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PARECER PA N 57 / 2003
interrogatrio:
Ocorre, ademais, registrar, como no escapou a
ALTAVILLA (Manuale di procedura penale, 1935, pgs.
239-240), o seguinte: se, do ponto de vista formal, a
relao processual se instaurou no momento em que a
ao penal dirige a pretenso punitiva contra um
indiciado, fazendo-lhe assumir a qualidade de acusado,
somente no interrogatrio adquire existncia o contraste
entre a acusao e a defesa, com que se concretiza o
contraditrio, visando ao qual se realizam os atos
anteriores ao interrogatrio (mandados, citaes);
constitui-se, porm, com os diversos atos, praticados
pelo acusado, diretamente ou por meio do seu defensor,
em oposio acusao. (idem, pg. 8/9, sublinhados
nossos)
e
Proclama Manzini (Trattato di diritto processuale penale
italiano secondo il nuovo Cdice, vol. 4, 1932, pg. 159)
ser dever indeclinvel do juiz o prover ao interrogatrio
do acusado. Ouvindo-o pessoalmente, o juiz far, ao ru,
perguntas sobre o fato a ele imputado, o que constitui o
interrogatrio propriamente dito, e sbre a sua pessoa, o
b)
transmitir ao julgador a verso, que, do
acontecimento, o inculpado fornece sincera ou
tendenciosamente, com a meno dos elementos, de que
o ltimo dispe, ou pretende dispor, para convencer da
idoneidade da sua verso;
c)
verificar as reaes do acusado, ao lhe ser dada,
diretamente, pelo juiz, a cincia do que os autos encerram
contra ele. (idem, pg.25)
Eduardo Espnola Filho, na sua obra magistral,
preocupou-se com o sentido e as condies do
interrogatrio como pilar do contraditrio:
Interrogando o ru, o magistrado, em cumprimento ao
art. 188, II, do Cdigo de processo penal, lhe d, com
lealdade e franqueza, o conhecimento de tudo quanto, no
processo, at ento, existe contra ele, e verifica a
impresso, sobre o mesmo causada, pelo conhecimento
de que a acusao tem o amparo de elementos mais ou
menos capazes de convencer. E duma importncia
extraordinria aferir a confiana ou o desnimo, que
manifesta o interrogatrio, quanto possibilidade de
aniquilar essa prova. (idem, pg. 27)
O grande processualista discorre sobre a parte do
Miranda:
Habeas-corpus eram as palavras iniciais da frmula ou
mandado que o Tribunal concedia e era endereado a
quantos tiveram em seu poder, ou guarda, o corpo do
detido. A ordem era do teor seguinte: Tomai o corpo desse
detido e vinde submeter ao Tribunal o homem e o caso.
Literalmente: tome, no subjuntivo (habeas), de habeo, es ui,
itum, ere, ter, exibir, tomar, trazer, etc. Por onde se v que
era preciso produzir e apresentar Corte o homem e o
negcio, para que pudesse a Justia, convenientemente
instruda, estatuir sobre a questo, velando pelo
indivduo. O seu fim era evitar, ou remediar, quando
impetrado, a priso injusta, as opresses e as detenes
excessivamente prolongadas. Tambm nesse tempo, em
caso de priso preventiva, o acusado no devia ser
tratado como os indivduos j condenados, recusando-se,
destarte, a tal priso o carter de pena. Por isso mesmo, o
paciente devia comparecer Justia com as mos e os ps
livres: Custodes poenam sibi, commissorum non augeant, nec eos
torqueant; sed omni saevitia remonta pietateque adhibita, iudicia
debit exsequantur (FLETA, I, 26). (Comentrios
Constituio de 1967, 2 edio, 1971, Editora Revista
dos Tribunais, Tomo V, pg. 284).
2.
O sistema que se deseja adotar, como
exposto no ofcio inaugural, permite que no mais ocorra o
deslocamento de presos para comparecimento ao frum,
permitindo que os policiais e veculos que seriam deslocados
para a escolta sejam utilizados no patrulhamento convencional.
Ademais, alm da economia de recursos, diminuiria o risco de
resgate de presos.
3.
Submetida a matria Subprocuradoria
Geral do Estado, rea da Assistncia Judiciria, foi ouvida
inicialmente a Senhora Procuradora do Estado Chefe da
Procuradoria de Assistncia Judiciria Criminal que, invocando o
Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (art. 9, n. 3) e
a Conveno Americana de Direitos Humanos - Pacto de So
7.
Vrios Procuradores do Estado atuantes
na Procuradoria de Assistncia Judiciria Criminal expuseram
razes contrrias e a favor do sistema de audincia on line, em
manifestaes que ecoam os argumentos tradicionalmente
invocados no debate pblico do tema. Os Procuradores ouvidos
fizeram observaes que apontam as falhas concretas do
sistema que seriam obstculo ao exerccio do pleno direito de
defesa do ru.
8.
Em apertada sntese, so os seguintes
os argumentos expostos acerca do tema:
a)
o sistema seria inconstitucional por
ferir os direitos e garantias individuais garantidos pela ordem
vigente, na medida em que o processo penal deve garantir a
dignidade da pessoa humana. Os tratados internacionais de
direitos humanos subscritos pelo Brasil exigem a presena do
ru perante o juiz, presena essa que s pode ser fsica, sob
pena de no ser observado o devido processo legal, necessrio
para garantir-se o exerccio do contraditrio e da ampla defesa;
b)
no h fundamento legal para a
implantao do sistema de audincia on line, porque o
interrogatrio previsto nos artigos 185 e seguintes do CPP
exigiria a presena fsica do ru perante o juzo.
c)
A audincia realizada pelo sistema de
videoconferncia fere o direito de defesa porque impede o
contato direto do juiz com o ru, inviabilizando que o julgador
forme sua convico a partir da anlise do comportamento do
acusado; prejudica o reconhecimento do ru pela vtima e
testemunhas; dificulta o contato direto e sigiloso do acusado
com seu advogado durante a audincia.
d)
O sistema impede que o ru
denuncie ao Juiz eventuais maus-tratos que esteja sofrendo na
priso;
e)
O ru tem direito de ver o rosto da
pessoa que o julgar e da pessoa que o defende.
9.
Os Procuradores que se mostraram a
favor do sistema alinhavaram os argumentos que podem ser
assim sintetizados:
a)
O sistema propiciaria maior conforto
aos prprios rus, no mais obrigados a ficar longas horas sem
alimentao quando de seu interrogatrio;
b)
c)
A videoconferncia no retiraria o
sigilo da comunicao entre o ru preso e seu defensor porque
o sistema hoje vigente no garante qualquer privacidade nesse
contato;
d)
A presena fsica do ru na audincia
pode intimidar a testemunha, situao que concretamente
acontece;
e)
A Lei n. 7.210, de 11 de julho de
1984, art. 66, VII e 68, pargrafo nico, determina a
fiscalizao dos estabelecimentos prisionais pelos Juzes e
Promotores;
f)
tm o direito de depor, expor o fato, ver o autor do delito ser punido como
previsto na legislao penal (manifestao coletiva de fls. 64/67).
10.
Consta dos autos, ainda, a
manifestao da Procuradora do Estado que participou de
audincia on line na defesa de ru assistido, doutora Ana Luza
Zimmermann. A ilustre Procuradora, em sua manifestao de
fls. 70/78, relata detalhes da experincia, apontando as
dificuldades enfrentadas. Anota a preopinante que o sistema
prejudica a defesa do ru porque h dificuldade no contato com
o advogado. Ademais, observa que, longe de agilizar a Justia,
as audincias foram excessivamente morosas, em funo das
dificuldades oferecidas pelo sistema. Observa, no entanto, que
na audincia realizada no processo que apurou o chamado
11.
A Senhora Subprocuradora Geral do
Estado da rea da Assistncia Judiciria manifestou-se s fls.
79/82, assinalando que o sistema descrito pela Procuradora do
Estado Ana Luza Zimmermann Lopes Simes compromete fatores
12.
Os autos foram instrudos, ainda, com
cpia do relatrio apresentado pelo Excelentssimo Juiz de
Direito da 30 Vara Criminal que presidiu as primeiras
audincias realizadas pelo sistema de videoconferncia, doutor
Adilson de Arajo.
13.
Referido relatrio aponta o sucesso da
experincia, noticiando que sistema anterior, experimentado na
1 Vara Criminal de Campinas em 1996, foi objeto de deciso
do Superior Tribunal de Justia, que considerou vlidos os atos
processuais praticados (RHC 6272). No Tribunal de Alada
Criminal de So Paulo a questo tambm foi apreciada, tendo a
4 Cmara decidido pela viabilidade jurdica do sistema (HC
297.014/4) e a 10 Cmara pela no juridicidade da medida
(HC 297.054/5).
14.
Sob o aspecto tcnico-jurdico, o
relatrio transcreve parecer do autor aprovado pelo Senhor
Corregedor Geral da Justia, Desembargador Mrcio Martins
Bonilha, em que se sustentou a compatibilidade dos atos
processuais realizados pelo sistema de videoconferncia com as
normas do Cdigo de Processo Penal. Na sistemtica adotada,
na viso do Magistrado, a distncia fsica entre ru e julgador
no impediu que os mesmos se avistassem e mantivessem
dilogo em tempo real. Sustenta que o sistema garante a
24.
O Direito, como de conhecimento
generalizado, longe est de ser uma cincia exata. Os mesmos
fatos e as mesmas normas jurdicas so interpretados de forma
diversa pelos diferentes operadores do Direito.
25.
O ordenamento jurdico brasileiro no
contm qualquer norma admitindo ou vedando a realizao de
audincias virtuais. Portanto, h que se buscar nas entrelinhas
do arcabouo jurdico a soluo para o tema, sem que se possa
apontar qualquer obviedade na adoo de uma ou outra
soluo.
26.
Dvida no h que a Constituio
brasileira assegura o respeito dignidade da pessoa humana e
a observncia ao regime democrtico. O processo penal deve
observar o devido processo legal, assegurando-se o livre
exerccio do contraditrio e da ampla defesa. A preservao
desses postulados dever de todos aqueles que prezam o
Estado de Direito.
27.
Na linha da defesa dos direitos
humanos, o Brasil ratificou a Conveno Americana de Direitos
Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica), Decreto n. 678, de
6 de outubro de 1992, e o Pacto Internacional dos Direitos Civis
e Polticos (Decreto n. 592, de 6 de julho de 1992). Os dois
tratados contm disposies similares que foram invocadas ao
longo dos debates, como embasadoras da posio de que
indispensvel a presena fsica do ru perante o Juzo.
28.
Em sua literalidade, as duas disposies
assim regulam a matria:
polticos:
31.
A difcil discusso que resta, no
entanto, se essa presena fsica, embora no expressamente
exigida pelo legislador, inerente ao sistema de garantia dos
direitos individuais.
32.
O longo debate travado e o peso das
posies divergentes demonstram como a questo
controvertida. No obstante, a despeito dos argumentos
apresentados, no se consegue vislumbrar incompatibilidade
absoluta entre o sistema pretendido de realizao de audincias
on line e o arcabouo constitucional de direitos e garantias
individuais.
33.
O devido processo legal, assegurado
pelo artigo 5, inc. LIV, da Constituio Federal pressupe, no
mbito penal, o direito a um processo justo, incluindo, dentre
outros aspectos relevantes, o direito de ser ouvido; de ser
assistido por um advogado (art. 5, LXIII); de ter presumida
sua inocncia (art. 5, LVII, da CF); de ter a sua priso
comunicada imediatamente autoridade judicial (art. 5, LXII,
da CF); de ver identificado o responsvel por sua priso ou
interrogatrio policial (art. 5, LXIV), etc.
34.
No sistema de audincia virtual, em
tese, todos esses direitos so preservados. O ru tem
oportunidade de se avistar com um Magistrado, devidamente
assistido por advogado, apresentando as razes que entender
pertinentes para sua defesa.
35.
Argumenta-se com a convenincia de
que o julgador tenha contato direto e pessoal com o acusado
para, por meio de suas reaes, expressas por linguagem no
verbal, formar seu convencimento. A inexistncia desse contato
direto violaria o princpio da ampla defesa. No obstante, como
observam os estudiosos do direito processual penal, nosso
sistema no consagra o princpio da identidade fsica do Juiz. O
Juiz que interroga no necessariamente o que decide. No se
conversa via telefone IP, em sala privada, a cada um dos advogados com seu
cliente. Durante a prpria audincia, igualmente teve
43.
Luiz Flvio Gomes, em artigo publicado
no Boletim IBCRIM n. 42, observa que o interrogatrio a
distncia no significa reduo das garantias fundamentais. Ao acusado
46.
Nessa oportunidade, o Superior
Tribunal de Justia, ainda que tenha apresentado ressalvas ao
sistema, decidiu que no havia motivo para decretar a nulidade
do processo examinado, porque inexistente qualquer prejuzo
parte, nos termos do artigo 563 do CPP (5 Turma, RHC n.
6.272-SP, j. 3.4.97, relator Ministro Felix Fischer).
47.
Sobre a mesma experincia, o Tribunal
de Alada Criminal de So Paulo exarou duas decises diversas.
A 10 Cmara, no HC n. 297.054-5, entendeu no ser possvel
o interrogatrio on line por ofensa ao princpio da ampla defesa.
Reconheceram os julgadores, no entanto, que no caso concreto,
no foi demonstrada a existncia de prejuzo efetivo para o ru
(Relator Juiz Breno Guimares Revista Brasileira de Cincias
Criminais, n. 17/343-345).
48.
A 4 Cmara do TACRIM, no entanto,
no julgamento do HC 297.014-4, Relator Juiz Pricles Piza,
entendeu que o sistema perfeitamente compatvel com nosso
ordenamento jurdico.
49.
Ilustrativas as consideraes tecidas no
acrdo referido acerca da histrica resistncia s inovaes
tecnolgicas:
infensos ao progresso.
50.
Conclui referido julgado que a adoo
de um sistema de realizao de audincia on line no causa,
em si, violao ao direito de defesa, passvel de provocar a
nulidade do processo: No h ofensa plenitude de defesa. A autodefesa
51.
Por todo o exposto, conclui-se que no
h, em tese, qualquer incompatibilidade entre o sistema de
realizao de audincias on line e o ordenamento jurdico
nacional que justifique sua condenao apriorstica. A questo,
no entanto, deve ser analisada com a devida cautela, buscandose o aperfeioamento do sistema, no s no que se refere
qualidade tcnica das imagens, como tambm propiciando-se
maior facilidade a ser criada na comunicao entre advogados e
rus, de forma a resguardar a sagrada plenitude do direito de
defesa.
[1] Art. 792. (...) 2. As audincias, as sesses e os atos processuais, em caso de necessidade,
podero realizar-se na residncia do juiz, ou em outra casa por ele especialmente designada.
[2] Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do
regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica
Federativa do Brasil seja parte.
[3] Art. 185. O acusado, que for preso, ou comparecer, espontaneamente, ou em virtude de
intimao, perante a autoridade judiciria, no curso do processo penal, ser qualificado e
interrogado.
[4] Art. 260. Se o acusado no atender intimao para o interrogatrio, reconhecimento ou
qualquer outro ato que, sem ele, no possa ser realizado, a autoridade poder mandar conduzi-lo
sua presena.
Processo:
PGE n 54/2003
PARECER PA n 57/2003
PARECER PA n 80/2003
transcritos a fls. 153. Cuida-se de normas vindas a lume nas dcadas de 1940
e 1960, de sorte que no tinham em vista seja para adotar, seja para arredar
opo tecnolgica disponvel apenas no ltimo decnio. Anuncia-se com
isso tormentoso debate, de desfecho imprevisvel, em torno do alcance dos
vocbulos presena e perante (se exigem partilha do mesmo espao
fsico, se admitem comunicao virtual etc.), o que recomenda, a meu ver, a
introduo de legislao federal disciplinando o assunto. Isto no implica e
nem sequer sugere, obviamente, a ilegalidade presente do instrumento em
foco (basta recordar outro exemplo de absoro de tecnologia na vida forense
o fax , adotado em larga escala antes de que sobreviesse diploma legal
prevendo-o expressamente Lei Federal no. 9.800/99). O ponto fulcral, como
bem assinalado a fls. 154, consiste em saber se a presena fsica do ru
inerente ao direito de defesa e contraditrio. Com isto, todavia, retornamos ao
tpico enfocado no item precedente, porquanto se trata de controle a ser
exercido em cada caso concreto, no comportando, a meu juzo, abordagem
a priori, necessariamente especulativa, acerca do prejuzo efetivamente
experimentado pelo acusado.
Finalmente, o aresto do STJ juntado a fls. 192/200 reporta-se
elucidativamente aos artigos 502 e 792 do CPP, sublinhado que o primeiro
faculta ao juiz a realizao de novo interrogatrio quando no houver
presidido tal ato, ao passo que o segundo prev a hiptese de que, em caso
de necessidade ( 2), sejam os atos processuais realizados em local
especialmente designado pela autoridade judiciria. Da conjugao desses
dispositivos, inclinou-se a Corte Superior pela admissibilidade da vdeoconferncia quando evidente o perigo ordem pblica e segurana das
pessoas encarregadas da administrao da Justia Penal, com a sada do ru
acerca da vexata quaestio, razo pela qual peo vnia para subscrever a concisa e
precisa manifestao da Senhora Subprocuradora Geral da rea de Consultoria,
aprovando o parecer PA-3 n 80/2003, no sentido de inexistir qualquer
incompatibilidade entre o sistema de realizao de audincias on line e o
ordenamento jurdico nacional que justifique sua condenao apriorstica. Isso
no significa, contudo, como bem salientado pela Senhora Subprocuradora Geral
da rea de Consultoria, que , em casos concretos, no possa vir a ser identificada
alguma nulidade decorrente da m ou deficiente utilizao do assim denominado
interrogatrio on line.
De outra parte, importa salientar que o posicionamento ora assentado se destina a
orientar a atuao do Poder Executivo em relao ao assunto, sendo vinculante,
no mbito interno da Procuradoria Geral do Estado, no que toca atividade
consultiva. Os Procuradores que atuam na rea da Assistncia Judiciria,
todavia, esto desobrigados de acatar a diretriz, podendo, de acordo com sua
convico pessoal, suscitar a nulidade de interrogatrios realizados com o uso da
videoconferncia, quer porque vislumbrem nesse tipo de procedimento
inconstitucionalidade ou ilegalidade em tese, quer porque identifiquem em
concreto alguma anomalia no emprego da tcnica. Deixo, nesse aspecto, de
acolher a sugesto de fl. 31, que pretendia uma normatizao vinculante para os
Procuradores da Assistncia Judiciria, ainda que orientada em sentido oposto
quele por mim referendado.
No que toca atuao dos Procures na instruo criminal, devo observar que no
me parece aceitvel a recusa, ainda que motivada, da participao em atos
processuais on line, j que se trata, no mnimo, de matria controversa, cabendo
ao defensor pblico alegar as nulidades que entender ocorrentes, sem abandonar o
ru sua prpria sorte. Alis, nos termos das normas de regncia, em situaes da
espcie, no restaria ao magistrado instrutor seno o acionamento do mecanismo
de defensoria dativa consagrado no convnio PGE/OAB, que existe para suprir as
deficincias nos quadros da Procuradoria e no para permitir ao Procurador
autntica desero no desempenho de suas atribuies funcionais.