Introduccin

Los tipos penales que involucran precursores qumicos -conceptos que ya hemos visto en el
Mdulo 1- incluyen a aquellos que configuran delitos de trfico ilcito (arts. 5 y 6 de la ley
23.737) y aquellos que no configuran delitos de trfico (arts. 24 y 44), los que analizaremos
a continuacin por separado.

Artculo 5 de la ley 23.737

Descripcin del tipo
Acerca del concepto materia prima, me parece un buen punto de partida para explicar mi
posicin las palabras de Abel Cornejo, quien sostuvo que por una razn de elemental
coherencia () cuando el legislador repiti, al igual que en la ley anterior, el trmino
materias primas, quiso referirse, entre otras, a los precursores y productos qumicos
necesarios para la elaboracin de estupefacientes.1
En otras palabras, si bien materias primas y precursores qumicos son cosas distintas, entre
ambos trminos hay una relacin de gnero-especie, resultando materia prima el gnero
ms abarcativo y los precursores qumicos la especie ms restringida.
As las cosas todos los precursores qumicos pueden ser materia prima para la produccin o
fabricacin de estupefacientes pero no a la inversa.
En consecuencia, podra decirse que la previsin del artculo 5 inciso c) de la ley 23.737,
en tanto utiliza el trmino materia prima, incluye a la totalidad de los precursores qumicos
listados por el decreto 1095/96 modificado por el 1161/00 y asimismo a todas aquellas
sustancias que sin ser precursores qumicos se utilizaran en el proceso productivo de
estupefacientes (cemento, urea, bicarbonato de sodio, etc.).

Cornejo, Abel. Estupefacientes. Rubinzal Culzoni Editores. Buenos Aires, 2003 pg 53.

As las cosas, quien comercializara clorhidrato de efedrina (lista I del decreto 1095/96
modificado por el 1161/00) sin autorizacin, es decir sin su debida inscripcin por ante el
Registro Nacional de Precursores Qumicos o con destino ilegtimo, se encontrara incurso
en el delito reprimido por el artculo 5 inciso c) de la ley 23.737; pero tambin resultara
tpica la conducta de aquel que comercializara con destino ilegtimo urea, por tratarse de
una materia prima aunque no de un precursor qumico.
Pero avanzaremos un paso ms para explicar cul es el motivo -concluyente a mi criterioque fundamenta que es sta la interpretacin que el legislador quiso otorgarle al concepto
materia prima.
Dicha explicacin se encuentra en la primera parte del artculo 5 de la ley 23.737.
En efecto, el artculo mencionado comienza diciendo: El que sin autorizacin o con
destino ilegtimo y esa previsin no resulta casual, all el legislador efectu una clara
diferencia entre los extremos tpicos que requieren las materias primas y los que requieren
los precursores qumicos para que las conductas desplegadas con cada grupo de sustancias
se adecuen a la figura en estudio y ellos obviamente no son idnticos, ya que no se trata de
las mismas sustancias.
En primer lugar debe considerarse que la disyuncin o fue utilizada como una disyuncin
inclusiva, ya que permite que uno o ms elementos de la disyuncin sean vlidos, es decir
que quedar configurada la tipicidad penal tanto en el caso que se obre sin autorizacin
como en el que se obre con destino ilegtimo y tambin en el caso que se lo haga sin
autorizacin y con destino ilegtimo, pero no se requieren ambos elementos (sin
autorizacin y destino ilegtimo) para configurar el tipo, sino que alcanza slo con uno de
ellos.
La razn de los distintos requerimientos tpicos radica en la relacin gnero especie que
existe entre materia prima y precursor qumico. De este modo cuando se comercie con
materias primas para la produccin o fabricacin de estupefacientes la tipicidad penal
quedar configurada cuando se obre exclusivamente con destino ilegtimo. No podr
aplicarse en este caso la exigencia de obrar sin autorizacin ya que para el caso de las
materias primas que no son precursores qumicos, no se necesita autorizacin estatal para
manipularlas u operar con ellas.
En cambio, en el caso de los precursores qumicos, el tipo penal quedar configurado
cuando se obre sin dicha autorizacin -que a la postre es expedida por el Registro Nacional

de Precursores Qumicos 2-, cuando el destino sea ilegtimo, o bien cuando ocurran ambas
cosas.
De este modo queda claro que el legislador al utilizar el trmino materias primas se refiri a
Las que una industria o fabricacin necesita para sus labores, aunque provenga, como
sucede frecuentemente, de otras operaciones industriales.3 como gnero, estableciendo
para este caso elementos tpicos genricos (el destino ilegtimo), pero tambin a los
precursores qumicos para los que estableci requsitorias tpicas ms especficas (la falta de
autorizacin, el destino ilegtimo o ambas).
Queda claro de este modo que la disyuncin o en el primer prrafo del artculo 5 de la
ley 23.737 es una disyuncin inclusiva4 y que el legislador al referirse a las materias primas
para la produccin o fabricacin de estupefacientes se refiri a aquellas pero tambin a los
precursores qumicos.
Agregar a esta postura un argumento concluyente a este respecto y es el que surge de las
palabras del entonces diputado por la Provincia de Jujuy, Fernando Enrique Paz, quien
sosteniendo el dictamen de la minora en la discusin parlamentaria que concluyera con la
sancin de la ley 23.737, afirm: La coca y la cocana son dos cosas distintas. Para la
elaboracin de la cocana no slo se utiliza la coca como materia prima: tambin se
emplean cido sulfrico, cido clorhdrico, querosn, bicarbonato, cal y otros productos
qumicos como el ter, los cules no son calificados como alcaloides o estupefacientes por
ninguno de los dos dictmenes.5
Son las palabras de este diputado, nicas que se refirieron al trmino materia prima en el
extenso debate, las que nos aclaran el alcance que quiso otorgrsele en aquellas sesiones
que dieran origen a la ley 23.737. Ese alcance no es otro que la relacin genero-especie
existente entre el trmino materia prima y precursor qumico.
Entrando en el anlisis del discurso del diputado y evitando valorarlo tcnicamente, vemos
que del mismo surge que la hoja de coca es considerada materia prima para la elaboracin
de estupefacientes, ya que afirma para la elaboracin de cocana no slo se utiliza la coca
2

Artculo 8 de la ley 26.045.

Diccionario de la Lengua Espaola. Vigsimo Segunda Edicin. Editorial Espasa. Madrid, 2001.

No podra ser una disyuncin exclusiva porque no existe la autorizacin para operar con materias primas
para la produccin o fabricacin de estupefacientes que no sean precursores qumicos.
5

Diario de Sesiones de la Honorable Cmara de Diputados de la Nacin. Reunin 65, marzo 15 de 1989,
pg. 7848.

como materia prima, es decir que la reconoce como tal. Pero contina diciendo que no es
la nica materia prima, ya que no slo se utiliza esa para la elaboracin de cocana (emplea
el trmino no slo para enfatizar que hay otras), tambin se utilizan otras materias primas y
as menciona el cido sulfrico6, el cido clorhdrico7, el querosn8, la cal9 y el ter10, todos
ellos precursores qumicos o materias primas lato sensu.
Finalmente como otras materias primas para la produccin de cocana, se refiere al
bicarbonato (no especifica a cul se refiere pero se tratara del bicarbonato de sodio) que no
es un precursor qumico y que debe considerarse como materia prima stricto sensu.
En consecuencia, del discurso mencionado se extrae que el legislador penal al utilizar el
trmino materias primas, lo hizo en un sentido amplio (lato sensu), incluyendo dentro de
esa terminologa a los precursores qumicos (cido sulfrico, cido clorhdrico, querosn,
cal y ter) y a otras materias primas que no lo son (bicarbonato de sodio).
Podra decirse entonces que el trmino materia prima lato sensu incluye tanto a las
materias primas como a los precursores qumicos y que el trmino materia prima stricto
sensu slo a las materias primas que no son precursores qumicos y que el legislador en el
caso del artculo 5 inciso c) y en el artculo 6 ambos de la ley 23.737 utiliz el trmino
materia prima lato sensu.

Jurisprudencia Nacional.
La efedrina es una sustancia que constituye materia prima idnea para la fabricacin o
produccin de estupefacientes. En este punto acierta el a-quo cuando afirma que los
precursores qumicos constituyen materia prima para la elaboracin de estupefacientes
(coinciden con esta postura Cornejo, Abel, Estupefacientes, Ed. Rubinazl Culzoni, Santa
F, 2003, pg. 53 y Manigot, Marcelo, Expendio Ilegal de Medicamentos y Rgimen
Penal de los Estupefacientes en la ley 23.737, JPBA, Ao XIX, T 72, pg. 244). Ello es
as porque los anexos antes enunciados (se refiere a las listas de precursores qumicos) no
distinguen entre estupefacientes y materias primas, sino entre precursores y productos

Es un precursor qumico incluido en la lista I del decreto 1095/96, modificado por el 1161/00.

Es un precursor qumico incluido en la lista I del decreto 1095/96, modificado por el 1161/00.

Es un precursor qumico incluido en la lista III del decreto 1095/96, modificado por el 1161/00.

Es un precursor qumico incluido en la lista III del decreto 1095/96, modificado por el 1161/00.

10

Es un precursor qumico incluido en la lista I del decreto 1095/96, modificado por el 1161/00.

qumicos, esto es, no hay en esas listas denominaciones que distingan materias primas de
precursores, sino que todos los enunciados constituyen materias primas [CNCP, Sala II,
13/03/2010, G, Ramn Rubn y otro s/Recurso de Casacin, Causa N 10444. Reg.
16.041 del voto del Dr. W. Gustavo Mitchell].
Concretamente, con relacin al procesamiento dispuesto respecto de Hugo S, Alfredo S. y
Javier Alfredo S debe tenerse presente que, su participacin en los hechos reseados se
encuentra suficientemente acreditada por las escuchas telefnicas, las filmaciones y
fotografas, como as tambin por el resultado del allanamiento de sus domicilios. La
defensa cuestiona concretamente el conocimiento del destino del material incautado en
tanto sostiene que sus pupilos actuaron sin dolo, dado que entendieron que se trataba de
agroqumicos u otro tipo de elemento destinado a la fumigacin y que nada tienen que ver
con el estupefaciente que se secuestrara en autos y mucho menos con una organizacin
destinada a la produccin y o comercializacin de tal sustancia. Sin embargo dichos
argumentos no resultan hbiles para conmover las pruebas que en su contra surgen del
expediente, que fueran tenidas en cuenta por el a quo para procesarlos. En ese sentido,
advirtase que del resultado de las intervenciones telefnicas practicadas se puede concluir
que Hugo S. se comunic desde el principio con Z. y se encarg de contactar primeramente
a la Seorita Lorena de A. para solicitarle la provisin de las sustancias qumicas en
cuestin. Que Alfredo S. continu las comunicaciones y fue quien efectivamente retir los
bidones de la firma A. y los llev a su casa en Don Torcuato, que de esa operacin estaba al
tanto y tambin particip activamente, Javier S. (hijo de Alfredo). ste ltimo habl con
Hugo con relacin al precio de las sustancias, se comunic en distintas oportunidades con
Delfn Z. y le avis cuando poda pasar a retirarlos. Asimismo, es de destacar que tambin
surge que para esta operacin, especficamente se pidieron bidones sin ninguna inscripcin,
que en distintas conversaciones y/o mensajes de texto, referidos a los precursores se los
nombr de manera encubierta, como madera, gasoil, kilmetros o el motor no agarra,
no puedo terminar la ropa, como as tambin que deliberadamente no se expidi factura
por parte de A, lo que contrasta con lo expresado respecto a que se tratara de agroqumicos
o algn producto para fumigar. Se advierte que sistemticamente los imputados evitaron
mencionar a la acetona en las numerosas comunicaciones que mantuvieron sobre la
operatoria tendiente a conseguir esa sustancia, y que deliberadamente hablaron de otros
elementos para aludirla sin nombrarla. Conforme a las reglas de la sana crtica racional que
deben emplearse para valorar la prueba, dicha circunstancia lleva a concluir que (a pesar de
lo que argumenta la defensa) los S. estaban en conocimiento del destino ilegal que se le
dara. A mayor abundamiento debe sealarse que no est acreditado que el metanol sea apto
para la actividad invocada y que conforme surge del allanamiento del departamento que
ocupaba Hugo S. en la ciudad de Buenos Aires, se hall un papel amarillo con la
inscripcin "metanol 30%", lo que permitira inferir que la acetona estara presente al

menos en una concentracin del 70%...aunque est pendiente la pericia. Igualmente, a pesar
de lo que menciona la defensa existen varias transcripciones de conversaciones telefnicas
de las cuales se advierte fcilmente que el monto de la operacin total era de $340.000 y se
habran adelantado en efectivo $36.000. Respecto al agravio relativo al encuadre legal que
formula la defensa, cabe recordar que se los proces, calificando su conducta en los incisos
a (tenencia de elementos y materias primas para producir y fabricar estupefacientes) y c
(comercie con...materias primas para su produccin o fabricacin, o los tenga con fines de
comercializacin o los distribuya, o d en pago, o almacene o transporte) del artculo 5; con
el agravante sealado en el artculo 11 inciso c (intervencin de tres o ms personas) de la
ley 23.737, -aunque se advierte que por error el a quo al referirse al inciso c consign
"estupefacientes" cuando debi decir "materias primas", ello en funcin a los hechos por
los que se les recibi declaracin indagatoria, esto es tener y comerciar con materias primas
para la produccin o fabricacin de estupefacientes (fs. 1462, 1464 Y 1466). Aclarada
dicha cuestin, entrando al anlisis correspondiente debe sealarse que, conforme se
sostuviera en reiteradas oportunidades para el caso de estupefacientes y resulta aplicable
tambin en el presente supuesto de tenencia de materias primas, las tres figuras de tenencia
que contempla la ley 23.737 en su articulado se caracterizan por referir al poder de
disposicin material de la persona de que se trate sobre las sustancia de esa clase. En dos de
esas tipificaciones, a dicha disponibilidad se le agregan distintas finalidades especficas; en
el caso del artculo 5 inciso c la de comercializacin, y en el del arto 14 parte segunda, el
consumo personal. Cabe sealar que esa facultad de disponer de las materias en trato no se
identifica necesariamente con una situacin de inmediacin fsica ni con la concreta
posesin de la cosa. As lo ha expresado ya esta Sala en los Acuerdos N 212/88 y 334/11
en el que adems se dijo que "... Todas [las formas de tenencia] se caracterizan porque el
tener se identifica con el poder de disposicin... y, en principio, es difcil imaginar la
posibilidad de participacin en un hecho de esa clase...Tal dificultad se debe a que, como
ensea la experiencia extrada de innumerables causas por hechos de esta clase,
generalizadamente la colaboracin conlleva en s misma la facultad de disponer (con lo que
la autora desplaza a la complicidad) o incurre en otras figuras independientes como la
facilitacin de lugar (artculo 18 ley 23.737). Adems y como fuera sealado, en anterior
considerando, se trat de tres personas organizadas entre ellas, con el propsito de tener
materias primas destinadas a fabricar estupefacientes y comerciar con las mismas,
procurando ganancias para todos ellos. De tal manera, el cambio de encuadre legal que
solicita el defensor, ser rechazado adems por cuanto esta sala tiene dicho que: "... la
calificacin legal del hecho efectuada en el auto de procesamiento es provisoria y no causa
estado, siendo reformable, aun de oficio por el mismo juez que la dispuso, por lo que' no es
susceptible de apelacin siempre que no juegue en contra de la libertad del imputado o
cause algn perjuicio, situacin que no se advierte en el caso de autos ... " (v. Ac. 285/2818

entre otros) [CF Rosario, Sala A, 30/12/2013, Z, Delfn David, Z, Joel Abel, Z, Flavia
Leiln y otros s/Inf. Ley 23.737 (art. 5 inc. c), Expte. FRO 32001194/2012125/CA15].

Artculo 6 de la ley 23.737

Descripcin del tipo
El delito podra denominarse alteracin ilegtima del uso de los estupefacientes y materias
primas introducidos legalmente al pas.
Precedentemente se expuso que durante la vigencia de la ley 20.771 existan dificultades
interpretativas respecto de la aplicacin del artculo 2 de aquella o del 866 del Cdigo
Aduanero, situacin que ha quedado superada con la derogacin de la norma mencionada
en primer trmino y con su reemplazo por la actual ley 23.737.
En relacin a la diferencia entre el tipo penal del artculo 6 de la ley 23.737 y el del artculo
866 del Cdigo Aduanero, se ha sostenido que no obstante la deseable mejora de la
tcnica legislativa, las conductas que se procura reprimir son sustancialmente distintas. En
el artculo 6 de la ley 23.737, el legislador parte de un autor que observa correctamente las
disposiciones aduaneras, cuando introduce los estupefacientes al pas. En su lugar, el
artculo 866 del Cdigo Aduanero, texto ordenado ley 23.353, el legislador tiene como
presupuesto la inobservancia de tales disposiciones. En el primer caso es posible imaginar a
un autor que lleva personalmente la carga al despacho aduanero, paga los aranceles que
corresponden y obtiene la documentacin relacionada a la actividad. En el otro, el autor
elude de manera ms o menos prolija, segn las circunstancias, el control del servicio
aduanero. La accin tpica consiste entonces en hacer ingresar los estupefacientes al pas,
cumpliendo con las exigencias aduaneras.11
Habr de coincidir con dichas afirmaciones, aunque debo destacar que la norma tambin
hace referencia a las materias primas para la fabricacin y produccin de estupefacientes,
motivo por el cual todo lo sostenido en el prrafo anterior respecto de los estupefacientes que pueden encontrarse fabricados o en cualquier etapa de fabricacin, es decir
semielaborados o en procesos intermedios- tambin debe aplicarse respecto de las materias
primas.
Segn una opinin difundida, slo podra ser autor de este delito el importador
regularmente inscripto por ante la Administracin General de Aduanas.
11

Medina, Miguel Antonio. Op cit, pg. 78.

Sin embargo, ese elemento no fue incluido por el legislador en la primera parte del artculo
bajo estudio, aunque pareciera referirse a dicha inscripcin entre otras-, en el ltimo
prrafo del artculo 6, dando lugar dicha situacin, a la aplicacin de la pena accesoria de
inhabilitacin. Ms adelante nos referiremos a este prrafo del articulado con mayor
detenimiento.
El objeto de la accin tpica incluye a los estupefacientes, elaborados o en cualquier etapa
de elaboracin, es decir semielaborados o en cualquiera de sus fases intermedias y tambin
a las materias primas destinadas a la fabricacin o produccin de estupefacientes.
En relacin a alguna particularidades tpicas del artculo 6 de la ley 23.737 se manifestado
que el autor comete este delito, si tramita el ingreso de las cosas en forma correcta ante las
autoridades aduaneras y, ya dentro del pas, modifica unilateralmente el destino
mencionado al ingresar. El detenido examen de la documentacin que acredite el ingreso
ser determinante para la comprobacin del delito. El delito se consuma cuando es alterado
el destino de uso de lo ingresado al pas. Habr tentativa si el proceso ejecutivo del delito es
interrumpido, por razones ajenas a la voluntad del autor, antes de concretarse la alteracin
del destino. El dolo del autor requiere que conozca lo que ingresa, el contenido de la
documentacin de ingreso y se exterioriza en la voluntad de modificar las condiciones
declaradas ante la aduana.12
Obviamente se trata de un tipo doloso y respecto de ello se ha afirmado que el dolo del
agente puede existir al momento de realizar la presentacin formal para lograr el ingreso de
la sustancia; antes de ello, al solicitar autorizacin para la importacin o ingreso, o con
posterioridad a ambos hechos13
Tambin se ha afirmado que la represin prevista para esta conducta, ser aplicable si los
estupefacientes y sus variantes van a ser comercializados dentro del pas. 14
No puedo coincidir con dicha afirmacin, siempre refirindome al primer prrafo del
artculo 6, en tanto no existe ninguna requisitoria tpica en ese sentido. Por otra parte,
entiendo que la norma reprime un delito que se encuadra dentro las conductas de trfico
ilcito, que presentan como nota distintiva la transnacionalidad, en consecuencia resultara
posible para su aplicacin la acreditacin de la intencin de comercializar los
estupefacientes o las materias primas no slo dentro, sino tambin fuera del pas.
12

Medina, Miguel Antonio. Op. cit, pg. 79.

13

Puricelli, Jos Luis. Estupefacientes y Drogadiccin. Editorial Universidad. Buenos Aires, 1998, pg 184.

14

Medina, Miguel Antonio. Op. cit, pg. 79.

Otro fundamento para esta postura lo encontramos en la segunda parte del artculo 6 que
reprime la mera introduccin cuando no est destinada a la comercializacin dentro o fuera
del pas, con una escala penal levemente atenuada. No resiste el menor anlisis que
configurara delito la mera introduccin de estupefacientes o materias primas sin destino a la
comercializacin dentro o fuera del pas y que la conducta ms grave de concretar la misma
introduccin pero con destino a la comercializacin fuera del territorio nacional, resultara
impune.
El legislador reduce levemente la pena (de 3 a 12 aos de prisin) cuando surgiere
inequvocamente por su cantidad, que las sustancias no sern destinadas a comercializacin
dentro o fuera del territorio nacional.ste artculo pone una vez ms de relieve que la
intencin del legislador en estas normas va destinada al trfico, y all donde aparece una
conducta no orientada al mismo reduce la pena. La norma no establece que el
estupefaciente o la materia prima sean destinados al consumo personal. Solamente requiere
que por su cantidad surja inequvocamente que no sern destinados a comercializacin. En
primer lugar resulta imprescindible, para que la conducta del sujeto encuadre en la figura
atenuada, que la cantidad, por su magnitud, demuestre que la sustancia no ser destinada a
comercializacin; por consiguiente, no juega esta norma si se trata de cantidades
industriales. El concepto, aun cuando no es el mismo utilizado por el legislador al hablar de
uso personal en el artculo 14, prrafo 2, ley 23.737 (escasa cantidad) se acerca
bastante a l. Ello as porque lo que el legislador pretende es evitar el trfico y por eso
privilegia esta figura. De ah que la cantidad de txico o materia prima debe ser tan escasa
que permita colegir que no habr circulacin del mismo entre terceras personas. Deber ser
valorado en cada caso en particular; por otra parte, dice la ley que por su cantidad debe
surgir inequvocamente que los mismos no sern destinados a comercializacin. Quedan
descartados, por consiguiente, los actos realizados a ttulo gratuito. Igualmente, estos actos
no inspirados en fines lucrativos, encuentran idntica sancin de prisin en el artculo 5,
inciso e)aunque estn fuera del mismo las materias primas destinadas a la produccin o
fabricacin de estupefacientes.15
Finalmente el ltimo prrafo del artculo 6 reprime la alteracin ilegtima del destino del
estupefaciente o la materia prima por parte de quien posee licencia o habilitacin del poder
pblico para su importacin, con una pena accesoria de inhabilitacin de 3 a 12 aos.
El fundamento de esta calificacin de la conducta est dado por la importancia social de la
funcin social de las personas habilitadas y la responsabilidad que por ello el estado carga
sobre sus espaldas16
15
16

Puricelli, Jos Luis. Op. cit, pg. 185

Puriicelli, Jos Luis. Op. cit, pg. 186

Sin embargo, merece destacarse que la sancin accesoria, en la prctica deber aplicarse en
todos los casos, puesto que si se tratara de estupefacientes o materias primas que son
precursores qumicos, aquellos no pueden importarse por sin poseer licencia o habilitacin
de la Direccin General de Aduanas y/o del Instituto Nacional de Medicamentos (INAME)
y/o del Registro Nacional de Precursores Qumicos.
Asimismo, en los casos en que se tratara de materias primas que no son precursores
qumicos resultar necesaria al menos la licencia del registro de importadores de la
Direccin General de Aduanas.
En cuanto a la pena se ha sostenido que se debera modificar la escala penal del artculo
866 del Cdigo Aduanero, ya quese pena el contrabando de importacin y exportacin de
estupefacientes en cualquier estado de elaboracin con penas de 3 a 12 aos, mientras que
el artculo 6 de la ley que comentamos establece una pena mayor (4 a 15 aos de reclusin
o prisin) para la importacin. Cmo puede castigar con una escala menor de penas a
quien realiza una accin ms peligrosa, como es el contrabando de estupefacientes, que a
quien realiza una importacin, que de por si es un acto lcito en que se somete al control
aduanero? Entendemos que se trata de un error que no ha tenido en cuenta el legislador.
Mencin aparte merece el ltimo apartado del artculo 6 al establecer un trmino de
inhabilitacin menor que el de reclusin o prisin que se estipula en el primer apartado. La
inhabilitacin debe ser igual o mayor que la reclusin o prisinpor cuanto se podra dar
la paradoja de que ya sea desde la crcel o fuera de ella, si por buena conducta (el
condenado) hubiera obtenido la libertad anticipada, incurriera nuevamente en una conducta
penada por la presente ley.17

Jurisprudencia Nacional.
Es importante recordar que se denominan Precursores Qumicos a aquellas sustancias que
por sus caractersticas o componentes son pasibles de ser derivadas ilegalmente a la
fabricacin de estupefacientes. La Efedrina es una de ellas, ya que puede ser utilizada para
la produccin de estimulantes de tipo anfetamnico como la Metanfetamina, producto
qumico que integra el catlogo de estupefacientes del Anexo I del Decreto N722/91. La
preocupacin de la comunidad internacional por agudizar los procedimientos de
fiscalizacin de las actividades vinculadas con estas sustancias se vio reflejada en distintos
instrumentos, como ser la Convencin Unica sobre Estupefacientes de 1961 (enmendada
por el Protocolo de Modificacin de 1972), el Convenio sobre Sustancias Psicotrpicas de
1971, la Convencin de las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y

17

Daz Lynch, Flix C y Caro de Daz Lynch, Patricia M. Drogas y Estupefacientes: Anlisis crtico de la ley
23.737. Ed. Depalma. Buenos Aires, 1991, pg 9/11.

Sustancias Psicotrpicas de 1988 (aprobada por Ley 24.072) y el Reglamento Modelo

elaborado por la Comisin Interamericana contra el Abuso de Drogas (CIDAD) sobre
delitos de lavado de activos relacionados con el trfico ilcito de drogas y otros delitos
graves. La creciente inquietud sobre el punto llev a que nuestro pas adaptara sus
disposiciones administrativas con el fin de controlar de manera efectiva el tratamiento de
Precursores Qumicos. As, el Poder Ejecutivo Nacional, sobre la base de lo establecido por
los arts. 24, prrafo segundo y 44 de la Ley 23.737, dict el Decreto N1095/96
(modificado por Decreto N1161/00), cuyas disposiciones tienden a regular a nivel local la
produccin y el comercio interior y exterior de esa clase de sustancias. A su vez, en las
listas pertenecientes al Anexo I de esta ltima norma se encuentran especificados los
elementos o productos qumicos considerados precursores. El marco regulatorio descripto
se complementa, a nivel general, con las distintas disposiciones de la Administracin
Nacional de Medicamentos, Alimentos y Tecnologa Mdica (ANMAT) y, en particular,
con lo dispuesto por la Ley 26.045 (B.O. 07/07/05), que cre en la rbita de la
SEDRONAR el Registro Nacional de Precursores Qumicos, previsto originariamente en el
art. 44 de la Ley 23.737. A partir de esta reglamentacin especial, las personas fsicas o
jurdicas que pretenden operar con sustancias del tipo indicado deben cumplir con distintas
obligaciones, entre las que se destacan: inscribirse en el Registro Poder Judicial de la
Nacin Nacional de Precursores Qumicos de la SEDRONAR previo a efectuar cualquier
tipo de actividad; suministrar la informacin y documentacin que la autoridad
administrativa requiera en su tarea de fiscalizacin; mantener un registro completo de los
movimientos experimentados por el material e informar al rgano de control con carcter
de declaracin jurada las operaciones celebradas; comerciar exclusivamente con las
personas fsicas o jurdicas que se encuentran debidamente inscriptas y solicitar
autorizacin previa al Registro para realizar operaciones de importacin o exportacin.
Paralelamente, al momento de sancionar la Ley 23.737 el legislador estim conveniente
incluir, como complemento de los tipos penales que receptaban comportamientos que
tenan como objeto general las materias primas destinadas a la produccin o fabricacin
de sustancias ilcitas (incisos a y c del art. 5; art. 6, art. 7 y las agravantes del art.
11), dos disposiciones relacionadas de manera especfica con el tratamiento de Precursores
Qumicos (arts. 24 y 44), reforzndose as el espectro regulatorio vigente en la materia.
Viene al caso sealar que la perspectiva de gnero-especie postulada entre los conceptos
legislativos de materia prima y Precursor Qumico ha sido la escogida por parte de la
doctrinaEn suma, los canales normativos que han sido desarrollados precedentemente
son los que rigen la actuacin de los sujetos tratantes de esta clase especial de materias
primas como la Efedrina, que poseen la particularidad de servir no slo para la fabricacin
de especialidades medicinales, sino tambin para la elaboracin de estupefacientes. [CNCCF,
Sala I, 27/11/2008, A, Guillermo Ral s/Procesamiento con prisin preventiva, causa N
42.447, Reg. 1449]

El suceso que se ha tenido por acreditado al tratar la materialidad infraccionaria, resulta

configurativo del delito que reprime a aqul que legalmente introdujere al pas
estupefacientes o materias primas para la produccin o fabricacin de stos, e
ilegtimamente alterare el uso de los mismos, acorde con lo normado por el artculo 6 de la
ley 23.737. [TOCF N 5,07/05/10, A, Guillermo Ral s/Inf. Ley 23.737, causa 1.305]
Ahora bien, tal como lo ha sostenido el a-quo al momento de resolver la situacin
procesal de Guillermo Ral A., la prueba de cargo con la que se cuenta a esta altura de la
investigacin resulta suficiente como para justificar su sometimiento a proceso en rden al
delito contemplado en el artculo 6 de la ley 23.737, que reprime a quin cumpliendo con
los trmites aduaneros correspondientes introdujera al pas materias primas destinadas a la
fabricacin o produccin de estupefacientes y, con posterioridad, alterara ilegtimamente su
destino de uso. En efecto, la sospecha del Magistrado de grado sobre el desvo ilegtimo de
la sustancia importada por A. encuentra su justificacin en las distintas pruebas reunidas
durante la investigacin, que indican que los 1.900 Kg. de efedrina no tuvieron el destino
final que aqul consign en los respectivos informes trimestrales bajo la formalidad de
declaracin jurada. En definitiva, tal circunstancia conduce a dar por comprobada prima
facie la materialidad del ilcito y la participacin del imputado en la actividad ilcita que
constituye el objeto procesal del presente legajo [CNCCF, Sala I, 27/11/2008, A,
Guillermo Ral S/Procesamiento con prisin preventiva, causa N 42.447, Reg. 1449]

Artculo 24 de la ley 23.737

Descripcin del tipo.
Se ha denominado a este delito como contrabando de importacin de precursores qumicos
aptos para la elaboracin de estupefacientes18, sin embargo y por los motivos que expondr
prefiero denominarlo ingreso ilegal de precursores o productos qumicos al pas.
La norma participa de las caractersticas generales de las leyes penales en blanco, desde
que, en palabras de Fontn Balestra, en ellas est determinada la sancin, pero el precepto a
que se asocia esa consecuencia no est formulado ms que como una prohibicin genrica,
que deber ser definido, por una ley presente o futura, por un reglamento, o incluso por una
orden de la autoridad. Ms adelante, cuando distingue las distintas formas que en los
hechos puede asumir el instituto, dice que las leyes penales en blanco stricto sensu, son
18

Daz Lynch, Flix C y Caro de Daz Lynch, Patricia M. Drogas y Estupefacientes: Anlisis crtico de la ley
23.737. Ed. Depalma. Buenos Aires, 1991, pg 47.

aquellas en las cuales el complemento se halla contenido en otra ley, atribuido a otra
instancia o autoridad. El decreto del Poder Ejecutivo, que peridicamente deber
actualizarse en contenidos y alcances, es el complemento del tipo penal en anlisis.19
Se trata de un caso de delicta comunia ya que el autor de este delito puede ser cualquier
persona que se encuentre en las condiciones previstas y luego ejecute las acciones tpicas.
Esas condiciones son negativas, porque el autor no debe contar con autorizacin expedida
por el organismo correspondiente para trabajar con precursores o productos qumicos, por
una parte, o debe haberlos hecho circular sorteando el control de la autoridad competente.
La autoridad competente es la que puede permitir las actividades relacionadas con los
objetos protegidos en la norma, a las personas o empresas que justifiquen la licitud de sus
actividades. 20
El organismo que otorga las autorizaciones para manipular precursores qumicos es el
Registro Nacional de Precursores Qumicos que de conformidad con lo establecido por la
ley 26.045, funciona bajo la rbita de la Secretara de Programacin para la Prevencin de
la Drogadiccin y la Lucha contra el Narcotrfico de la Presidencia de la Nacin.
El rgimen legal de los precursores qumicos se complementa con los decretos 1095/96,
1161/00 y con las resoluciones dictadas por la autoridad de aplicacin, en tanto la ley
26.045 an no ha sido reglamentada.
Las competencias del Registro Nacional de Precursores Qumicos se encuentran
determinadas por el decreto 1177/12.
En cuanto a la conducta tpica, se ha sostenido que consiste en ingresar en la zona de
frontera los precursores, sin la debida autorizacin; dichas sustancias, para su ingreso al
pas, requieren la autorizacin previa de la autoridad sanitaria nacional. La segunda
hiptesis prev el caso del ingreso de dichas sustancias burlando el control de la autoridad
sanitaria. 21
Habr de disentir con la primera parte de dicha afirmacin en tanto de acuerdo a la
normativa citada precedentemente, las autorizaciones para manipular precursores qumicos
19

Medina, Miguel Antonio. Estupefacientes. La Ley y el Derecho Comparado. Ed. Abeledo Perrot. Buenos
Aires, 1998, pg. 200 y 201.
20

Medina, Miguel Antonio. Estupefacientes. La Ley y el Derecho Comparado. Ed. Abeledo Perrot. Buenos
Aires, 1998, pg. 202.
21

Puricelli, Jos Luis. Estupefacientes y Drogadiccin. Editorial Universidad. Buenos Aires, 1990, pg. 204 y
205.

son otorgadas por el Registro Nacional de Precursores Qumicos y no por la Autoridad

Sanitaria Nacional. Ello as aun cuando para manipular las sustancias denominadas
ingredientes farmacuticos activos (IFA) y de conformidad con la resolucin conjunta
932/2008 del Ministerio de Salud y Ambiente, 2529/2008 del Ministerio de Justicia,
Seguridad y Derechos Humanos y 851/2008 de la Secretara de Programacin para la
Prevencin de la Drogadiccin y la Lucha contra el Narcotrfico, resulte necesario poseer
un certificado de especialidad medicinal vigente expedido por la Administracin Nacional
de Medicamentos, Alimentos y Tecnologa Mdica que forma parte del Ministerio de
Salud. No obstante ello y aun para el caso de esas nueve sustancias (el listado de
precursores vigente conforme el decreto 1095/96 -T.O. conforme decreto 1161/00- contiene
sesenta sustancias), la autorizacin la otorga el Registro Nacional de Precursores Qumicos.
As las cosas, la norma prev dos hiptesis delictivas, la primera que consiste en la
introduccin de precursores o productos qumicos aptos para la elaboracin o fabricacin
de estupefacientes en la zona de frontera delimitada por la ley, sin la autorizacin expedida
por el Registro Nacional de Precursores Qumicos y la segunda que consiste en la
introduccin de dichas sustancias en la zona de frontera violando el control del Ministerio
de Salud.
Este ltimo supuesto comprende toda maniobra elusiva del control de la autoridad
sanitaria, efectuada antes de la zona de frontera, o bien, en la misma. Conducta semejante
slo es imaginable en la clandestinidad, en la nocturnidad, o en el ocultamiento disimulado
de lo que se debe ingresar. 22
Por supuesto que el ilcito tambin quedar configurado cuando se conjuguen las dos
hiptesis delictivas que prev la norma en trato.
Tambin se ha dicho que la norma reprime el delito slo con multa e inhabilitacin
especial. Entendemos que se lo debe tratar como delito de peligro abstracto y penar con
prisin. La ley debera establecer que la aplicacin de la pena lo es sin perjuicio de
considerarlo autor de un concurso ideal de delitos, a quin se le aplicarn adems las penas
del cdigo aduanero, en caso de as corresponder. Debera contemplar tambin el
contrabando de exportacin, lo que propiciamos en una futura reforma, ya que existen en el
pas suficientes precursores y productos qumicos que podran ser exportados a otros pases
en funcin de los compromisos asumidos en el Convenio de Sustancias Psicotrpicas
(Viena, 1971), en el Protocolo Adicional de la Convencin nica de Estupefacientes

22

Medina, Miguel Antonio. Estupefacientes. La Ley y el Derecho Comparado. Ed. Abeledo Perrot. Buenos
Aires, 1998, pg. 202.

(Viena, 1972) y en el Acuerdo Sudamericano de Estupefacientes y Psicotrpicos (Buenos

Aires, 1973). 23
En cuanto a la zona de frontera delimitada por la ley, resulta aquella (en sentido material),
la establecida por el decreto 887/94. La tcnica de delimitacin de la zona de seguridad de
fronteras que utiliza el decreto consiste en la identificacin de diversos puntos geogrficos
que unidos entre s conforman el lmite imaginario de la citada zona.
Justo Laje Anaya relaciona a la delimitacin de la zona de frontera con el Cdigo Aduanero
y concepta a la misma como parte del territorio aduanero habilitada para la ejecucin de
operaciones aduaneras o afectadas al control de las mismas, y en la que rigen normas
especiales para la circulacin de personas, movimiento y disposicin de la mercadera. 24
Las sustancias a las que se refiere el tipo penal son los precursores y productos qumicos
que pueden ser utilizados para fabricar o elaborar estupefacientes y que conforme el
artculo 3 de la ley 26.045, debe controlar la Secretara de Programacin para la Prevencin
de la Drogadiccin y la Lucha contra el Narcotrfico mediante el Registro Nacional de
Precursores Qumicos.
Se ha afirmado que los precursores son la materia prima de los estupefacientes; aquellos
sin los cuales el estupefaciente no se pueden elaborar. La hoja de coca es un precursor de la
cocana. 25
Habr de coincidir con la primera parte de la afirmacin en tanto, como ya he sostenido,
entiendo que si bien materias primas y precursores qumicos son cosas distintas, entre
ambos trminos hay una relacin de gnero-especie, resultando materia prima el gnero
ms abarcativo y los precursores qumicos la especie ms restringida. As las cosas todos
los precursores qumicos pueden ser materia prima para la fabricacin de estupefacientes
pero no a la inversa. 26

23

Daz Lynch, Flix C y Caro de Daz Lynch, Patricia M. Drogas y Estupefacientes: Anlisis crtico de la ley
23.737. Ed. Depalma. Buenos Aires, 1991, pgs. 47 y 48.
24

Laje Anaya, Justo. Narcotrfico y Derecho Penal Argentino. Marcos Lerner Editora, Crdoba, 1999, pg.
35.
25

26

Puricelli, Jos Luis. Estupefacientes y Drogadiccin. Editorial Universidad. Buenos Aires, 1990, pg. 203.

Donzelli, Mariano Leandro. El desvo de precursores qumicos y el artculo 5 inciso c) de la ley 23.737.
Revista La Ley, Seccin Actualidad 03/12/2009.

Sin embargo disentir con la segunda afirmacin ya que la hoja de coca es considerada por
nuestra legislacin y por toda la legislacin internacional vigente en la materia como un
estupefaciente al igual que la cocana y no como una sustancia precursora de aquella.
Discusiones tcnicas y polticas al margen, la Convencin nica sobre Estupefacientes de
1961, enmendada por el Protocolo de 1972, incluy tanto a las hojas de coca como a la
cocana dentro de los estupefacientes de la lista I de dicho convenio internacional.
Como consecuencia de la suscripcin y ratificacin por parte de nuestro pas de la
Convencin nica sobre Estupefacientes, el decreto 299/10 que enumera para nuestro
derecho a los estupefacientes en los trminos del artculo 77 del Cdigo Penal, incluye
dentro de su listado a las hojas de erytrhoxilon coca y a la cocana (ster metlico de la
benzoilecgonina). Idntica previsin contena el decreto 722/91, antecedente inmediato del
299/10, por las mismas razones.
En cuanto al listado de precursores qumicos, aqul se encuentra definido en el Anexo I del
decreto 1095/96 (T.O. conforme decreto 1161/00) y en relacin a los productos aptos para
la elaboracin de estupefacientes, la norma se refiere a las mezclas y diluciones de dichas
sustancias puras, algunas con nombres comerciales, que tambin pueden utilizarse con los
fines ilcitos prescriptos por la norma y cuya regulacin se encuentra prevista en la
resolucin SEDRONAR 764/11.
A este respecto el Registro Nacional de Precursores Qumicos controla a dichos productos
cuando se encuentren en las proporciones establecidas por la resolucin SEDRONAR N
764/11.
El delito se consuma con el ingreso de compuestos que tengan la idoneidad sealada por la
ley. El dolo se integra con el conocimiento de la naturaleza y destino de lo que se hace
ingresar, junto con el de carecer de autorizacin para hacerlo, o bien, de hacerlo eludiendo
los controles. El destino de los compuestos qumicos debe ser nicamente la elaboracin y
la fabricacin de estupefacientes. Otros destinos, como la produccin, quedaron fuera de la
enunciacin legal. 27
Entiendo que sta ltima crtica resulta infundada. Al respecto, el artculo 1 apartado t) de la
Convencin nica sobre Estupefacientes de 1961, enmendada por el Protocolo de 1972,
define a la produccin de estupefacientes como la separacin del opio, de las hojas de coca,
de la cannabis y de la resina de cannabis, de las plantas de que se obtienen y el apartado n)
del mismo artculo, entiende por fabricacin a todos los procedimientos distintos de la
produccin, que permitan obtener estupefacientes, incluidas la refinacin y la
27

Medina, Miguel Antonio. Estupefacientes. La Ley y el Derecho Comparado. Ed. Abeledo Perrot. Buenos
Aires, 1998, pg. 203.

transformacin de unos estupefacientes en otros. As las cosas, resulta claro que los
precursores qumicos no se utilizan para producir estupefacientes sino para fabricarlos.
En cuanto a que el dolo de la figura se integra con el conocimiento efectivo de que el
destino de los productos debe ser la elaboracin de estupefacientes, tambin habr de
disentir y tampoco coincidir con aquellos que sostienen que habra que aclarar si la
introduccin de precursores qumicos se hace con la intencin de elaborar o fabricar
estupefacientes, o se hace sin dicha intencin, para castigar ms severamente al primero. 28
Entiendo que el tipo penal del artculo 24 reprime con una pena menor la conducta de
ingresar en la zona de frontera precursores qumicos y productos aptos para la elaboracin
de estupefacientes, no exigiendo la ultraintencin de que aquellos se ingresaran con el
objetivo de fabricar estupefacientes. Cuando existiese dicha ultraintencin, la conducta
caera en el entramado tpico del artculo 5 inciso c), quedando configurada de ese modo
una conducta relacionada con el trfico ilcito de estupefacientes y correspondiendo en
consecuencia la aplicacin de una escala penal mucho ms severa.
Aqu en cambio, se sanciona con una pena menor un delito de peligro abstracto, que
consiste en la mera introduccin de las sustancias dentro de la zona de frontera, sin hacer el
tipo penal referencia alguna a la finalidad de dicha introduccin, encontrando fundamento
la penalizacin, en el peligro potencial de que las sustancias sean utilizadas para la
fabricacin de estupefacientes, precisamente porque nuestro pas limita con naciones
productoras de hoja de coca.
Sin perjuicio de ello, se trata de un delito doloso por lo que para su configuracin, el autor
debe tener conocimiento efectivo de las sustancias que se introducen en la zona de frontera,
de que carece de autorizacin para ingresarlas y debe tener la voluntad de querer
introducirlas en esa zona y en su caso de violar el control de la autoridad sanitaria.

Jurisprudencia Nacional.
Existe semiplena prueba como para responsabilizar al mismo por el delito de ingreso sin
autorizacin de precursores qumicos en zona de frontera aptos para la elaboracin de
estupefacientes, previsto y reprimido por el Art. 24 de la Ley 23.737, toda vez que el mismo
fue sorprendido por personal del Escuadrn N 54 de Gendarmera Nacional en el puesto de
control Ro Carapar, en fecha en fecha 8 de agosto del ao 2.008, siendo horas 21,20
aproximadamente, circunstancias que se desplazaba en un vehculo rems dominio GTF480
proveniente de la localidad de Tartagal con destino a Salvador Mazza, llevando seis (6)
28

Daz Lynch, Flix C y Caro de Daz Lynch, Patricia M. Drogas y Estupefacientes: Anlisis crtico de la ley
23.737. Ed. Depalma. Buenos Aires, 1991, pg. 47.

bidones plsticos de diez litros de capacidad cada uno, conteniendo una sustancia lquida que
se trata de cido sulfrico, conforme surge de las pericias preliminares practicadas a los
mismos y que rolan a fojas 15/23 y 53/62, encontrndose todo el procedimiento corroborado
por el personal actuante y los testigos designados al efectocomo as tambin se encuentra
determinado que dicho producto se encuentra comprendido en la nmina de sustancias que
recoge la lista I del Anexo I de los decretos 1.09596 y 1.161/00, siendo un elemento esencial
para la produccin de sustancias estupefacientes, encontrndose por lo tanto dentro de las
sustancias controladas por dicha normativa, siendo necesario para operar con ellas estar
inscriptos ante el Registro Nacional de Precursores Qumicos, por tal motivo y habiendo
ingresado el causante en zona de frontera, transportando sin autorizacin del organismo
pertinente dicha sustancia que es apta para la produccin de estupefacientes, queda
demostrado prima facie la materialidad del hecho investigado y la responsabilidad penal
que le cabe en el asunto. Que se encuentra acreditado con el grado de certeza requerido en
esta etapa del proceso que el nombrado imputado transportaba bajo su poder, la sustancia
lquida secuestrada, tratando de burlar el cerco de control de la autoridad en zona de
frontera, atento a que el procedimiento fue realizado por personal de Gendarmera Nacional
del Escuadrn N 54 apostado en el Puesto de Control Ro Carapar sobre ruta nacional N
34 cerca de la localidad de Salvador Mazza. En efecto, debe indicarse que se califica su
accionar en el delito supra mencionado, en razn de que no se encuentra acreditado de
manera contundente en esta etapa procesal, de que las sustancias secuestradas estaban
destinadas a la fabricacin y/o elaboracin de estupefacientes, previsto en el Art. 5 inc.c
de la Ley 23.737, y si bien es cierto las mismas son aptas para ello, no cabe a esta altura del
proceso responsabilizar al imputado de un hecho que no se encuentra probado con
evidencias determinantes, mxime si se desconoce que haya tenido pleno conocimiento de
su accionar ilcito, pero si se haya comprobado materialmente el ingreso prohibido de
agentes qumicos sin estar autorizado en zona de frontera, correspondiendo en consecuencia
y atento a la cantidad de precursores qumicos secuestrados y a los fines de determinar su
procedencia y destino para fines ilcitos en infraccin a la ley de estupefacientes,
profundizar la investigacin en torno a lo declarado por el imputado, autorizndose al Sr.
Jefe de la Unidad Especial Antinarctico Frontera Norte de Gendarmera Nacional de la
ciudad de Salta a realizar la investigacin correspondiente a efectos de determinar si la
sustancia secuestrada (cido sulfrico) era transportada para la elaboracin de sustancias
estupefacientes por parte del imputado. [Juzg. Fed. Orn, 17/05/2010, U, Miguel ngel
S/Inf. Art. 24 ley 23.737, Expte. N P-674/08]

Artculo 44 de la ley 23.737.

Descripcin del tipo.

La primera parte del artculo 44 de la ley 23.737 establece que Las empresas o sociedades
comerciales que produzcan, fabriquen, preparen, exporten o importen sustancias o
productos qumicos autorizados y que por sus caractersticas o componentes puedan ser
derivados ilegalmente para servir de base o ser utilizados en la elaboracin de
estupefacientes, debern inscribirse en un registro especial que funcionar en la
jurisdiccin que determine el Poder Ejecutivo Nacional y que deber mantenerse
actualizado mediante inspecciones peridicas a las entidades registradas.
Se describe all a mi entender, la obligacin de inscripcin de algunos sujetos por ante el
Registro Nacional de Precursores Qumicos y de manera desacertada, la conducta tpica
(que se complementa con lo establecido en el tercer prrafo del artculo) consistente en el
incumplimiento de los deberes de inscripcin por ante el mencionado organismo registral.
Entiendo que la conducta tpica slo abarca a algunos sujetos ya que la norma nicamente
hace referencia a las empresas o sociedades comerciales, omitiendo por ejemplo a las
personas fsicas y tambin a las personas jurdicas que no acten bajo la forma de
sociedades comerciales (fundaciones, asociaciones y todos aquellos que bajo cualquier
forma y organizacin jurdica con o sin personera jurdica operen con precursores
qumicos), que a la luz de lo establecido por el artculo 8 de la ley 26.045, tambin deben
inscribirse por ante el mencionado registro.
Por otra parte, creo desacertada la descripcin tpica en tanto slo se seala dentro de
aquellas empresas o sociedades comerciales con obligacin de inscribirse por ante el
Registro Nacional de Precursores Qumicos, a las que produzcan, fabriquen, preparen,
exporten o importen sustancias o productos qumicos autorizados y que por sus
caractersticas o componentes puedan servir de base para la elaboracin de estupefacientes,
dejando afuera de dicha descripcin a las que elaboren, reenvasen, distribuyan,
comercialicen por mayor y/o menor, almacenen, transporten, transborden, y/o realicen
cualquier otro tipo de transaccin, tanto nacional como internacional con precursores
qumicos, conforme la letra del artculo 8 de la ley 26.045.
Es decir, que si el tipo penal intenta sancionar la omisin de la obligacin formal de
inscripcin por ante el Registro Nacional de Precursores Qumicos, quedan al margen de la
descripcin tpica sujetos y conductas que son las ms habituales en lo que hace a la
operatoria con precursores qumicos.
En similar sentido, se ha sostenido que de la obra de Terragni, mencionamos su interesante
advertencia sobre el alcance de la conjuncin o entre empresas y sociedades comerciales.
Para este autor, ello deja afuera de la previsin a los que se dedican personalmente a tales

actividades y no estn organizados de manera empresaria bajo la forma de una sociedad

comercial.29 Habr de coincidir con la afirmacin del reputado autor.
En esta inteligencia y por slo citar un ejemplo, si una persona fsica comercializara
precursores qumicos sin la debida inscripcin por ante el Registro Nacional de Precursores
Qumicos -es una de las conductas ms comunes en el mercado ilcito de los precursores
qumicos-, dicha conducta no encontrara adecuacin tpica con lo establecido por el
artculo 44 de la ley 23.737, ya que las personas fsicas no pueden ser sujetos activos del
delito y la conducta de comercializacin desplegada no se encuentra descripta en el tipo
penal analizado.
El problema radica en que los verbos tpicos a que se refiere el artculo 44 de la ley 23.737
(producir, fabricar, preparar, exportar o importar) no guardan identidad con los descriptos
en el artculo 8 de la ley 26.045 (producir, fabricar, preparar, elaborar, reenvasar, distribuir,
comercializar por mayor y/o menor, almacenar, importar, exportar, transportar, transbordar,
y/o realizar cualquier otro tipo de transaccin tanto nacional como internacional) que son
aquellos que importan la obligacin de inscripcin para quienes concreten dichas
conductas.
Algo similar ocurre respecto de los sujetos activos ya que el artculo 44 de la ley 23.737
slo hace referencia a las empresas y sociedades comerciales y el artculo 8 de la ley 26.045
menciona a las personas fsicas o de existencia ideal y en general todos aquellos que bajo
cualquier forma y organizacin jurdica con o sin personera jurdica.
Es por ello que como he afirmado, entiendo que el tipo penal del artculo 44 de la ley
23.737 sanciona algunas conductas de omisin de inscripcin por ante el Registro Nacional
de Precursores Qumicos (de muchas posibles), concretadas por algunos sujetos activos (de
muchos posibles).
Sin embargo, alguna jurisprudencia ha sostenido que el artculo 44 de la ley de
estupefacientes no constituye un tipo penal sino que solamente se trata de una norma que
establece la obligacin de inscripcin por ante el Registro Nacional de Precursores
Qumicos cuyo incumplimiento es nicamente pasible de sancin administrativa.
El tipo penal puede definirse como el instrumento legal, lgicamente necesario y de
naturaleza predominantemente descriptiva; que tiene por funcin la individualizacin de
conductas humanas penalmente relevantes (por estar penalmente prohibidas)30 o como la
frmula legal necesaria al poder punitivo para habilitar su ejercicio formal y al derecho
penal para reducir las hiptesis de pragmas conflictivos y para valorar limitativamente la
29

Medina, Miguel Antonio. Estupefacientes. La Ley y el Derecho Comparado. Ed. Abeledo Perrot, Bs. As.
1998, pg. 358.
30
Zaffaroni, Eugenio Ral. Manual de Derecho Penal. Parte General. Ed. Ediar, Bs. As. 1997, pg 371

prohibicin penal de las acciones sometidas a decisin jurdica31 y tambin como la

visualizacin (anticipada) general de la caracterstica de la conducta propuesta para la
pena. 32
Tambin se ha afirmado que el tipo delictivo (o tipo penal o tipo legal o figura delictiva, o
simplemente, tipo) no es el hecho punible, sino uno de sus elementos. El hecho punible
comprende el hecho como soporte real del delito y todos los atributos jurdicos que lo
convierten en el presupuesto legal de la aplicacin de la pena. En ese mbito, el tipo se
limita a la determinacin conceptual de la figura formal del hecho punible. La frmula con
la que la ley expresa el tipo corresponde al siguiente esquema: el que haga esto o el
que no haga esto Desde el punto de vista dogmtico, el tipo constituye la caracterstica
jurdica del hecho punible que representa la base fctica alrededor de la cul giran la
antijuridicidad, la culpabilidad y la punibilidad.33
En otras palabras, los tipos penales son la descripcin de las conductas merecedoras de
pena, plasmadas por el Legislador en una norma jurdica, que contienen como elementos a
la accin, los sujetos y el objeto y que pueden clasificarse en tipos de accin o de omisin,
de resultado o de mera actividad, comunes o especiales, de lesin o de peligro, etc.
As las cosas queda claro que el artculo 44 de la ley 23.737 en su primer prrafo articulado
con el tercero, constituye un tipo penal ya que dicha norma establece una frmula legal, una
visualizacin anticipada o una individualizacin de las conductas penalmente relevantes, es
decir merecedoras de pena.
A partir de una correcta interpretacin, el artculo mencionado viene a establecer que la
omisin de la inscripcin por ante el Registro Nacional de Precursores Qumicos por parte
de las empresas o sociedades comerciales que produzcan, fabriquen, preparen, exporten o
importen sustancias o productos qumicos autorizados y que por sus caractersticas o
componentes puedan ser derivados ilegalmente para servir de base o ser utilizados en la
elaboracin de estupefacientes, ser sancionada con la pena de inhabilitacin especial de un
mes a tres aos y multa de mil a cien mil australes.
As las cosas, encontramos en el artculo 44 de la ley 23.737 todos los elementos tpicos: la
accin (omisin de la inscripcin por ante el Registro Nacional de Precursores Qumicos),
el sujeto activo (las empresas o sociedades comerciales) y el objeto jurdico (la salud
pblica), por lo que claramente se verifica que la norma contenida en el artculo 44 de la ley
23.737 es un delito doloso de omisin que se consuma cuando nace la obligacin por parte
31

Zaffaroni, Eugenio Ral. Derecho Penal. Parte General. Ed. Ediar. Bs. As. 2000, pg 414.
Creus, Carlos. Derecho Penal. Parte General. Ed. Astrea. Bs. As. 1996, pg 151.
33
Nuez, Ricardo C. Manual de Derecho Penal. Parte General. Marcos Lerner Editora Crdoba. Bs. As. 1987,
pg 165.
32

del sujeto activo, empresas o sociedades comerciales que como actividad lcita trafican con
productos industriales que, a su vez, pueden ser utilizados para la fabricacin de
estupefacientes, conocidos como precursores qumicos, de inscribirse en el registro
respectivo y aquella se incumple 34
A mayor abundamiento, el artculo 35 de la ley 23.737 incorpora como artculo 18 bis de la
ley 10.903, de patronato de menores, el siguiente texto: En todos los casos en que una
mujer embarazada diera a luz en el transcurso del proceso o durante el cumplimiento de
una condena por infraccin a la ley de estupefacientes, la madre deber, dentro de los
cinco das posteriores al nacimiento someter al hijo a una revisacin mdica especializada
para determinar si presenta sntomas de dependencia de aqullos. La misma obligacin
tendr el padre, el tutor y el guardador. Su incumplimiento ser penado con multa de
ciento veinte a novecientos australes y el juez deber ordenar la medida omitida
Ms all de las crticas que pueda merecer el contenido del artculo, desde la dogmtica
penal nadie ha afirmado, ni podra hacerlo que el anterior no constituye un tipo penal y si lo
revisamos detenidamente, la estructura tpica resulta idntica a la del artculo 44 de la ley
23.737, es decir en un primer momento se describe la conducta debida (la madre
deber y la misma obligacin tendr el padre, tutor y el guardador) y luego se
sanciona su incumplimiento u omisin (su incumplimiento ser penado).
Sin dudas el legislador al momento de sancionar los artculos 35 y 44 de ley 23.737, utiliz
una tcnica legislativa reprochable y que no condice con la tradicin jurdica nacional, pero
ello de ningn modo puede llevarnos a concluir que ambos artculos no contengan tipos
penales.
Pero hay un argumento final y concluyente que pone fin a la cuestin, que encuentra
fundamento en la tercera parte del artculo 44 de la ley 23.737 que dice el incumplimiento
de esta obligacin ser sancionado con inhabilitacin especial de un mes a tres aos y
multa de mil a cien mil australes. y que como sostuve ms arriba, completa el tipo penal
conjuntamente con la primera parte del artculo.
No hay otra obligacin dentro del artculo 44 de la ley 23.737 merecedora de la pena de
inhabilitacin especial y de multa que la obligacin de inscripcin descripta en el primer
prrafo del artculo 44.
La pena de inhabilitacin consiste en la incapacidad para desempear empleos, cargos o
comisiones pblicos, ejercer profesiones o derechos y gozar de beneficios asistenciales.35
34

DAlessio, Andrs Jos y Divito, Mauro A. Cdigo Penal de la Nacin Comentado y Anotado. II Edicin. Ed.
La Ley, Tomo III, pg. 1153.
35
Nuez, Ricardo C. Manual de Derecho Penal. Parte General. Marcos Lerner Editora Crdoba. Bs. As. 1987,
pg 363.

Tambin se ha afirmado que consiste en la privacin de derecho o en la suspensin de su

ejercicio, a raz de la comisin de un hecho antijurdico que la ley califica como delito.36
La pena de inhabilitacin es la ltima pena principal que menciona el artculo 5 del cdigo
Penal, aunque tiene la caracterstica de que tambin puede ser accesoria. La inhabilitacin
es una privacin de derechos que puede ser perpetua o temporal y que, por los derechos que
afecta, puede ser absoluta o especial.37
La pena de inhabilitacin especial presupone el ejercicio delictuoso, incompetente o
abusivo de un empleo, cargo, profesin, actividad o derecho, y, en general. Consiste en su
privacin e incapacidad para obtener otro del mismo gnero (o clase) durante la condena38
La inhabilitacin especial implica una especfica prevencin en ciertos mbitos de
conducta vinculados con el delito cometido. Porque se refiere a conductas genricas, hay
una cierta indeterminacin en los derechos afectados, lo que no ocurre con la inhabilitacin
general, en que estn predeterminados los derechos que quedarn afectados con su
imposicin. Por ese sentido de prevencin especial que esta pena tiene, dirigida a limitar las
actividades del sujeto en el mbito en que ha delinquido, puede adquirir formas sumamente
variadas, no determinadas de antemano por la ley, sino de una manera muy general. 39
En otras palabras, la pena de inhabilitacin se ha aplicado legtimamente cuando estuvo
destinada a prohibir el goce de algunas actividades a quien ha demostrado, por su conducta
criminosa, la falta de capacidad para el ejercicio de las funciones ms importantes de la
vida civil, como tambin cuando se priva al reo de funciones y derechos especficos, que,
utilizados abusivamente, permitieron la ejecucin de un hecho punible.
La pena de inhabilitacin restringe la libertad de eleccin y el ejercicio de algunas
actividades, con la finalidad de evitar que el reo ponga su profesin al servicio de ulteriores
actividades ilcitas.
Lo expuesto precedentemente me lleva a concluir que la pena de inhabilitacin especial
establecida en el tercer prrafo del artculo 44 de la ley 23.737 est claramente dirigida a
restringir el derecho a operar con precursores qumicos a todos aquellos sujetos que
incumplan con la obligacin de inscripcin por ante el Registro Nacional de Precursores
36

Terragni, Marco Antonio. Muerte prisin y otras sanciones penales. Editorial Zeus S.R.L. Bs. As. 1990, pg.
137.
37
Zaffaroni, Eugenio Ral. Manual de Derecho Penal. Parte General. Ed. Ediar, Bs. As. 1997, pg 692.
38
Nuez, Ricardo C. Manual de Derecho Penal. Parte General. Marcos Lerner Editora Crdoba. Bs. As. 1987,
pg 366.
39
Terragni, Marco Antonio. Muerte prisin y otras sanciones penales. Editorial Zeus S.R.L. Bs. As. 1990, pg.
140

Qumicos, con los alcances previstos en el primer prrafo del artculo y con la finalidad de
evitar que utilicen esa actividad ulteriormente, para desviar insumos qumicos hacia la
produccin ilcita de estupefacientes.
Sin embargo, se ha afirmado que la falta de inscripcin en el registro, o bien la omisin
de informar el movimiento de la empresa, ser sancionado con la inhabilitacin especial
y una multa a imponerse conjuntamente.40 (El resaltado me pertenece).
Habr de disentir con la postura ya que entiendo que queda claro que la segunda parte del
artculo 44 que determina que En este registro debern constar la produccin anual, las
ventas, su destino geogrfico y uso, as como todos los datos necesarios para ejercer su
adecuado control, tanto en las etapas de produccin como de comercializacin de las
sustancias o productos y su ulterior utilizacin, no forma parte del tipo penal descripto.
La segunda parte del artculo, cuya ubicacin en medio de la disposicin tpica favorece el
desconcierto, slo establece una descripcin incompleta de las misiones y funciones del
Registro Nacional de Precursores Qumicos, las que se encuentran detalladas
especficamente en la ley 26.045, el decreto 1256/07 y en la resolucin sedronar 1075/07.
Si bien la proximidad con el tercer prrafo del artculo resulta inconveniente, no caben
dudas que el incumplimiento (el legislador utiliz el singular) al que hace referencia este
prrafo, slo puede referirse a la obligacin de inscripcin incluida en el primer prrafo de
la norma y en consecuencia resulta sa la conducta merecedora de sancin penal, en las
condiciones all descriptas.

Jurisprudencia Nacional.
Probado que al momento de la sustanciacin de la investigacin llevada adelante por la
SEDRONAR que las empresas BPQ S.A. y TC S.A. cuyas naturalezas de sociedades
comerciales se desprende de las actuaciones producidas por la Divisin Anlisis Criminal
del Trfico Ilcito de la Superintendencia de Drogas Peligrosas de la Polica Federal
Argentina que obran a fs. 365/71-, no se encontraban inscriptas ante el Registro Nacional
de Precursores Qumicos, registracin que a su vez, tiene por finalidad permitir la
inspeccin de las empresas o sociedades comerciales cuya actividad consista en alguna de
las mencionadas en el tipo penal en trato, en los rubros de produccin, ventas, destino, uso
y comercializacindispondr el procesamiento de los imputados en orden al delito ut
supra calificado. [Juzgado Fed. Crim. y Corr. N 1 de San Martn, 19/10/12, M. Isaac
Jorge y otros s/Inf. Ley 23.737, Causa 5073]
40

Medina, Miguel Antonio. Estupefacientes. La Ley y el Derecho Comparado. Ed. Abeledo Perrot, Bs. As.
1998, pg. 358.

La figura del artculo 44 de la ley 23.737 no describe ni sanciona como sostiene el fiscaluna figura penal traducible en el delito de desvo de precursores qumicos. All lo que se
hace es sealar este desvo como peligro potencial y as con el fin de evitarlo- establecer la
obligacin de inscripcin de las empresas y el cumplimiento de deberes formales a los
efectos de facilitar el control por parte del Estado de los precursores qumicos. Dicha tarea
se entiende hoy cubierta con las disposiciones de la ley 26.045 (artculo 7 y 8). La posicin
del Ministerio Pblico Fiscal, entonces, slo habra podido tener favorable acogida si su
requerimiento hubiera abarcado una sospecha delictiva en los incumplimientos detectados
en sede administrativaPor tanto, resulta autorizado concluir que el incumplimiento total o
parcial de aquellas actividades hoy previstas en la ley 26.045 en forma ms detallada (art.
7) y que responden a los requisitos formales y objetivos ordenados del citado artculo 44
para el efectivo control estatal sobre precursores qumicos, nicamente son susceptibles de
sancin administrativa. [CFSM, Sala I, Secretara Penal N 3, 23/05/06, causa N 812/06,
registro 3723]
As las cosas, el reproche dirigido a la causante bajo lo siguientes trminos: haber
incumplido con la obligacin de inscribirse en el Registro Nacional de Precursores
Qumicos previo a realizar cualquier operacin que involucre sustancias controladas
cuenta en la actualidad con suficiente respaldo probatorioporque el panorama temporal
descripto evidencia quela causante mantena en su establecimiento comercial 60 envases
del producto Pro Air Arranca Motores, cuya composicin incluye una porcin destacada
de la sustancia qumica controlada ter etlico. En concreto, se produjo el hallazgo de una
significativa cantidad de esas mercaderas, en condiciones objetivas de ingresar al mercado
en forma inmediata, cuando, efectivamente, la mencionada causante saba que no poda
desarrollar las actividades reguladas en el artculo 3 del mencionado decreto 1095/96.
[CFSM, Sala II, Secretara Penal N 2, 27/10/2009, registro N 5392].