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no governamental, sem fins lucrativos, com sede na cidade de So Paulo (SP), Rua
Onze de Agosto, 52 Centro, a vem, por meio de seus representantes, apresentar
nota tcnica sobre a PEC 33/2012, que visa alterar a redao dos artigos 128 e 228
da Constituio Federal para prever a possibilidade de desconsiderao da
inimputabilidade penal de maiores de dezesseis anos e menores de dezoito anos
por lei complementar.
1. TRAMITAO LEGISLATIVA
Em 03/07/2012 foi apresentada, pelo I. Senador da Repblica Aloysio
Nunes Ferreira, a PEC 33/2012 que altera a redao dos artigos 129 e 228 do texto
constitucional, acrescentando um pargrafo nico para prever a possibilidade de
desconsiderao da inimputabilidade penal de maiores de dezesseis e menores de
dezoito anos por meio de lei complementar, bem como a correspondente
competncia ao Ministrio Pblico para promover tal incidente. Desde ento,
foram apensadas, para tramitao conjunta, as Propostas de Emenda
Constituio 20/1999, 74 e 83/2011, 33/2012 e 21/2013.
Recebido o projeto na Comisso de Constituio e Justia do Senado, foi
apresentado voto do Relator Senador Ricardo Ferrao pela admissibilidade da PEC
33/2012 e rejeio das demais.
Pois bem.
Razo assiste ao Senador Randolfe Rodrigues, que manifestou voto em
separado, eis que estamos diante da impossibilidade de arremetida reformadora
do dispositivo contido no artigo 228 da Constituio Federal, por ser ele uma
clusula ptrea.
Mas no s.
O estabelecimento de uma idade para fins de responsabilizao penal tem
fundamento poltico-criminal que se contrape s investidas legislativas como a
atual.
Nesse sentido foram produzidas pelo Instituto Notas Tcnicas referentes PEC 171/1993,
incluindo uma nota tcnica complementar, e ao PLS 333/15.
artigo
5,
caracterizando,
assim,
uma
clusula
ptrea.
Curso de Direito Penal: parte geral, Rio de Janeiro, Forense, 2001, p. 413.
Camargo
de
Barros
Vital,
comentando
esvaziado
de
sentido,
debate
sobre
Nacional
Constituinte,
tambm
entende
que
chamada
https://www.academia.edu/11829478/A_Inconstitucionalidade_da_Reduo_da_Idade_Penal
7 DIETER, Maurcio Stegemann; SOUZA, Luciano Anderson de. Irracionalismo e reduo da
maioridade penal. Boletim IBCCRIM. Ano 23, n 271, junho/2015.
8 Comentrio Contextual Constituio. So Paulo, Malheiros, 2005, pp. 860-1
alterado, sequer excepcionalmente ou para casos especficos, uma vez que encerra
verdadeira clusula ptrea.
3.
FUNDAMENTOS
POLTICO-CRIMINAIS
DO
LIMITE
ETRIO
DE
RESPONSABILIZAO PENAL
O constituinte nacional historicamente optou por fixar um limite etrio para
fins de responsabilizao penal.
J faz algum tempo aproximadamente desde pouco antes da dcada de
1940 que o Brasil adota os 18 anos como limite etrio que separa a
responsabilizao penal da estatutria. Paralelamente, desde essa poca at os dias
atuais evoluram tambm os fundamentos que levaram o legislador a fixar a
maioridade penal em tal patamar.
Fato que, em 1984, no Cdigo Penal, e em 1988, na Constituio Federal, a
maioridade penal foi estabelecida em 18 anos por uma opo poltico-criminal, em
especial em razo dos diplomas internacionais que sucessivamente reconheceram
direitos e garantias as crianas e adolescentes.
A definio especfica dos 18 anos se deve ao reconhecimento cientfico de
uma etapa do desenvolvimento humano denominada adolescncia, que pode ser
delimitada entre os 12 e os 17 anos de idade e que, por suas particularidades, exige
uma ateno diferenciada.
Por outro lado, a inconvenincia de submeter os adolescentes a um regime
penal tradicional, a responsabilizao baseada no binmio responsabilizaosocializao, os princpios da dignidade da pessoa humana e da humanidade e o
reconhecimento de que a poltica social deve pautar o atendimento ao adolescente
influenciaram o legislador nessa escolha poltico-criminal.
A
Constituio
Federal
legislao
estatutria
firmaram
Este princpio est secundariamente previsto em outros dispositivos legais e reger toda a
hermenutica do Estatuto da Criana e do Adolescente.
10 Joo Batista da Costa Saraiva. Desconstruindo o Mito da Impunidade: um ensaio de Direito
(Penal) Juvenil. Braslia: Saraiva, 2002, p. 21.
11 Martha de Toledo Machado. A Proteo Constitucional de Crianas e Adolescentes e os
Direitos Humanos. Barueri: Manole, 2003, p. 109. A autora ainda explica que: a meu ver,
crianas e adolescentes merecem, e receberam, do ordenamento brasileiro esse tratamento mais
abrangente e efetivo porque, sua condio de seres diversos adultos, soma-se a maior
vulnerabilidade deles em relao aos seres humanos adultos. esta vulnerabilidade que a
noo distintiva fundamental, sob a tica do estabelecimento de um sistema especial de
proteo, eis que distingue crianas e adolescentes de outros grupos de seres humanos
simplesmente diversos da noo do homo medius. Idem, p. 119.
12
10
Internacional
sobre
os
Direitos
Civis
Polticos
das
agncias
especializadas
organizaes
especiais,
nomeadamente
de
proteo
jurdica
13
Mais recentemente e tambm no sentido de assegurar todos esses direitos pode-se evocar a
Declarao do Panam, de 18 de dezembro de 2000, e a Declarao de Quebec, de 22 de abril de
11
Artigo 1
Nos termos da presente Conveno, criana todo o ser humano
menor de 18 anos, salvo se, nos termos da lei que lhe for aplicvel,
atingir a maioridade mais cedo.
A ressalva, na parte final do artigo 1, se refere genericamente a maioridade,
no sendo, em momento algum, expressa quanto a maioridade penal. Se
analisarmos o conjunto da conveno, em especial os artigos 3 e 37, ficar muito
claro que o artigo 1 no se refere a maioridade penal:
Artigo 3
1. Todas as decises relativas a crianas, adoptadas por instituies
pblicas ou privadas de proteo social, por tribunais, autoridades
administrativas ou rgos legislativos, tero primacialmente em
conta o interesse superior da criana.
Artigo 37
Os Estados Partes garantem que:
a) Nenhuma criana ser submetida tortura ou a penas ou
tratamentos cruis, desumanos ou degradantes. A pena de morte e a
priso perptua sem possibilidade de libertao no sero impostas
por infraces cometidas por pessoas com menos de 18 anos;
b) Nenhuma criana ser privada de liberdade de forma ilegal ou
arbitrria: a captura, deteno ou priso de uma criana devem ser
conformes lei, sero utilizadas unicamente como medida de ltimo
recurso e tero a durao mais breve possvel;
c) A criana privada de liberdade deve ser tratada com a humanidade
e o respeito devidos dignidade da pessoa humana e de forma
consentnea com as necessidades das pessoas da sua idade.
Nomeadamente, a criana privada de liberdade deve ser separada
dos adultos, a menos que, no superior interesse da criana, tal no
parea aconselhvel, e tem o direito de manter contacto com a sua
2001.
12
idade
demasiado
precoce,
levando-se
em
conta
as
13
A priso, nos termos do que preconizava Evandro Lins e Silva, perverte, corrompe, deforma,
avilta, embrutece, uma fbrica de reincidncia, uma universidade as avessas, onde se
diploma o profissional do crime. Se no pudermos eliminar de uma vez, s podemos conserv-la
para os casos em que ela indispensvel. Cf. De Beccaria a Filippo Gramtica. Sistema Penal
para o Terceiro Milnio: atos do colquio Marc Ancel. Rio de Janeiro: Revan, 1991, p. 33. Veja
que a priso no uma medida adequada nem para os adultos, razo pela qual tanto se requer a
adoo, cada vez ampla, de formas alternativas de penas. O que se dir, ento, da sujeio dos
adolescentes a esse ambiente?
15 Conforme dados divulgados pelo Conselho Nacional de Justia em Panorama Nacional: a
execuo das medidas socioeducativas de internao (2012)
16 Conforme dados divulgados pelo Conselho Nacional de Justia em Panorama Nacional: a
execuo das medidas socioeducativas de internao (2012)
14
17
Assim, Juarez Cirino dos Santos em Direito Penal: parte geral. 4 ed. rev. e ampl.
Florianpolis: Conceito Editorial, 2010.
15
18
16
processo
complexo,
profundamente
heterogneo
sempre
19
17
conhecimento, que em boa medida depende da experincia de vida que falta aos
adolescentes.20
Ressalte-se ainda que, na atual sociedade promotora da impetuosidade
juvenil voltada ao consumo, alguns psiclogos defendem que a possibilidade de
retribuio do crime mediante pena demandaria mais de 21 anos completos, ou
seja, uma atualizao do Cdigo Penal deveria ponderar o aumento ao invs da
reduo da maioridade 21.
O limite aos 18 anos , por outro lado, um termo razovel de tolerncia
recomendado pelo Seminrio Europeu de Assistncia Social das Naes Unidas, de
1949, em Paris, tanto que o praticamente regra internacional, sendo adotado pela
maioria dos pases, havendo outros, a exemplo da Espanha, Grcia, Inglaterra,
Itlia, Japo e Pases Baixos, em que as medidas socioeducativas so aplicadas at
os 21 anos de idade22.
Acrescente-se que na Inglaterra, pas em que se permite a responsabilizao
a partir dos 10 anos de idade, medidas privativas de liberdade somente podem ser
aplicadas a partir dos 15 anos de idade, sendo que entre 18 e 21 anos h aplicao
de penas, tal qual para os adultos, de forma atenuada23.
A questo do discernimento , portanto, secundria quando se atestam a
condio peculiar e o interesse superior do adolescente. A legislao, ao no levar
em considerao esse mote, o fez de forma consciente, buscando justamente um
tratamento diferenciado aos adolescentes, a fim de tornar a prtica de um ato
infracional uma situao isolada em suas vidas.
No tocante questo do voto aos 16 anos, que facultativo, foi apenas uma
forma de progressivamente possibilitar ao adolescente o exerccio de atos de
cidadania, a fim de que eles possam aprender de forma consciente a exercer os
seus direitos, principalmente aqueles que sero obrigatoriamente exercidos ao
atingir a maioridade civil. O fato de ele ter ou no maturidade para exercer tal ato
20
18
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20
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mero subterfgio para que seja aprovada mais facilmente a proposta, em vista da
menor rigidez do processo legislativo ao se comparar com o das emendas
constitucionais.
Por todos os motivos ora expostos que no somente se justifica a opo
poltico criminal do constituinte como se rejeita toda e qualquer inteno de
reduzir a maioridade penal, ainda que camufladas como na PEC 33/2012.
4. CONSIDERAES FINAIS
As breves consideraes acima elencadas permitem concluir que:
1. A legislao vigente no s fixou um limite etrio de responsabilizao
penal como o estabeleceu aos 18 anos, utilizando-se de critrios biolgicos para
tanto, os quais decorrem do reconhecimento das particularidades das etapas de
desenvolvimento do ser humano, que podem ser divididas em infncia,
adolescncia, adulta e senil, que demandam, cada uma delas, uma resposta estatal
diferenciada em virtude da prtica de uma conduta tpica;
2. O reconhecimento da infncia e da adolescncia como etapas do
desenvolvimento do ser humano em que so constatadas condies peculiares
ensejou a declarao expressa da inimputabilidade dos menores de 18 anos, os
quais esto sujeitos apenas aos preceitos da lei especial. A construo do aparato
legislativo que definiu a maioridade penal (Constituio Federal, Cdigo Penal e
Estatuto da Criana e do Adolescente) foi delineada por uma opo poltica, mas
com base no reconhecido marco cientfico que distingue a adolescncia da idade
adulta, que enseja tratamento diferenciado para aqueles que infringem a norma
penal e possuem at 17 anos. A deciso poltica fundamenta-se, assim, na adoo
do princpio da absoluta prioridade e da Doutrina da Proteo Integral, no
reconhecimento das condies peculiares de desenvolvimento e dos interesses
institucionais/20547-nao-e-punir-menos-e-punirmelhor
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