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DIREITO INTERNACIONAL
E
GLOBALIZAO

Sumrio: A - Introduo: 1- Conceito de globalizao. 2- Os efeitos da globalizao


sobre o Direito Internacional Pblico. 3- O espao pblico internacional em formao; B
Os Direitos Humanos e a "Globalizao da Justia": 1- Marcos histricos dos Direitos
Humanos. 2- A Conveno de Viena e a consagrao dos princpios da indivisibilidade,
interdependncia e universalidade. 3- O quadro normativo existente e a poltica
brasileira de Direitos Humanos.; C- Concluses: o futuro do Direito Internacional
Pblico; D-Notas ; E.- Bibliografia
A- Introduo
A globalizao, se entendida como um fenmeno tridimensional formado pela
intensificao de fluxos diversos(1) (econmicos, financeiros, comunicacionais,
religiosos); pela perda de controle do Estado sobre esses fluxos e sobre outros atores
da cena internacional (Badie, 1999; Frangi e Schulz, 1995(2)) e pela diminuio de
distncias espaciais e temporais (Ladi, 1994; Badie, 1999), cria expectativas de
inovaes poltico-jurdicas. Com efeito, esse fenmeno conduz ao questionamento do
princpio da soberania, organizador das relaes entre Estados (Canado Trindade,
1999a; Smouts, 1998), e, conseqentemente, da manuteno da ordem pblica
internacional. nesse contexto de mutaes aceleradas que as questes de direitos
humanos esto sendo tratadas atualmente. Neste artigo, sero analisadas as
conseqncias da globalizao no mbito da proteo internacional dos Direitos
Humanos.
A . 1 - Conceito de "Globalizao"
Considerando o primeiro e o terceiro nveis acima mencionados (intensificao
de fluxos diversos e diminuio das distncias), a to propalada "globalizao"
constitui, na verdade, processo antigo. Teve seu incio logo no perodo dos grandes
descobrimentos, no sculo XV. Com efeito, as expedies lideradas pelo navegante
genovs Cristvo Colombo e financiadas pelo Reino de Castilla y Aragn romperam,
em 1492, o isolamento entre o "Velho" e o "Novo Mundo" e implicaram crescente
contato entre os pases ento existentes.
Sabe-se que, j no sculo XIX, a Revoluo Industrial, com as inovaes
tcnicas e tecnolgicas nas indstrias e nos transportes, permitiu maior integrao do
mundo por meio da intensificao das trocas mercantis e do incremento de
investimentos no estrangeiro. Seguiu-se, sem surpresa, a expanso acelerada das

empresas multinacionais e conglomerados financeiros.

O fato que, em geral, associa-se o fenmeno "globalizao" a aspectos


econmicos e financeiros atinentes ao passado recente. Sucede, contudo, que no so
esses os nicos fatores a serem levados em considerao (Brunsvick e Danzin, 1999).
bem verdade que as ltimas dcadas tm testemunhado um aumento vertiginoso dos
fluxos comerciais e financeiros, mas tambm se pode verificar um crescimento
substancial dos contatos nos mbitos cultural, social e at mesmo jurdico.
guisa de melhor sistemtica, podem ser destacados os seguintes aspectos
daquele primeiro nvel de internacionalizao: a) comercial homogeneizao das
estruturas de demanda e oferta por empresas que estabelecem contratos de
terceirizao com produtores locais e comercializam os produtos sob suas prprias
marcas (ex: Nike, Nestl, Benetton, Carrefour); b) produtivo fenmeno da produo
internacional de um bem para o qual concorrem diversas economias com diferentes
insumos; c) financeiro aumento do fluxo de capitais, decorrente da automao
bancria; d) sociocultural os mesmos instrumentos que permitem o aumento do fluxo
de capitais (redes eletrnicas, televiso, satlites) constituem o atual sistema de
comunicao, o que contribui para uma relativa homogeneizao da cultura e dos
padres de comportamento nas sociedades; e) tecnolgico incremento quantitativo e
qualitativo das redes mundiais de comunicao e informao (Internet).
De um modo genrico, enfim, pode-se utilizar o termo para designar a
crescente e acelerada transnacionalizao das relaes econmicas, financeiras,
comerciais, tecnolgicas, culturais e sociais que vem ocorrendo especialmente nos
ltimos vinte anos.
Sucede que tambm se pode conferir um carter crescentemente "global" ao
campo do Direito, haja vista o teor cada vez mais candente das discusses tericas,
polticas e jurdicas no que se refere relatividade da noo clssica de soberania,
com o fito de se redimensionar a questo da aplicao das normas de Direito das
Gentes.
De fato, torna-se cada vez mais enftica e cristalina a idia segundo a qual a
proteo dos direitos humanos no mais matria de competncia exclusiva das
soberanias nacionais, nem pode ser esquivada sob o manto do relativismo cultural(4).
Se antes as questes de direito internacional interessavam apenas aos Estados
soberanos, agora elas so criadoras de uma imensa lacuna relativa s relaes dos
Estados com outros atores, como diversas organizaes (notadamente as ONG's),
empresas multinacionais, indivduos, minorias e grupos de interesse.
Certo que tal intensificao de contato entre diversos atores trouxe consigo
novas demandas de regulao das relaes internacionais e a opinio pblica de
vrios pases tende a se unir - como porta-voz da Humanidade - para exigir respostas

multilaterais contra Estados soberanos julgados culpados (Vdrine, 2000)(5). Tal foi o
caso no Iraque, Ruanda, Haiti, Bsnia, Kosovo, Timor Leste e Chechnia(6). Nota-se
que a presso da opinio pblica na Unio Europia tem aumentado
consideravelmente na dcada de 90, levando certos polticos idia de diplomacia de
interveno (nas questes econmicas), como mostraram exemplos franceses e
nrdicos.
A . 2 - Direito Internacional Pblico e Globalizao
Herdou-se o direito internacional do sculo XVIII, quando os filsofos europeus
comearam a afirmar seus princpios, e os soberanos a colocar-lhes em prtica (Duflo,
1999). Kant, por exemplo, j acreditava que a ordem internacional deveria ser
construda por relaes jurdicas e no por relaes de poder ente os Estados
soberanos - o que ele bem explicou nas suas obras Doctrine du droit e Projet de paix
perptuelle. Sua obra foi construda a partir da preocupao de garantir a propriedade
individual (direito privado), a fim de garantir a paz universal (direito pblico) e chegar ao
"direito cosmopolita" (dever de cada Estado de estabelecer relaes jurdicas com os
demais para defender seus interesses legtimos). Ainda que esse esquema seja
discutvel, muito importante assinalar o esboo do direito internacional cujas esferas
nacional, internacional, pblica e privada esto interligadas.
O Direito Internacional, de uma maneira geral, e os Direitos Humanos, em
particular, localizam-se no cenrio descrito na medida em que se esboa
continuamente uma idia de "globalizao da justia". Com efeito, pode-se afirmar que
o tema da defesa internacional dos direitos fundamentais do ser humano tem assumido
uma configurao cada vez mais "global", eis que se exige dos Estados nacionais o
cumprimento dos instrumentos jurdicos internacionais firmados que regulam a matria.
Exemplos recentes so as cobranas feitas pela Unio Europia Turquia (que almeja
integrar o seleto grupo dos Quinze), ou de ONG's que denunciam a represso poltica
em pases como a China. Cabe assinalar, ainda, as diversas querelas entre Estados
duvidosamente democrticos e as ONG's, tais como "Amnesty International"(7) e
"Human Rights Watch".
O primeiro efeito da globalizao, do ponto de vista da relao entre Estados
soberanos, a crescente demanda legtima por uma melhor regulao internacional.
Contudo, as fontes dessa demanda causam tambm problema, porque no so apenas
os Estados, mas todos os atores internacionais que conseguirem participar dos
mecanismos decisrios. Por exemplo, quando ONG's se unem para exigir o fim do
trabalho escravo no mundo. Sucede que a necessidade dessa construo jurdica
acelerada ao mesmo tempo que a "fratura social"(8) entre Estados ricos e pobres tem
se agravado(9). A ordem internacional tende a ser reformada pelos Estados mais
poderosos (ou politicamente organizados), que defendem suas prioridades e
interesses, mas acabam comprometendo todos os outros(10).
Porm, o principal efeito da globalizao a intensificao de conflitos entre
normas e sujeitos de direito internacional pblico, levando ao questionamento sobre a

operacionalidade dos referenciais de regulao. Em outros termos, o direito


internacional destinado unicamente aos Estados soberanos e s organizaes
internacionais est sendo submetido a uma leitura mais exigente da observncia das
normas internacionais. Ademais, verifica-se que mecanismos jurdicos de sanes,
antes impensveis face pretensa soberania absoluta, aparecem lentamente nos
debates multilaterais. Enfim, os Estados comeam a prestar contas a outros atores e a
opinies pblicas cujas nacionalidades se somam e se misturam. Ento, o ponto
interessante a sublinhar a irrupo desses atores na cena internacional e a sua
atuao como juzes da ao poltica do Estado (soberano). Este o incio do debate
sobre a formao do "espao pblico internacional" que ser desenvolvido adiante.
Nesse contexto de construo jurdica marcado pela desigualdade
internacional, outra fonte de contendas a fragilidade do princpio de universalidade do
direito e dos valores que ele defende (Vdrine, 2000)(11). Quando se fala em direitos
humanos, as questes mais abordadas na Unio Europia so as minorias tnicas, as
vtimas de guerras (prisoneiros, refugiados, imigrantes) e a proteo do cidado contra
o abuso de poder pblico (ou seja, o acesso a tribunais internacionais ou
supranacionais). No Brasil, por outro lado, os valores so os mesmos, mas as questes
pertinentes so a proteo da infncia, o estatuto dos ndios e a vida carcerria. Ora, o
direito internacional espelha as preocupaes ocidentais de manter uma ordem
internacional estvel e pacfica, pois foi codificado principalmente por Estados-nao
dominantes da cena internacional a partir da era das grandes navegaes. Em razo
dessa fragilidade inerente a toda construo multilateral, o direito internacional avana
lentamente e depende das concesses feitas pelos Estados. Assim, Chartouni-Dubarry
e al Rachid (1999) asseveram que o princpio de universalidade uma grande falcia
jurdica, e por isso os textos internacionais so muitas vezes simples declaraes de
compromisso sem poder cogente.
Quanto aos Estados, de bom alvitre ressaltar que cada um age em funo de
interesses prprios, que so definidos como seus interesses nacionais, mas nem
sempre expressos de maneira clara e transparente. Conseqentemente, a definio de
termos jurdicos bem como sua interpretao no so jamais neutras, qualquer que
seja a questo. Dessa divergncia legtima de interpretaes, de percepes e de
interesses surge o conflito de legitimidades (Badie e Smouts, 1999) e o contedo de
direito internacional torna-se a pedra de toque de atores internacionais que consomem
esse direito(12). Com efeito, tal conflito resultado lgico da diversidade de atores, e,
portanto, no constitui, por si s, novidade.
No entanto, para evitar o obstculo da divergncia de interesses ou o desafio
do reconhecimento da heterogeneidade, acreditou-se que era possvel criar um modelo
ideal, justo e adequado para todos os atores internacionais, ou melhor, aproveitar a
oportunidade para impor internacionalmente um modelo nacional. Nesse sentido, a
ao da OTAN no Kosovo demonstrou que primeiramente alguns Estados decidiram
agir, para depois legalizarem as operaes militares pelo recurso aos instrumentos
onusianos. Essa ilustrao pode ser tomada como prova da vontade dos
decisionmakers mais poderosos(13) de manter a segurana mundial e o respeito dos

direitos humanos, enquanto os outros no interferiram de maneira significativa no


processo decisrio (Gounelle, 1998).
Porm, em termos estritamente jurdicos, foi a comunidade internacional que
puniu um agressor em nome do bem-estar da humanidade. Cabe aqui observar que
esse conceito de "comunidade" distingue-se do conceito de "sistema internacional"
usado pela corrente realista das relaes internacionais que privilegia o papel do
Estado. "Comunidade" traduz o interesse de mostrar a diversidade de atores
internacionais, sem que estes cheguem a formar uma verdadeira "sociedade civil
internacional", como supe Wapner (1996). Alm disso, como defendeu Kant e seus
sucessores, no h sociedade internacional (no sentido forte do termo) sem que haja
um direito que regule as relaes dentro dela. Portanto, se o debate terico sobre a
existncia de uma sociedade ou comunidade internacional parece interminvel,
inadmissvel que os dois termos sejam utilizados como sinnimos.
Depois que a comunidade internacional condenou o Iraque, em 1991, esse
fenmeno tem crescido porque ela se sente garantidora do bem-estar da humanidade.
Enfim, a construo jurdica para estabelecer as "regras do jogo" e assegurar certa
previsibilidade do cenrio internacional influenciada por lutas polticas. Alm disso, os
contenciosos transfronteirios tendem a aumentar na mesma medida em que a
globalizao tende a se espargir (Mercadante e Magalhes, 1998).
Por conseguinte, do ponto de vista das relaes entre Estados e diversos
atores, o direito sofre concorrncia de uma ordem jurdica internacional que aspira a
uma nova ordem normativa alm da simples coordenao das relaes de poder entre
Estados soberanos(14). Este seria, com efeito, o terceiro grande impacto do fenmeno
da globalizao no campo jurdico. Em outros termos, existe uma comunidade de
atores internacionais - geralmente denominada "comunidade internacional" - que
demanda reconhecimento jurdico para poder agir legalmente, e por isso milita para
transformar o direito internacional dos soberanos em direito internacional das relaes
entre todos os atores legtimos. Dessarte, parece incontestvel o dcalage entre a
ordem normativa que o direito internacional oferece atualmente e as aspiraes de
outros atores internacionais, como as empresas multinacionais e as ONG's.
De fato, o papel e a natureza do Estado so contestados no cenrio
internacional por atores que uma leitura estrita do direito internacional no reconhece
(Frangi e Schulz, 1995). O exemplo das crescentes interaes entre atores pblicos e
privados pertinente no s porque reflete a complexidade do contexto, mas tambm
porque levanta a questo sobre que tipo de regulao jurdica internacional seria
adequada realidade atual. Outrossim, o direito de agir dentro do cenrio internacional
faz parte da agenda das ONG's e da opinio pblica e constitui o "paradigma da
dignidade da pessoa humana" (Ndia de Arajo) (15). Nesse sentido, a grande questo
atual como assegurar aos indivduos o acesso aos tribunais internacionais de direitos
humanos. O exemplo da Corte Europia dos Direitos Humanos , por enquanto, nico
no mundo.

Nesse sentido, o questionamento da validade de conceitos tradicionais seria o


quarto efeito da globalizao sobre o direito internacional pblico. Exemplos de
conceitos colocados prova da realidade atual so: soberania nacional (Byers, 1991;
Litfin, 1997, 1998; Badie, 1999; Krasner, 1999), ingerncia (Zorgbibe, 1994; MoreauDefarges, 1997), comunidade internacional (Frangi e Schulz, 1995; Lefebvre, 1997),
opinio pblica internacional (Favre, 1994), humanidade como destinatria do direito
internacional (Ost e Gutwirth, 1996) etc. Nesse contexto de incurso de atores
exteriores dentro do domnio reservado dos Estados, surge a seguinte questo: em que
medida o espao pblico internacional em plena formao poderia atenuar esse duplo
desequilbrio entre direito das relaes entre Estados e direito das relaes entre
Estados e outros atores?
A .3 - O espao pblico internacional em formao
A crescente participao de atores internacionais diversos nas questes
internacionais fenmeno irrefragvel em questes relativas proteo internacional
dos direitos humanos. O termo "espao pblico internacional" traduz, segundo o
Professor Bertrand Badie(16), essa abertura poltico-jurdica. O conceito de espao
pblico utilizado habermasiano, definindo um espao onde diferentes componentes
de uma sociedade se exprimem e se estabelecem atravs da comunicao entre eles.
A grande magia da era da globalizao clara: a informao circula no Planeta
e nigum tem o poder de "engavetar um processo" sem prestar contas a uma opinio
pblica cada vez mais militante. Comprova-se, certamente, o paradigma de relaes
internacionais segundo o qual os Estados no so - e talvez nunca tenham sido atores exclusivos das relaes internacionais, haja vista que a literatura mais recente
chega mesmo a questionar ou a relativizar o significado do conceito de soberania(17).
O Estado parece estar, por isso, intimado a redefinir seu papel (Badie e Smouts, 1999)
para a satisfao da humanidade em termos globais de justia.
Contudo, aborda-se a era da globalizao ps-Guerra Fria no como uma
situao de crise de governana global, mas como o nicio de sua formao. Essa
governana, descrita por James Rosenau e citada por Smouts(18), supe a "existncia
de regras, a qualquer nvel de atividade humana, da famlia at as organizaes
internacionais, cujas finalidades, que so controladas, tm incidncias internacionais".
Essa abordagem objetiva demonstrar como indivduos e instituies procuram resolver,
por meio de processos interativos de deciso, problemas comuns, tais como os
fenmenos transnacionais de migraes, criminalidade, poluio e trficos (de
entorpecentes, de mercadorias ou de dinheiro). Nesse sentido, a institucionalizao
gradativa das relaes internacionais por meio de instrumentos jurdicos uma das
condies de possibilidade dessa governana global.
Em conseqncia, o direito internacional pode ser considerado um regime
relativo (Lefebvre, 1997). Em primeiro lugar, por questo de contedo, pois os textos
internacionais no so universais nem hierarquizados, e seu poder de coero
depende da vontade poltica de atores interessados. Em segundo lugar, porque

existem diferentes percepes polticas e jurdicas oriundas da multiplicidade de


valores de cada sociedade. Por exemplo, os Estados ocidentais liberais e a Amrica
Latina valorizam os direitos polticos e civis porque acreditam que eles asseguram a
pluralidade poltica e a democracia liberal. Mas os socialistas, inspirados no marxismo,
distinguiam direitos formais dos direitos reais, sendo apenas os ltimos garantidos pela
sociedade socialista igualitria, como o direito ao trabalho. E certos Estados da frica e
da sia, para limitar o liberalismo poltico, escolheram a inspirao marxista, facilmente
identificada em textos de 1981, tais como a Carta Africana de Direitos Humanos e dos
Povos e a Declarao Islmica Universal de Direitos Humanos.
Em terceiro lugar, por sua natureza, o direito internacional tambm relativo,
pois entra em conflito com o princpio de soberania e as nicas solues para a
aplicao do texto jurdico contra um Estado so as presses diplomticas (e
econmicas) e a mobilizao da opinio pblica internacional. Em quarto lugar, a
relatividade tambm se explica pelo espao territorial, porque os dois textos mais
avanados em matria de direitos humanos so a Carta da Unio Europia e a Carta
da OEA. As outras regies do mundo apresentam nveis muito dspares de controle
jurdico. Em termos de responsabilidade penal internacional, aquelas Cartas
representam casos de exceo, porque os crimes de guerra so e sero sancionados
por solues ad hoc (clusula 124 dos acordos da Corte Penal de Justia). Enquanto
os crimes contra os direitos humanos so de competncia dos Estados, esperando que
a CPJ funcione sistematicamente.
B - Direitos Humanos e a "Globalizao da Justia"
Antes de tudo, convm analisar a evoluo do direito internacional antes e aps
a II Grande Guerra. Antes de 1945, o direito internacional passou em silncio pelas
questes de direitos humanos, tratando apenas de questes restritas escravido e ao
trabalho forado. As questes humanitrias entravam na agenda internacional quando
ocorria uma guerra, mas logo mencionava-se o problema da ingerncia contra um
Estado soberano e a discusso morria lentamente. Temas como o respeito s minorias
dentro de territrios nacionais e direitos de expresso poltica no eram abordados
para no ferirem o ento inconstestvel e absoluto princpio de soberania (Lefebvre,
1997:115-7).
Aps a Segunda Guerra, o tema "Direitos Humanos" passou a ser tratado como
verdadeira revoluo, na medida em que teria colocado o ser humano individualmente
considerado no primeiro plano do Direito Internacional Pblico em um domnio outrora
reservado aos Estados nacionais. Paradoxalmente, o direito internacional feito por
Estados e para os Estados comeou a tratar da proteo internacional dos direitos
humanos contra o Estado, nico responsvel reconhecido juridicamente. Esse novo
elemento significaria uma mudana qualitativa para a comunidade internacional, pois
no se cingiria mais a interesse nacional particular(19). O cidado, antes vinculado a
sua nao, torna-se lenta e progressivamente "cidado do mundo"(20).
A multiplicao dos instrumentos internacionais aps o final dessa guerra, como

a Declarao Universal de 1948 e os dois Pactos de 1966, levaram a uma nova


evoluo da proteo internacional dos direitos humanos. Por essa razo, o que se
verifica na atualidade uma espcie de busca por uma "justia globalizada", a qual
poderia ser institucionalizada por meio de um tribunal verdadeiramente supra-nacional,
permanente e livremente constitudo pela comunidade internacional.
A propsito, alguns estudiosos aventam a urgncia de se "constitucionalizar" as
relaes internacionais(21) para sob a gide do paradigma grociano enfatizar a
sociabilidade existente para tornar possvel elaborar regras que garantam uma
convivncia internacional harmoniosa. Essa "constitucionalizao" exigiria o
estabelecimento de um verdadeiro e nico tribunal internacional e evitaria o que se
verifica na atualidade: a proliferao fcil de tribunais ad hoc - o que constitui fator
altamente pernicioso para a construo de um sistema jurdico internacional
equilibrado, eficiente e justo.
bem verdade que essa idia no se coaduna com a realidade (em sentido
hobbesiano) das relaes internacionais, sempre assimtricas e marcadas pelo
diferencial de poder entre os atores. Seria ingnuo supor, por exemplo, que uma
grande potncia fosse acatar sentenas e decises contrrias a seus interesses. De
qualquer sorte, entende-se que o sistema multilateral ainda o melhor mecanismo para
resolver questes jurdicas apresentadas constantemente no cenrio internacional.
preciso estimular o dilogo baseado no respeito ao Direito Internacional, resoluo
pacfica de controvrsias e aos princpios reconhecidos como bsicos no mbito do
Direitos Humanos.
A relativizao da soberania a questo central da temtica referente
aplicao atual de mecanismos de proteo dos Direitos Humanos. sobejamente
sabido que o primeiro grande precedente que rompeu com a idia de um domnio
reservado dos Estados em Direitos Humanos foi o "Grupo de Trabalho Especial sobre a
Situao dos Direitos Humanos no Chile", do regime de Pinochet. Sucede, contudo,
que o "Tribunal" ad hoc criado refletiu a fora poltica momentnea em detrimento do
fortalecimento dos mecanismos do Direito Internacional Pblico. Trata-se de evidente
mecanismo que contribui mais para resolver questes especficas, ao sabor das
circunstncias polticas e da fora da opinio pblica, do que para instaurar
mecanismos permanentes e firmes de controle do Direito.
B.1 - Marcos histricos dos Direitos Humanos
Na prpria Bblia, est estatudo, no Gnesis, que "Deus criou o homem sua
imagem", como querendo ensinar que o homem assinala o ponto culminante da
criao. Nesse sentido, observa Hannah Arendt que "... a prpria vida sagrada, mais
sagrada que tudo mais no mundo; e o homem o ser supremo sobre a terra"(22).
Assim, entende-se que todo homem nico e quem suprime sua existncia como se
destrusse o mundo por completo.
Analisando as idias apresentadas pelos grandes pensadores da teoria poltica

moderna, verifica-se que os indivduos, at mesmo para Hobbes, tm o direito


inalienvel vida(23). Esses e outros direitos fundamentais correspondem ao que
Jean-Marie Dupuy qualificou de "noyau dur" dos direitos humanos. Eles remetem-nos
s obrigaes erga omnes da Corte Internacional de Justia e referem-se ao princpio
de jus cogens evocado na conveno de Viena sobre Tratados Internacionais
(Lefebvre, 1997: 123).
Ademais, pode-se dizer que h certa relao entre a teoria de Locke - para
quem o Estado e o Direito so uma espcie de meio-termo entre a liberdade vigente no
"estado de natureza" (onde tudo permitido) e as exigncias da vida em sociedade e
os princpios que inspiraram a proteo dos direitos fundamentais do ser humano. De
fato, importante aqui ressaltar que a passagem do Estado absolutista para o Estado
de Direito (Rule of Law) transita pela preocupao do individualismo em estabelecer
limites ao abuso de poder do todo em relao ao indivduo.
Esses limites encontrariam guarida na idia de diviso dos poderes, que,
preconizada por Montesquieu, quedou estatuda no art. 16 da Declarao dos Direitos
do Homem e do Cidado: "Toute socit dans laquelle la garantie des droits nest pas
assure, ni la sparation des pouvoirs dtermine, na point de Constitution".
Ainda que se observe que os principais marcos histricos da temtica esto na
Revoluo Parlamentar Inglesa, na Independncia dos EUA e na Revoluo Francesa,
com suas respectivas Declaraes, a incluso da observncia dos Direitos Humanos
entre os princpios da Carta da ONU (1945) e a proclamao da Declarao Universal
dos Direitos Humanos (1948) representaram mudana qualitativa das relaes
internacionais.
Com efeito, a Carta de So Francisco, consoante Pierre Dupuy, fez dos Direitos
Humanos um dos axiomas da organizao, conferindo-lhes uma estatura constitucional
no Direito das Gentes.(24)
Certo que o tema "Direitos Humanos" constitui um dos itens mais importantes
da agenda internacional contempornea. Para analis-lo de maneira mais sistemtica,
convm agora abordar trs pontos: a Conveno de Viena; o quadro normativo
existente no plano internacional; e a poltica brasileira na matria.
B.2 - A Conferncia de Viena e a consagrao dos princpios da
indivisibilidade, da interdependncia e da universalidade.
Aps um quarto de sculo da realizao da I Conferncia Mundial de Direitos
Humanos, realizada em Teer, a II. Conferncia (Viena, 1993) consagrou os Direitos
Humanos como tema global(25).
A Conferncia de Viena conferiu abrangncia indita aos Direitos Humanos
("DH"), ao reafirmar sua universalidade, indivisibilidade e interdependncia. Ademais,
afastou a objeo de que o tema estaria no mbito da competncia exclusiva da

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soberania dos Estados.


Quanto universalidade, foi uma das conquistas mais difceis da Declarao de
Viena. De fato, s ao final se conseguiu consenso sobre o carter universal dos DH e
se compreendeu que a diversidade cultural no pode ser invocada para justificar sua
violao. Assim, ainda que as diversas particularidades histricas, culturais, tnicas e
religiosas devam ser levadas em conta, dever dos Estados promover e proteger os
DH, independentemente dos respectivos sistemas. A observncia dos DH no pode ser
questionada com base no relativismo cultural. Entendeu-se que a universalidade , na
verdade, enriquecida pela diversidade cultural, que no pode ser invocada para
justificar a violao dos direitos humanos.
Cuida-se, aqui, de um processo de amadurecimento das idias relacionadas
dignidade humana mnima e universalidade do ser humano individualmente
considerado, acima de quaisquer particularismos. Os Direitos Humanos passam, ento,
a ser encarados como sinal de progresso moral(26).
O que se superou foi a resistncia derivada do suposto "conflito de civilizaes",
aceitando-se a unidade do gnero humano no pluralismo mesmo das particularidades
das naes e de seus antecedentes culturais, religiosos e histricos.
Tanto sob o ponto de vista da diplomacia, como sob o ponto de vista do Direito,
o avano foi extraordinrio. Contudo, no se pode afirmar que, no campo operativo, o
universalismo tenha realmente suplantado o relativismo(27). Com efeito, os
instrumentos jurdicos sobre a matria tm mais carter declaratrio do que impositivo.
De qualquer sorte, a Declarao de Viena tambm estatuiu que a proteo dos
DH no pode ser questionada com base na soberania. Com efeito, o reconhecimento
da legitimidade da preocupao internacional com a proteo dos DH foi outra
conquista conceitual da Declarao. Confirmou-se a idia de que os DH extrapolam o
domnio reservado dos Estados, invalidando o recurso abusivo ao conceito de
soberania para encobrir violaes. Os DH no so mais matria de competncia
exclusiva das jurisdies nacionais. No se levanta mais a exceo do "domnio
reservado dos Estados", em benefcio ltimo do ser humano.
importante sublinhar que a prpria Carta da ONU consagra, em seu texto(28),
o princpio da no-ingerncia em assuntos de competncia interna dos Estados, o que
deu ensejo a diversas interpretaes no que tange legitimidade de uma ao da ONU
nesse campo. Sucede que o chamado "direito de ingerncia" um dos conceitos
abusivos que mais tm prejudicado o trabalho da ONU em favor dos Direitos Humanos.
No contexto do direito humanitrio, "sua origem remonta ao final dos anos 80, quando
os "Mdecins sans Frontires" encontraram obstculos governamentais para fornecer
auxlio mdico e alimentar a populaes africanas e asiticas em reas
conflagradas"(29).
A idia de "competncia nacional exclusiva" encontra-se, agora, superada pela

11

atuao dos rgos de superviso internacionais na proteo dos direitos humanos. De


fato, no h noo mais alheia proteo internacional dos Direitos Humanos que a da
soberania"(30). Por isso mesmo acredita-se que esse princpio deva ser redefinido em
funo das aspiraes dos componentes do espao pblico internacional em plena
fase de consolidao.
Ao firmar um Tratado qualquer, os Estados abdicam de uma parcela de sua
soberania e se obrigam a reconhecer como legtimo o direito da comunidade
internacional de observar sua ao interna sobre o assunto de que cuida o instrumento
jurdico negociado e livremente aceito. Ademais, o Professor Canado Trindade (1999)
atribui proteo internacional dos direitos humanos um carter especial, haja vista
que estes prescrevem obrigaes visando a garantir o interesse geral,
independementement dos interesses individuais das partes contratantes. Sendo assim,
os direitos humanos consagrados em instrumentos internacionais no devem ser
limitados, salvo esteja explcito em texto jurdico.
No que tange indivisibilidade, est superada a dicotomia entre "categorias de
direitos"(civis e polticos, de um lado; econmicos, sociais e culturais, de outro).
Verificou-se que a teoria das "geraes de direitos" historicamente incorreta e
juridicamente infundada, porque no h hierarquia quanto a esses direitos e porque os
argumentos em favor dessa diviso so ultrapassados. Com efeito, os direitos
humanos devem ser considerados de maneira eqitativa, em p de igualdade e com a
mesma nfase.
Dado novo, desde o incio defendido pelo Brasil, a interdependncia entre
democracia, desenvolvimento e DH. O reconhecimento do direito ao desenvolvimento
como direito humano universal foi o maior xito para os pases em desenvolvimento. A
Declarao de Viena prope medidas concretas para a realizao do direito ao
desenvolvimento, por meio da cooperao internacional, tais como: alvio da dvida
externa e luta para acabar com a pobreza absoluta.
Em resumo, certo que o sistema internacional de proteo do DH saiu
fortalecido da Conferncia de Viena, eis que quedaram estatudos princpios
fundamentais no caminho da "globalizao" dos mecanismos concretos de proteo
dos Direitos Humanos.
B.3 - O quadro normativo existente e a poltica brasileira de Direitos Humanos.
Para expor o arcabouo jurdico existente, convm ressaltar, de incio, que a
Declarao Universal dos Direitos Humanos (1948), proclamada pela Assemblia Geral
da ONU, definiu, pela primeira vez, como "padro comum de realizao para todos os
povos e naes" os DH e liberdades fundamentais.
Previu-se, em seguida, a adoo de dois Pactos para a implementao da
Declarao. Sucede que, devido a controvrsias Leste-Oeste e Norte-Sul, a elaborao
levou 20 anos e outros 10 foram necessrios para a entrada em vigor. Por fim, foram

12

adotados, em 1976, o Pacto de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais; e o Pacto de


Direitos Civis e Polticos.(31)
Desde a Declarao Universal de 48 at hoje, a ONU adotou mais de 60
Declaraes e Convenes sobre DH. Convm ressaltar que as Convenes
constituem hoje importante arcabouo jurdico das Naes Unidas. Formam o que se
denomina "the United Nations Human Rights System", cujo poder de influncia na
matria tem sido crescente. O Brasil parte de todas as mais significativas:
a) "Conveno Internacional para a Eliminao de Todas as Formas de
Discriminao Racial", adotada em 1965, em vigor desde 1969 e ratificada pelo Brasil
em 1968;
b) "Conveno para a Eliminao de Discriminao contra a Mulher", adotada
em 1979, vigente em 1981 e ratificada pelo Brasil em 1984. Reuniu o maior nmero de
reservas. O Brasil tambm expressou reservas devido ao Cdigo Civil. Mas, com a
Constituio de 1988, foram elas revistas pelo Governo brasileiro, por no mais se
coadunarem ao tetxo constitucional;
c) "Conveno contra a Tortura e outros Tratamentos e Punies Cruis,
Desumanos e Degradantes", adotada em 1984, vigente em 1987 e ratificada pelo Brasil
em 1989. Embora a Constituio de 1988 tenha qualificado a tortura como crime
inafianvel e insuscetvel de graa ou anistia, o crime ainda no foi tipificado;
d) "Conveno sobre os Direitos da Criana", adotada em 1989, vigente em
1990 e ratificada pelo Brasil em 1990. Tendo sido ratificada por 191 dos 193 pasesmembros(32), tida por "virtualmente universal". Ressalte-se que o "Estatuto da
Criana e do Adolescente" do Brasil reflete suas disposies, as quais foram adaptadas
ao caso brasileiro.
Quanto ao quadro normativo interamericano, o Brasil ratificou, em 1989, a
"Conveno Interamericana para Prevenir e Punir Tortura" e, em 1992, a "Conveno
Interamericana sobre Direitos Humanos" (Pacto de San Jos).
No que tange poltica brasileira de DH, o Brasil conheceu quatro momentos
de evoluo de sua atuao na Comisso de Direitos Humanos da ONU. O primeiro vai
de 1964 a 1977. Esse perodo, caracterizado pelo auge do regime ditatorial, pautava-se
pela ausncia de dilogo da parte do Brasil sobre a temtica. As manifestaes oficiais
eram espordicas e sempre marcadas por elevado grau de confidencialidade.
O segundo de 1977 (quando o Chanceler Azeredo da Silveira abordou o tema,
pela primeira vez, de maneira abrangente e cautelosa) at 1984. Foi um perodo de
posies conservadoras e defensivas. De qualquer forma, o Brasil decidiu abri o
dilogo com a apresentao de candidatura oficial Comisso de Direitos Humanos.

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O terceiro vai de 1985, com o comeo da redemocratizao (quando o


Presidente Sarney anuncia nossa adeso aos Pactos de Direitos Civis e Polticos e de
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais), at 1990. Foi um perodo de reconhecimento
relativamente tmido da legitimidade das iniciativas multilaterais de controle das
violaes de DH. Registre-se que, em 1988, a Constituio Federal estabeleceu, no art.
4, que a prevalncia dos DH um dos princpios que regem as relaes internacionais
do Brasil.
O quarto vai de 1991 at hoje, em que os mecanismos internacionais no
configuram atentado ao princpio de no-interveno. H reconhecimento pleno da
legitimidade dos mecanismos internacionais de proteo. A poltica brasileira de DH
mudou, de fato, com a consolidao das instituies democrticas.
Atualmente, a poltica brasileira de DH se caracteriza pelos seguintes fatores: a)
atuao pautada pela transparncia e disposio para o dilogo com rgos
internacionais, autoridades estrangeiras e ONGs(33); b) adeso a todos os Pactos e
Convenes relevantes na matria; c) valorizao dos foros e mecanismos
multilaterais; d) valorizao da cooperao internacional; e) exigncia de atuao
internacional para as causas estruturais da violncia social.
O Brasil admite a existncia de problemas e manifesta o desejo de resolv-los.
Mas, ao expor comunidade internacional a prpria situao interna, procura ressaltar
a dimenso socioeconmica da questo. No esconde seus problemas (haja vista a
cobrana de ONGs quanto aos episdios de Candelria, Vigrio Geral, Carandiru,
ndios ianommi etc), mas procura mostrar a vinculao com a questo do
desenvolvimento. Em outras palavras, procura mostrar a relao entre pobreza,
criminalidade, violncia e violao dos DH, o que significa que h causas estruturais a
serem consideradas e que as violaes de DH no ocorrem com a conivncia do
Estado.
O Brasil de hoje no se caracteriza mais pela arbitrariedade de um regime
autoritrio mas pelas dificuldades de um pas democrtico em assegurar a proteo
dos DH, dentro do quadro constitucional e em consonncia com seu nvel de
desenvolvimento.
Deve ser enfatizado que a poltica do Brasil de avaliar e expor a prpria
situao no para solicitar a indulgncia internacional, mas para chamar ateno
para a difcil situao socioeconmica de uma pas em busca de efetivo respeito dos
DH e de reconhecimento de seus esforos.
C - Concluses
Poder-se-ia elencar trs novas caractersticas do direito internacional em
construo (Weiss, apud. Aubertin e Vivien, 1998:2-15). A primeira, decorrente das
lacunas entre as relaes de Estados e de outros atores, a interseco das esferas
do direito pblico e do privado, tanto no mbito nacional como no internacional.

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Segundo exemplo da Professora Ndia Arajo(34), tudo o que for codificado no mbito
da Organizao Mundial do Comrcio (OMC) ter conseqncias importantes para
contratos privados.
A segunda caracterstica a crescente utilizao de instrumentos legais nocogentes ou voluntrios, sob a forma de declaraes de intenes ou de atos
unilaterais. Como se a comunidade internacional pudesse de facto julgar a ao poltica
dos Estados que se comportam mal. Na Cpula da Francofonia de 1999 no Canad,
por exemplo, este pas props sanes aos Chefes de governo que violassem os
direitos humanos, mas essa "comunidade internacional" restrita se contentou em adotar
a proposta do Presidente francs Jacques Chirac de criar um "Observatrio dos
Direitos Humanos", sem nenhum efeito cogente.
Cabe ressaltar que a sociedade internacional ainda descentralizada e assim
ser muito provavelmente por longo tempo. Ademais, no h, no sistema internacional,
nem autoridade superior, supranacional, nem mesmo milcia permanente, que possa
tornar obrigatrio, sob via de fora, o cumprimento das normas. Decorre, portanto, que
os Estados sofrem presses difusas e confusas, mas ainda so os principais
responsveis pela construo do direito internacional e dos direitos humanos, em
particular.
Sucede, contudo, que o direito internacional nunca foi to solicitado no mundo e
to ampliado a questes diversas (Lefebvre, 1997). Nesse sentindo, os primeiros
passos do Tribunal Internacional Penal confirmam a retomada do ideal de justia
internacional: para Canado Trindade (1999), o monitoramento mundial do respeito aos
direitos humanos e a incluso dessa dimenso nos programas das Naes Unidas so
etapas importantes para a realizao desse ideal.
A terceira a integrao do direito nacional e do direito internacional medida
que os textos internacionais exigem uma harmonizao de outras legislaes
domsticas. Considerando que os instrumentos internacionais ratificados pelos
governos de cada Estado-parte prevalecem sobre as legislaes nacionais (ou, ao
menos, a ela se equivalem, em igualdade hierrquica), essa evoluo parece bvia.
Contudo, a questo do status normativo das fontes internacionais frente s nacionais
no ser desenvolvida.
Constata-se, em suma, que o processo cunhado de "globalizao" tem surtido
efeitos impressionantes na esfera jurdica, haja vista a necessidade de regulao
internacional mais consentnea com as demandas atuais da comunidade internacional.
Apesar da natural diversidade de interesses dos Estados, a idia de
"constitucionalizao" das regras de conduta dessa comunidade no que se refere
proteo dos direitos humanos cada vez mais premente, o que implica reforar a
relatividade do conceito de soberania.

15

Do fenmeno da Globalizao e seus reflexos no Direito Internacional


contemporneo
Na atualidade o mundo tem assistido s revolues que vm ocorrendo no Oriente,
onde a principal reivindicao a alternncia de poder e maior abertura democrtica.
Tais revolues so frutos de um fenmeno a que vem passando o mundo sobretudo
desde o sculo XX ps-guerra, na cada vez maior integrao dos pases representada
pelo processo da globalizao. Tal processo, qui irreversvel, apresenta grandes
reflexos sobre o Direito Internacional, que tem a necessidade de compreender as suas
razes histricas e se prestar a acompanhar este fenmeno, que representar cada vez
mais na importncia do Direito Internacional.
Direito Internacional, a globalizao e desafios do novo estado regulador
A globalizao deve ser reconhecida como um elemento a ser considerado para os
fundamentos e misses do Estado Regulador, mas no como mera representao
ideolgica. Para tanto, indaga-se a associao destes conceitos globais e o papel do
Estado Regulador.
Introduo
Desde a segunda metade do sculo XX, o direito internacional vem sofrendo grandes
transformaes em sua disciplina, ampliando seu objeto e incorporando novos
elementos no debate de seus institutos.
Por outro lado, na anlise evolutiva do papel do Estado, ponderando a prpria
identificao das necessidades da coletividade e o seu grau de interveno nas
atividades privadas, diversas teorias foram formuladas para justificar cada modelo
assumido historicamente pelas organizaes estatais.
Desde o reconhecimento inconteste do Estado Regulador, diversas exposies tm
igualmente sugerido as razes para a modificao do papel estatal, sendo algumas
destas associadas perspectiva dos avanos da Globalizao e das realidades
advindas do plano internacional. Como o papel regulador do Estado encontra-se
jungido a uma nova etapa do liberalismo, restaria uma indagao se este no poderia
ser uma mera inveno dos neoliberais que irradiariam as concepes do interesse das
corporaes supranacionais s diversas naes.
Neste sentido, por meio do controle estatal seriam reconhecidos oficialmente aqueles
interesses das grandes corporaes, servindo a Regulao e o Estado como
coadjuvantes dos grandes protagonistas do fenmeno global. Contudo, toda esta
investigao deve no s ponderar a noo de Estado, repensada diante desta nova
era, e ainda hoje presente. Tanto assim que Manuel Castells (1999, p. 32), afirma que

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o Estado continua sendo um elemento essencial de regulao econmica, de


representao poltica e de solidariedade social, embora com uma forma de atuao
que seja capaz de incorporar todas as transformaes trazidas por essa nova ordem
internacional.O Direito Internacional, o Estado e a GlobalizaoDe incio, alargando
a noo da tradicional disciplina da guerra e da paz, o direito internacional ganhou
novos objetos, no ps-guerra, tendo a doutrina especializada (Trindade, 2002) cuidado
destes novos desafios dos novos institutos e dos novos sujeitos da ordem
internacional, sobremaneira neste mundo global em constante transformao.
O maior destaque deste momento foi a incorporao, por exemplo, dos direitos
humanos como seu objeto de disciplina, como esclarece Thomas Buergenthal, citado
por Flvia Piovesan (2007, p. 117) , ao afirmar que o moderno Direito Internacional
dos Direitos Humanos um fenmeno do ps-guerra. Ou, como destacam as linhas
de Ricardo Lobo Torres (2004, p. 243):
A Teoria dos Direitos Fundamentais vem se desenvolvendo extraordinariamente nos
ltimos anos, a coincidir com o crescimento do interesse universal pelos Direitos
Humanos e com o resgate do tema pela Filosofia do Direito, pelo Direito Constitucional
e pelo Direito Internacional.
De outro lado, no campo do Direito Administrativo Econmico os efeitos da
Globalizao vo ser mais sentidos do que em outras searas do ordenamento Estado
Democrtico de Direito. Assim, no se pode ignorar o surgimento de um direito
internacional da integrao, cujo impacto sobre a soberania das aes no
desprezvel. A ttulo de ilustrao vale reconhecer a revoluo sofrida pelo direito penal
para dar conta de novas prticas criminais a partir economia-mundo dos Estados
(Braudel, 2004), para os quais uma viso interdisciplinar se evidencia com fora nessa
atualidade indispensvel para compreender os fenmenos globalizantes.
Esse novo contexto transborda novas relaes complexas entre o capital e o trabalho.
A revoluo dos meios de produo e de transporte, o nascimento das empresas com
investidores annimos, as novas posies do mercado financeiro, a complicada
interao dos fatores do mercado econmico, do trabalho e do mercado financeiro, dos
preos, dos salrios e das rendas, tudo isso vai exigir das normas jurdicas formulaes
que no aquelas do direito comum e provocar medidas de proteo, conferindo
norma legal o papel instrumento de proteo da economia nacional e popular.
Mesmo porque, as atividades transacionais utilizam comportamentos prprios, exigindo
uma novel investigao jurdica. Nesta esteira, por todos Tepedino (1999, p. 187),
assevera que:
Hoje, os conglomerados empresariais transnacionais tornaram-se os protagonistas no
estatais da vida econmica mundial, concentrando um poder gigantesco. Tais
empresas buscam planejar a sua atuao e disciplinar o seu relacionamento recproco
valendo-se de regras prprias de conduta, que no se confundem com as leis de

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qualquer Estado Nacional, mas que antes representam praxes aceitas pelos agentes
do mercado em que atuam.
Acontecimentos fundamentais no sculo passado a Primeira Guerra Mundial de
1914-18; a crise econmica de 1929; a Segunda Grande Guerra de 1939-45; e a crise
do petrleo em 1974-78 marcaram a superao do sistema capitalista anterior, com o
conseqente abandono ou a mutao dos seus princpios diretores. Nesse contexto,
surge, para alguns (Por todos que defendem a autonomia do novo ramo, veja-se
Fonseca, 2004), o Direito Econmico como um direito novo em face de uma nova
realidade estatal econmica, possuidor de caractersticas prprias e de alcance
intervencionista declamado.
Ainda que no sob o manto de uma nova ramificao do Direito ou apenas como uma
nova forma de atuao administrativa, inquestionvel a necessidade existencial do
direito para regular o mercado de forma eficiente, marcado pela tambm inafastvel
conseqncias da globalizao. Ou, nas linhas de Campilongo (1999, p. 74):
se o sistema jurdico estivesse por conta da globalizao, se confundindo com a
imposio da lei do mais forte, com os procedimentos financeiros ou com as prticas
comerciais internacionais, ou seja, com o sistema econmico, no haveria razo para
que continuasse sendo chamado de direito ou para que se distinguisse da economia.
[...] reduzir o direito economia ou poltica sucumbir a formas difusas de
autoritarismo.
certo que essa internacionalizao em escala produziu novas formas de
criminalidade e ilcitos em geral, que se caracterizam, fundamentalmente, por ser
supranacional, sem fronteiras limitadoras, distanciando-se nitidamente dos padres de
antijuridicidade que tinham sido at ento objeto de considerao legal.
Esta virada nas relaes sociais e, consequentemente, do posicionamento jurdico vem
sendo reconhecida pela doutrina nacional nas diversas reas da disciplina,
sobremaneira pelas transformaes da integrao econmica e das sociedades.
Nesta virada de sculo, em decorrncia de presses advindas de transformaes nem
sempre originada no interior de suas fronteiras, os estados nacionais vm sendo
pressionados a adotar um novo padro de atuao. Menos que um esvaziamento, esta
tendncia demanda do Estado transformaes substantivas no elenco de suas
competncias. (Campos, 2000, p. 30)
Independente destas consideraes, essa nova disciplina do direito econmico global
estar sempre subordinado ao modelo constitucional definido por Estado, reservatrio
ltimo da orientao tica e poltica das sociedades democrticas modernas. Numa
viso interdisciplinar, a economia no - e no pode ser - um valor absoluto, pois
assim entendida s conduziria ao aumento das desigualdades, a concorrncia desleal
e do fosso entre ricos e pobres. No possvel se imaginar uma globalizao somente

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guiada pelas leis de mercado ou que legitime apenas os interesses dos Pases mais
poderosos.
Nessa direo de perceber o fenmeno da Globalizao e suas repercusses,
principalmente no Direito, assumem dimenso bem ampla, no se limitando a uma
expresso neoliberal e de bases puramente econmicas. Todavia, o Estado-Nao no
se tornou sem importncia e os governos internos possuem um sentido cada vez mais
relevante.
O Estado continua sendo um agente importante na induo do desenvolvimento
como destaca a prpria Constituio de 1988 , mesmo que certos poderes tenham
sido enfraquecidos com a Globalizao. Paradoxalmente, a interconectividade desse
mesmo sistema global aproxima e cria novas demandas, no comportando mais
qualquer isolacionismo, seja externo, em relao a outras Naes, seja interno, em
relao a suas prprias regies.
Essa colaborao determinante no processo de globalizao e relevante para se
entender de forma mais abrangente o Estado e sua capacidade administrativa e
reguladora, que, a cada vez, envolve muito mais atores internos e de natureza
transnacional na construo de sua governabilidade. Castells (1999, p. 64) lembra, com
muita propriedade, que:
a experincia da ltima dcada demonstra que o estado continua sendo um importante
agente de interveno estratgica nos processos econmicos, ainda em sua dimenso
global, e que os contextos institucionais e reguladores so extremamente importantes
para as empresas, para os trabalhadores, para economia e para a sociedade (...) H
fronteiras, h Estados, h leis, h regras de jogo institucionalizadas (...) precisamente
esse duplo carter da economia, que funciona mediante fluxos globais articulados,
interagindo com uma geografia diferente de instituies nacionais e regionais e locais,
o que d um papel relevante s polticas pblicas que podem constranger, orientar ou,
ao contrrio, deixar inteiramente sem controle os fluxos de capital e as tendncias do
mercado.
Convm, portanto, no mitificar por demais os controles jurdicos - alguns j contando
com sculos de emprego e desenvolvimento, principalmente no Direito Administrativo
tradicional - cujo uso efetivo. J para outras instituies, transformaes foram
inevitveis a partir do fenmeno da Globalizao, como a questo da soberania, da
livre concorrncia, do poder regulador do Estado depois de sair do papel de
protagonista das atividades econmicas.A Questo da SoberaniaDe plano, convm
jamais olvidar que na Constituio Brasileira a soberania tem status de fundamento
(art. 1 CF) do Estado Brasileiro, bem como de princpio (arts. 4 e 170 CF). Num
primeiro sentido, como independncia nacional, no que concerne s relaes
internacionais. E, na segunda hiptese, como princpio informador da ordem
econmica.

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O conceito de soberania, contudo, tem comportado sensveis divergncias, sobretudo


devido falta de unanimidade em sua definio e em razo da discrepncia entre os
conceitos tericos e fticos. Essa disparidade incrementa-se diariamente, ante a nova
realidade que se apresenta, a realidade do mundo "globalizado".
Numa viso clssica, a soberania, como no esclio de Marcelo Caetano (1987, p. 169),
consiste em:
Um poder poltico supremo e independente, entendendo-se por poder supremo aquele
que no est limitado por nenhum outro na ordem interna e por poder independente
aquele que, na sociedade internacional, no tem de acatar regras que no sejam
voluntariamente aceitas e est em p de igualdade com os poderes supremos de
outros povos.
Nesta premissa, a soberania somente seria vista como o poder independente, ou seja,
na via da independncia do Estado no contexto internacional, onde este mesmo Estado
livre para acatar ou no as regras deste ambiente e est em p de igualdade com os
poderes supremos de outros povos, bem como da soberania como poder poltico
supremo, que aquele que no est limitado por nenhum outro na ordem interna do
Estado.
Todavia, a prpria doutrina j tinha suavizado tal poder supremo, sobretudo diante da
realidade da existncia de uma ordem internacional, como conclui o Ministro Francisco
Rezek (1996, p. 226) ao abordar o tema da soberania em suas definies elementares:
Atributo fundamental do Estado, a soberania o faz titular de competncias que,
precisamente, porque existe uma ordem jurdica internacional, no so ilimitadas; mas
nenhuma outra entidade as possui superiores.
Por bvio, uma srie de efeitos da globalizao atua sobre a soberania dos Estados,
com as polticas protecionistas, as barreiras de entrada e os consequentes exames
destas luz de rgos institucionais de direito internacional. Por outro lado, a
volatilidade dos recursos financeiros em escala mundial muito acentuada, sendo tais
recursos objeto de uma corrida internacional por lucratividade mais expressiva,
independentemente dos resultados nefastos que essa fuga pode infligir aos pases.
Neste cenrio atual, essa volatilidade faz com que os Pases chamados emergentes,
dependam, e muito, de recursos financeiros emergenciais para combater seus efeitos,
muitas vezes acompanhadas de imposio de cartilhas que ditam a poltica econmica
a ser adotada, chocando com os tradicionais conceitos da autodeterminao.
Tambm nesse sentido, e com mais acidez, o entendimento consignado no artigo
intitulado Constituio, Soberania e Mercosul, de Carmen Lcia Antunes Rocha (1998,
p. 287), do qual destaca-se o seguinte trecho:

20

A globalizao que se oferece como fatalidade do atual momento histrico a


econmica e no um processo que titularize os Estados na condio de principais
protagonistas. Antes, ela vem como uma condio de realizao de capitais e
interesses particulares, valendo-se dos agrupamentos humanos como manadas de
consumidores que oferecem o cheiro do lucro a ser revertido em benefcio dos
empresrios. No um processo no qual atue predominantemente o Estado, pelo que
o seu ordenamento no submete tal atividade. Em verdade, este processo de
globalizao econmica no dispe de leis, pois as denominadas leis do mercado so
verdadeira e exclusivamente o domnio da fora. No curso desta mercantilizao das
relaes internacionais, h crescente presena dos Estados economicamente fortes
sobre os outros, que aqueles pretendem usar segundo as suas convenincias
financeiras, num neocolonialismo que no renega a histria de explorao de alguns
pases por outros e para o que se pretende uma hegemonia contrria aos ideais de
libertao e aos princpios da liberdade e da igualdade.
No por outros motivos, reconhecida atualmente uma acentuada relativizao das
soberanias dos pases, no que concerne s atividades e relaes econmicas que
desenvolvem, mas tambm relativamente s atividades que so desenvolvidas por
outros Estados em suas prprias economias, sejam esses pases ricos ou no,
configurando-se tal relativizao verdadeiro desafio s soberanias.
Todavia, h vozes dissonantes, no sentido de que, embora as tendncias
globalizadoras da economia hodierna configurem novos desafios para o Estado-Nao,
na resposta a tais desafios que se evidencia a fora e a vitalidade dos Estados, e no
uma suposta fraqueza.
Como sugere Milton Santos (2002), mais do que se enxergar a globalizao como uma
fbula ou uma perversidade, deve ser o fenmeno visto com uma possibilidade aberta
ao futuro de uma nova civilizao planetria, assumindo o Estado grandes desafios
internos e externos.
No fundo, a prpria doutrina internacional recupera o Estado como o principal ator
deste mundo global, como nas primorosas linhas de Michael Virally (1998, p. 416):
Los estados son los actores primarios, o primeros, de la sociedad internacional,
porque se establecen a partir de una comunidad humana, instalada en un territorio, a la
que dan existencia poltica. El estado encuentra en s mismo su propio fin, que es el
gobierno des grupo social que organiza la defensa de su seguridad, el desarrollo de su
prosperidad o, ms simplemente todava, el mantenimiento y la superveniencia de ese
grupo en medio de todos los dems con los que se encuentra en relacin y, al (en
general calificados como intereses nacionales) que debe defender y promover con
respecto al exterior.
Os defensores do esfacelamento do Estado-Nao veem indcios de corroso da
soberania na majorao ou supresso das taxas alfandegrias, na ampla liberdade dos
capitais especulativos internacionais, na intensa privatizao de setores econmicos

21

controlados pelo poder pblico etc. Interpretam, em grau mximo, que o novo contexto
das funes econmicas dos Estados indicativo de sua prpria dissoluo.
Entretanto, o que ocorre uma mudana mais ftica que conceitual. Seria natural e
possvel considerar a soberania diante do momento e dos fatos em que ela se insere,
sem olvidar, por notrias, as tendncias mais modernas inerentes s relaes
internacionais. Assim, sugere Manuel Castells, quando afirma que:
Os mercados globalizados e informatizados j no necessitam do Estado, como foi o
caso ao longo de toda a histria da humanidade, e em particular do processo de
industrializao nos ltimos dois sculos. O que se tornou redundante, ou ineficiente,
foi o Estado Produtor. E o que se tornou invivel foi o estado foi o Estado plenamente
soberano, tomando decises inapelveis no marco de seu territrio. (...) A incapacidade
do Estado para decidir por si s, em um mundo em que as economias nacionais so
globalmente interdependentes, obriga a adaptao de regulaes inaplicveis, porque
a pior forma de descontrole manter vigente o que no se pode aplicar.
Relevante ressaltar as inclinaes mais modernas da Teoria do Direito e das relaes
internacionais que apregoam a soberania relativa dos pases membros de blocos
comunitrios internacionais, bem como dos pases signatrios de Tratados
Internacionais relativos adeso em estruturas organizacionais supranacionais em
detrimento de sua soberania absoluta.
O Professor Ives Gandra da Silva Martins (1998, p. 17) claramente defende tal idia:
[...] do Estado Clssico surgido do constitucionalismo moderno, aps as Revolues
Americana e Francesa, para o Estado Plurinacional, que adentrar o sculo XXI, h um
abismo profundo. [...] em outras palavras, o Estado Moderno est, em sua formulao
clssica de soberania absoluta, falido, devendo ceder campo a um Estado diferente no
futuro. [...] na Unio Europia, o Direito comunitrio prevalece sobre o Direito local e os
poderes comunitrios (Tribunal de Luxemburgo, Parlamento Europeu) tm mais fora
que os poderes locais. Embora no exerccio da soberania, as naes aderiram a tal
espao plurinacional, mas, ao faz-lo, abriram mo de sua soberania ampla para
submeterem-se a regras e comandos normativos da comunidade. Perderam, de rigor,
sua soberania para manter uma autonomia maior do que nas Federaes clssicas,
criando uma autntica Federao de pases. [...] nada obstante as dificuldades, o
primeiro passo para a universalizao do Estado, que deve ser "Mnimo e Universal".
[...] a universalizao do Estado, em nvel de poderes decisrios, seria compatvel com
a autonomia dos Estados locais, aceitando-se a Federao Universal de pases e
eliminando-se a Federao de cada pas, que cria um poder intermedirio que, muitas
vezes, se torna pesado e intil.
Celso Ribeiro Bastos (1998, p. 165), no mesmo sentido, preconiza o que segue:
(...) o princpio da soberania fortemente corrodo pelo avano da ordem jurdica
internacional. A todo instante reproduzem-se tratados, conferncias, convenes, que

22

procuram traar as diretrizes para uma convivncia pacfica e para uma colaborao
permanente entre os Estados. Os mltiplos problemas do mundo moderno,
alimentao, energia, poluio, guerra nuclear, represso ao crime organizado,
ultrapassam as barreiras do Estado, impondo-lhe, desde logo, uma interdependncia
de fato. pergunta de que se o termo soberania ainda til para qualificar o poder
ilimitado do Estado, deve ser dada uma resposta condicionada. Estar caduco o
conceito se por ele entendermos uma quantidade certa de poder que no possa sofrer
contraste ou restrio. Ser termo atual se com ele estivermos significando uma
qualidade ou atributo da ordem jurdica estatal. Neste sentido, ela a ordem interna
ainda soberana, porque, embora exercida com limitaes, no foi igualdade por
nenhuma ordem de direito interna, nem superada por nenhuma outra externa.Direito
Internacional, Estado e o Desafio da GlobalizaoAssim sendo, ante os diversos
entendimentos e condutas atinentes soberania nesse ambiente globalizado, no h
dvidas de que resta ao Direito Administrativo Econmico a tarefa de disciplinar a
conduta dos atores do cenrio econmico, com a criao de mecanismos de controle
dessas condutas, alm de encontrar melhores respostas a tais fenmenos. Tal desafio
ter que se ver a braos com o direito internacional pblico e com a cincia social.
Um ponto sempre a ser ressaltado e que decorre do sistema capitalista atual,
esbarrando no princpio da livre concorrncia, a globalizao dos mercados, que est
a demandar megafuses e megacorporaes, com possveis e provveis prejuzos
concorrncia.
Ademais, sabido que a globalizao traz consigo o fortalecimento da livre iniciativa e
no da liberdade de concorrncia. Os rgos de defesa da concorrncia e o prprio
Direito Econmico ganham funes sociais importantssimas, portanto, de forma a
proteger os interesses daquele grupo social, bem como de evitar o risco de as decises
polticas e jurdicas do Estado Regulador vir a ser meras chancelas das decises das
megacorporaes. Neste ponto, desabrocha o papel do Estado Regulador, com as
responsabilidades que lhe so inerentes neste novo cenrio global.
Exatamente por isto no se pode validar qualquer pretenso em reduzir ou enfocar a
regulao como apenas uma vertente ou um instrumento do modelo neoliberal trazido
pela globalizao, mormente no apreo histrico regulatrio que no encontra tal
guarida. Na verdade, no seria possvel afirmar a regulao como este instrumento em
favor das grandes corporaes e dos interesses globais, mesmo porque cada nao
adotar argumentos regulatrios fruto sempre de suas particulares, histria e
desenvolvimento da burocracia e dos servios pblicos.
Como afirmam Renato Boschi e Maria Regina Soares de Lima (2002, p. 12):
...mesmo na presena de uma forte induo internacional, pela via da globalizao e da
regionalizao, no necessariamente se observaria uma convergncia institucional,
ainda que a direo da mudana pudesse ser a mesma.

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Se por um lado certo afirmar que a sociedade global produziu uma facilidade na troca
de informaes e na internacionalizao de experincias e institutos jurdicos e
formatos econmicos, deve ser reconhecida a inexorvel concluso que a despeito da
presso sistmica para a mudana, as escolhas regulatrias tm variado de pas e da
rea de poltica, ao contrrio do que se esperaria se um processo de convergncia
institucional estivesse em curso.
Tal circunstncia no marca desta nova faceta do Estado, sendo derivada inclusive
de outros registros histricos, como j apontava aqui o Professor Marcelo Caetano
(1989, p. 37):
que, como notei no Manual de Direito Administrativo (1.ed., 1937, 10.e ed. 1973)
na vida moderna pode dizer-se que, ao contrrio do que sucedia outrora quando as
necessidades coletivas comeavam por ser sentidas no plano local , os interesses
pblicos so formulados escala nacional e muitos deles at tm tendncia para a
internacionalizao.
Mesmo porque toda esta experincia regulatria no exclusiva de um Estado
nacional, sendo marcante em vrias naes as demandas sociais determinantes da
atuao estatal, como registra o Mestre Diogo de Figueiredo Moreira Neto (2007, p.
16/17):
Na vertente anglo-saxnica dedicada aos estudos da administrao pblica,
notadamente conotada , assim denominada, new economy, esse especfico aspecto
tem sido tratado como um dever de resposta adequada do gestor pblico s legitimas
demandas dos administrados o que naqueles trabalhos se designa como
responsiveness, entendida como o atendimento adequado da juridicamente esperada
legitimidade da ao do poder pblico, em complemento da tradicional, mas
insuficiente, responsability, que apenas o adequado atendimento da legalidade da
ao pblica.
Por tudo, a globalizao certamente deve ser reconhecida como um elemento a ser
considerado para os fundamentos e misses do Estado Regulador, mas no como
mera representao ideolgica. Deve sim ser incorporada s ferramentas da anlise
econmica no direito num ambiente constitucional em que a responsabilidade do
Estado foi redesenhada, mormente considerando o maior controle pelo Estado da
atividade econmica no setor privado e pela intensificao dos efeitos da globalizao.
De fato, a regulao da atividade privada pelo Estado no teve inicio na dcada de 90,
mas agora deve ser ponderado a partir do fenmeno da globalizao. Alguns reduzem
para o direito constitucional, o empresarial e o internacional como os principais campos
que recepcionam a evoluo das relaes internacionais e seus efeitos e a
globalizao. Entretanto, todo o papel do Estado como um agente regulador,
considerando os interesses sociais que justificam o controle setorial.

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Se no campo do direito internacional as concepes humanitrias j encontraram seu


caminho de normatizao por meio dos tratados internacionais, sejam global ou de
mbito regional, ainda que carecendo de maiores mecanismos de efetivao, no
campo das relaes econmicas, a globalizao exige que os Estados e as
ferramentas de direito internacional tragam os conceitos reguladores para uma
crescente disciplina comum entre as naes evitando os efeitos perversos da
globalizao.

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Referncias
vvv