma invaso
indevida da privacidade (art. 5, X). 22

A Lei Complementar n 105/2001, estabelece as hipteses em que podem ser utilizados

os dados constantes de instituies financeiras;
- O MP no possui legitimidade para quebrar sigilo, devendo solicitar autoridade
judicial a determinao;
- A inviolabilidade de correspondncia pode sofrer restries, o caso do estado de
defesa (art. 136, 1, I, b), ou estado de stio (art. 139, III);
- A interceptao telefnica s admitida se requisitada judicialmente para investigao
criminal ou instruo processual penal, sem esse requisito considerada ilcita (fruits of a
20

Marcelo Novelino. Direito Constitucional 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, p. 276

Marcelo Novelino. Direito Constitucional 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, pp. 273/274
22
Marcelo Novelino. Direito Constitucional 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, p. 275.
21

poisonous tree). Para ser utilizada como prova deve obedecer ao regulamento da Lei n
9296/96.
4.4 - Inviolabilidade do Domiclio (art. 5, XI):
"A casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem o
consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre ou
para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial."
A entrada em uma casa sem o consentimento do morador somente poder ocorrer no
caso de flagrante delito, desastre, para prestar socorro ou por determinao judicial. Em
virtude do carter emergencial, nas hipteses de flagrante delito, desastre ou para prestar
socorro, a casa poder ser invadida a qualquer hora do dia ou da noite. Para
cumprimento de determinao judicial, se no houver consentimento do morador,
somente durante o dia. 23
De acordo com entendimento do STF, o conceito "casa" em se tratando de carter de
proteo constitucional abrange tambm qualquer aposento ocupado de habitao
coletiva, inclusive quarto de hotel ou penso ocupado por hspede.

23

Marcelo Novelino. Direito Constitucional 2 edio, So Paulo: Mtodo, 2008, p. 288.