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Aula 01: Escolas Penais e a (re) construo constante do sistema de imputao racional jurdicopenal.
1. Introduo
1.1 O objetivo das Escolas Penais, a partir do Direito Penal Moderno, o desenvolvimento de
1.2
2. Fase Pr-Causualista
2.1 Escola Clssica
Os principais expoentes dessa escola so Csare Beccaria (Dos delitos e das penas
1764), Von Feuerbach (Tratado do Direito Penal alemo, 1801), Francesco Carrara
(Programa de Direito Criminal, 1959). Beccaria inaugurou o Direito Penal moderno.
Feuerbach, alm de desenvolver o princpio da legalidade para o Direito Penal nullum
crimen, nulla poena sine previa lege), fez uma proposta de sistema penal: crime = ao
externa antijurdica + desejo antijurdico do agente. Carrara, por sua vez, faz a seguinte
proposta, com base na teoria da imputao. Crime = imputao ftica (fora fsica
[conduta, resultado e nexo causal] + fora moral [vontade e conscincia livres]) + imputao
jurdica (previso legal de pena). Para essa escola, crime um ente jurdico, e no um fato
da natureza. O mtodo do direito penal dedutivo (do geral para o particular). O
fundamento da pena est no livre-arbtrio. A finalidade da pena retribucionista (castigar),
salvo Feuerbach, quem, com a teoria da coao psicolgica, defende que a pena previne
novos crimes, intimidando a sociedade.
A crtica a essa escola foi a de que o legislador, portanto, no teria limites.
2.2 Escola Positiva: os seus maiores expoentes so Csare Lombroso (O Homem
Delinquente, 1876); Enrico Ferri (Sociologia Criminal, 1892); e Rafael Garfalo
(Criminologia, 1885). LOMBROSO, com base em pesquisa de campo, defendeu a
existncia de perfis de delinquentes em espcie e ainda, um perfil genrico, que chamou
de criminoso nato. Sustentou que alguns homens e mulheres nasciam com caractersticas
de homens e animais selvagens e primitivos, o que chamou de atavismo. O crime um
fato natural, pr-determinado por fatores biolgicos e psicolgicos. Por isso, conhecido
como fundador da Antropologia Criminal. Defendeu, que antes da pratica do fato, o
delinquente nato deveria sofrer intervenes clnicas para ser recuperado. Por isso, essa
escola como finalidade da pena, defendeu a preveno a pena serve para prevenir o
crime. (Defendeu que a finalidade da pena preventiva). A propsito, Garfalo defendeu,
que se o delinquente no se recuperar, para defesa social, deveria sofrer a pena de morte.
O mtodo do Direito Penal, para essa escola, era o indutivo (do particular para o geral).
Ademais, Ferri fundador da Sociologia Criminal, prope que o crime seja o fato natural
decorrente de fatores sociolgicos, psicolgicos e sociais. E Garfalo, por sua vez, o
primeiro a usar a expresso Criminologia, foi quem tentou estruturar juridicamente o
pensamento da Escola Positiva. O fundamento da punio o determinismo.
- Fazer tabela: escola clssica x escola positiva.
2.3 Escola Tcnico-Jurdica: os mais expoentes so ARTURO ROCCO (Itlia, 1900); e KARL
BUNDING (Alemanha, 1905). Por fora do paradigma do positivismo jurdico a proposta dessa
escola afastar o Direito Penal das demais cincias, inclusive da filosofia. O crime uma relao
jurdica com a sociedade caracterizada pela violao da norma/lei penal. A pena uma
consequncia jurdica pelo crime. A finalidade da pena preventiva, com preveno geral (intimidar a
sociedade) e preveno especial (ressocializao). O fundamento da punio est na vontade e
conscincia livres. O mtodo do Direito Penal tcnico-jurdico (afastado da Filosofia).
3. Fase Causualista
3.1 Escola Causualista (ou CAUSAL-NATURALISTA): na poca, vigia o paradigma do positivismo
jurdico, mas essa escola o adaptou para usar mtodos das cincias naturais, sobretudo, o de causa
e efeito. O Direito Penal construdo a partir do plano ontolgico (realidade): mtodo ontolgico.
Bem, por isso, para essa escola, a ideia fundante do sistema penal o conceito ontolgico de ao
humana: movimento corpreo que provoca uma modificao no mundo exterior. Com base nisso,
VON LISZT (1884) e ERNEST BELING (1906), fazem a seguinte proposta: CRIME = FATO TPICO
(Beling) + ANTIJURIDICIDADE (Von Liszt e Iherins) + CULPABILIDADE (Adolf Merkel). Sistema Liszt
Beling.
Conduta
(vontade
)
humana
Meio
s
voluntrio
dirigido
psicologicamente
Finalidad
e ilcita
Dolo
Finalidad
e lcita
Culpa
uma
finalidade.
Aps as crticas sobre a m explicaes dos crimes culposos, que no tem problema na finalidade
(lcita), WELZEL reformula o conceito de ao humana, com base no que chamou de teoria
biociberntica da ao: comportamento humano controlado pela vontade. (Controle da vontade).
CONSCINCIA
VONTADE
CONCLUSO
previsibilidade
quer
dolo direto.
assume o risco
dolo aventual.
AT 2014
DEPOIS
2014
01)
objetiva (o agente
02)
prev).
previsibilidade
objetiva (o agente
3)
30 anos (art.
121, 2, CP).
prev).
previsibilidade
acredita
culpa
03 anos (art.
05 a 10
objetiva (o agente
honestamente que
conscincia.
121, 3, CP).
anos.
prev).
o resultado no
04 anos (art.
aconteceria.
302, caput,
CTB).
4)
5)
previsibilidade
Inobserva o dever
culpa
objetiva (o agente no
objetivo de
inconsciente,
cuidado, mediante
porque no prev.
imprudencia,
mdio).
negligncia ou
No h previsibilidade
impercia.
No quer; no
Fatalidade fato
objetiva. (O agente
assume o risco;
No acredita que o
sem culpa).
resultado ocorrer,
mdio).
at porque nem o
prev; e no
inobserva dever
objetivo de
cuidado.
Escola Finalista: (...) Portanto, a proposta de HANS WELZEL de sistema penal foi o seguinte: CRIME
=
Fato Tpico
Antijuridicidade
Culpabilidade
"teoria
normativa pura
da culpabilidade"
Imputabilidade
Potencial conscincia da ilicitude
Exigibilidade de conduta diversa.
Dolo Natural
1. Escola Finalista
conduta.
3. 02 elementos: 1) vontade; 2) conscincia da
conduta.
Obs.: qual diferena entre conscincia real da ilicitude e potencial conscincia da ilicitude?
Conscincia real da ilicitude
1. Escola Finalista
2. A possibilidade ou no de se alcanar o
ilicitude do fato.
as
circunstancias
pessoais
do
agente
(previsibilidade subjetiva).
- O finalismo foi adotado, no Brasil pela Reforma da Parte Geral do Cdigo Penal, em 1984. O
finalismo, de WELZEL, desde 1930 at hoje, goza prestgio internacional, e, apesar de novas Escolas
Penais, ainda mundialmente majoritrio.
VI. FASE FUNCIONALISTA
6.1. Introduo: aps a 2 Guerra Mundial, na teoria geral do Direito, os juristas, alm de se
preocuparem em desenvolver a estrutura do Direito passam a ser preocupar com funo do
Direito. O Direito Penal ressignificado por esta fase funcionalista.
6.2. Escola da teoria social da ao
- Maiores expoentes dessa escola foram: WESSELS-JESCHECK (1940). O conceito de ao foi
mudado para comportamento humano com relevncia social. Mas, como no foi muito bem
esclarecido o que seria relevncia social, essa no gozou de prestgio.
Obs.: WELZEL (finalismo), em 1940, aproveita a ideia de relevncia social e desenvolve o princpio
da adequao social.
6.3 ESCOLA DO FUNCIONALISMO TELEOLGICO (ou MODERADO): o maior expoente CLAUS
ROXIN (1962). Em 1970, publicou a obra Poltica Criminal e Sistema Jurdico-Penal, com a qual
prope a (re)aproximao da Poltica Criminal e da Dogmtica Jurdico-Penal. As categorias so
ressignificadas para abrirem-se orientao de atingir a funo poltico-criminal de proteger, de
forma subsidria e fragmentria,os bens jurdicos mais importantes para a sociedade, de acordo com
a Constituio. O Fato Tpico composto por conduta com dolo ou culpa; por resultado jurdico
e, em algunscrimes, tambm naturalstico, por nexo causal (aperfeioamento para ter 02
requisitos: a) causalidade fsica [verificao de causa e efeito]; b) nexo normativo, acrescentado
pela teoria da imputao objetiva, na verso teoria dos riscos, com o qual se deve verificar se
houve criao ou aumento de risco proibido, que se realiza no resultado o qual est dentro do
alcance normativo do tipo penal); e por tipicidade penal (que tem 02 requisitos: a) tipicidade formal
[previso legal da conduta e resultado no tipo penal]; b) tipicidade material [ofensa significante e
intoleravel ao bem jurdico, protegido pelo tipo penal]). A antijuridicidade passa a se chamar ilicitude
e composta pela ausncia de justificativas legais e surpalegais. E a responsabilidade composta
pela culpabilidade (tem 03 requisitos: a) imputabilidade; b) potencial conscincia da ilicitude; c)
exigibilidade de conduta diversa); e por necessidade concreta da pena.
CRIME =
Fato Tpico
1. Conduta: dolo; culpa
Ilicitude
1. Ausncia de justificativas
Responsabilidade
1. Culpabilidade. A)
legais e supralegais
imputabilidade; b) potencial
conscincia da ilicitude; c)
exigibilidade de conduta
2. Resultado: jurdico;
naturalstico
3. Nexo causal: a) causalidade
diversa.
2. Necessidade concreta da
pena
penal (labelling aproach). No Fato Tpico, dentro da tipicidade penal, h tipicidade conglobante
(02 requisitos: a) antinormatividade: verificao se h alguma outra norma no Direito que preveja um
direito ou um dever; e, portanto, antecipa-se a anlise do exerccio regular do direito e do estudo
do comprimento do dever legal; b) tipicidade material: verificao de ofensa ao bem jurdico. Na
Ilicitude, analisa-se h justificativas (legtima defesa e estado de necessidade). E na culpabilidade,
alm dos 03 tradicionais elementos (imputabilidade; potencial conscincia da ilicitude; exigibilidade de
conduta diversa), analisa-se a coculpabilidade (a contribuio da sociedade para prtica do crime,
diante da pobreza e falta de oportunidades dadas ao agente). Na obra Em busca das penas
perdidas, Zaffaroni, aps crticas, substitui a coculpabilidade (pobreza) pela culpabilidade pela
vulnerabilidade ( seletividade pelo sistema selecionado pelo sistema penal, menor dever ser o
juzo de reprovao social, e, portanto, menor a punio ou at ser isento de pena.
VII FASE PS-FINALISTA NO-FUNCINALISTA
7.1 ESCOLA DA TEORIA SIGNIFICATIVA DA AO: os maiores expoentes so TOMAS SALVADOR
ANTN (1996, ESPANHA); GEORGE FLETCHER (1996, EUA) e PAULO CSAR BUSATO (2013,
BRA). A proposta aplicar a Filosofia da Linguagem no Direito Penal, o que provoca uma
ressignificao, das categorias do sistema penal e uma mudana de mtodo. A partir da virada
lingustica (turn linguist), de LUDWIG WITTENGSTEIN, e da teoria do agir comunicativo, de
JURGEN HABERMAS, prope-se, por exemplo, que a conduta do agente, ao invs de descrita,
deve ser, como os textos (legais), interpretada; e, portanto, uma comunicao intersubjetiva de
significado a partir do contexto.
VIII Concluso:
Portanto, o sistema penal brasileiro, atualmente, tem fundamento nas propostas do Finalismo
(WELZEL), com alguns acrscimos do Funicionalismo Teleolgico (ROXIN); do Funcionalismo
Reducionista (ZAFFARONI); e da Teoria Signficativa da Ao.
AULA 02 FATO TPICO: CONDUTA E RESULTADO
I.
CONDUTA:
I.1 INTRODUO: Obras que tratam sobre o instituto da Conduta:
HELENO CLUDIO FRAGOSO. A conduta punvel, 1961;
FBIO ANDR GUARAGNI. Teorias da Conduta em Direito Penal, 2002.
RENATO GOMES. Teorias da Conduta, 2016.
I.2 FUNES DA CONDUTA NO SISTEMA PENAL:
a) FUNO DE CLASSIFICAO (JESCHECK) ou FUNO COMO ELEMENTO
BSICO (ROXIN): abranger todas as modalidades de comportamentos com
relevncia penal (comissiva; omissiva; dolosa; culposa).
b) FUNO DE DELIMITAO (JESCHECK) ou FUNO COMO ELEMENTO
LIMITE (ROXIN): excluir comportamentos sem relevncia penal (ex.: coao fsica
irresistvel; atos reflexos; sonambulismo).
VIS ABSOLUTA
EXCLUI O FATO TPICO (ausncia
de dolo e culpa).
FORA FSICA INSUPERVEL.
VIS COMPULSIVA
EXCLUI A CULPABILIDADE (a
exigibilidade de conduta diversa).
PRESSO PSICOLGICA
INSUPERVEL.
Obs: se a coao moral for
RESISTVEL, o agente condenado,
mas ter direito a uma atenuante
(art. 65, CP).
Estado
(violao
do
ordenamento jurdico).
a) SUJEITOS ATIVOS (agentes):
1. Pessoa fsica: bvio que pode ser agente de um crime e, pelo menos, dever ter, no
momento da conduta, 18 anos completos.
2. Pessoa Jurdca: (de acordo com jurisprudncia do STF):
1 FASE (1988 AT 2005, RHC 66102/SP,1988): IRRESPONSABILIDADE PENAL DA
PESSOA JURDICA: o entendimento dessa poca fundamentava-se na parmia societas
non potest delinquere (a pessoa jurdica no pode delinquir, porque: I as categorias do
sistema penal foram construdas para a pessoa natural; II a pessoa jurdica uma
fico e, portanto, no tem vontade, conscincia e culpabilidade prpria; III a pessoa
jurdica no pode ser presa etc). ATENO: a doutrina majoritria no Brasil ainda hoje
entende assim (ex.: Luz Regiis Prado, Ren Ariel Dtti, Zaffaroni, Damsio, Mirabete,
Czar Roberto Bittencourt, etc.) Essa doutrina pensa assim porque, na verdade, filia-se
s perspectivas da Escola Penal do Finalismo, de Hans Helzel.
2 fase (2005 a 2013, HC 83554/PR, 2005; STJ, REsp 564960/SC, 2005, Rel. Min. Gilson
Dipp). HETERORRESPONSABILIDADE PENAL DA PESSOA JURDICA: possvel a
responsabilidade penal da pessoa jurdica, desde que seja identificado as pessoa(s)
fsica(s) que atuam no interesse ou benefcio do ente coletivo. De acordo com a teoria
da dupla imputao deve-se, no incio do processo penal, denunciar simultaneamente as
pessoas jurdicas e fsica, apesar de, no final desse processo, cada uma ter o seu
julgamento e sua sorte.
Obs.: CF/88 art. 173, 5 (crimes contra a ordem tributria, a ordem econmica e a
ordem financeira e a economia popular at hoje no houve regulamento). Art. 225, 3
(crimes contra o meio ambiente) Lei 9605/98 Lei de crime contra o meio ambiente
II.
Instrumento
Produto
RESULTADO:
II.1 Conceito:
Jurdico (em todos os crimes): ofensa ao bem jurdico.
Resultado
Naturalstico (apenas para os crimes materiais e crimes formais):
uma modificao no mundo exterior.
II.2 Classificao de crimes quanto ao resultado:
a) Crimes matrias, formais e de mera conduta;
b) Crimes de dano, de perigo concreto e de perigo abstrato.
- Crime material (ou crime de resultado): tem tipo penal com a seguinte estrutura, a descrio da
conduta e do resultado naturalstico. A consumao depende que ocorra a conduta e resultado
naturalstico. Exemplos: arts. 121, 124, 155p, 157, 163, 213, CP; art. 40-A, Lei 9605/98, etc.
- Crime formal (ou crime de consumao antecipada): tem o tipo penal com a seguinte estrutura, a
descrio da conduta e do resultado naturalstico. A consumao ocorre apenas com a prtica da
conduta e do resultado naturalstico. Exemplos: 148 (extorso), 159 (extorso mediante sequestro),
arts. 317 (corrupo passiva) e 333 (corrupo ativa).
- Crime de mera conduta: tem um tipo penal com a seguinte estrutura, a descrio apenas da
conduta. A consumao depende apenas da conduta. Exemplos: arts. 150 (invaso de domiclio),
CP; arts. (12, 14, 15 e 16, Lei 10826/03).
b) Crimes de dano, de perigo concreto e de perigo abstrato
CRIMES DE DANO: ocorre uma leso efetiva ao bem jurdico. Exemplos: arts. 121, 155,
163, CP.
CRIMES DE PERIGO CONCRETO: que precisa ser provada no caso concreto.
Exemplos: art. 311, CTB; art. 132, CP; art. 130, CP; art. 261, CP.
CRIMES DE PERIGO ABSTRATO: ocorre uma ameaa de leso, que presumida pela
prpria lei penal, ou seja, no preciso prova-la. Exemplos: art. 33, lei 11.343/06; art. 12,
14, 15, 16, lei 10.826/03; art. 306, CTB. (Questo de prova: pesquisar se esses crimes
so constitucionais).
o OBS: (IN)CONSTITUCIONALIDADE DOS CRIMES DE PERIGO ABSTRATO?
1 Corrente: So inconstitucionais, porque no h uma ofensa efetiva ao bem
jurdico. H uma antecipao excessiva do Direito Penal. E, portanto, h violao
ao princpio da ofensividade (LFG e Czar Bitencourt).
Crime de dano (ex: art. 121, CP)
Vida
INTRODUO
I.1 Conceito: modernamente, o nexo causal a imputao objetiva do resultado conduta do
agente.
I.2 Elementos do nexo causal (imputao objetiva):
I.2.1
Causalidade fsica (nexo fsico): a verificao se o resultado ocorreria como ocorreu, se
I.2.2
I.3 Art 13, caput, CP: O resultado de que depende o crime somente pode ser imputado a quem
lhe deu causa. Causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido (como
ocorreu).
II.
II.1.1
Essa teoria foi desenvolvida por JULIUS GLASIER (1858) e VON BURI (1860). Tudo
II.1.2
Causa resultado
1) Tudo aquilo que contribui para a produo do resultado (Glasier Von Buri)
2) Processo de eliminao hipottica (Thyrn)
3) Dolo ou culpa (Frank)
Essa teoria da conditio sine qua non foi adotada pelas Escolas do Causalismo e do Finalismo.
II.2 Teoria da Causalidade Adequada (art. 13, 1, CP: exceo (cursos causais anormais)):
- Essa teoria foi desenvolvida por Von Kries (1888) e Von Bar.
- Causa o antecedente necessrio e adequado para a produo do resultado.
- O mrito dessa teoria foi evitar a regresso ao infinito. Mas, a crtica a essa teoria a de que
oportunizava subjetivismo.
- O art. 13, 1, CP, adota excepcionalmente essa teoria, para explicar os cursos causais
anormais, ou seja, concausas relativamente independentes supervenientes que por si s produzem
o resultado.
II.3 Teoria da imputao objetiva (art. 13, 2, e regra):
- Essa teoria foi desenvolvida por: Karl Larenz (1927), Richard Hnig (1930), Claus Roxin (1962)
(verso: teoria dos riscos), Gnther Jakobs (1970) (verso: teoria dos papis sociais).
- A teoria da imputao objetiva visa complementar a teoria da conditio sine qua non e teoria da
causalidade adequada. No visa substitu-las.
- Causa tudo aquilo que contribui para produzir o resultado como ocorreu (causalidade fsica); e,
ainda, cria ou incrementa risco proibido, que se realiza concretamente no resultado, o qual est
dentro do alcance normativo do tipo penal.
- Nexo causal qual a causa? (A causa a conduta do agente e se rem relao com o resultado).
1 verifica se a causa tem uma relao de causalidade fsica com o resultado (nexo fsico), 2 se tem
relao de imputao normativa (nexo normativo); 3 voc verifica, por exemplo, se a conduta tem
uma relao de causalidade fsica com o resultado.
- De acordo com ROXIN, no h imputao normativa nas seguintes situaes: 1) cria um risco
permitido; 2) diminuio de um risco proibido; 3) autocolocao em risco; 4) heterocolocao em risco
consentida*. E de acordo com JAKOBS, tambm no haver imputao normativa quando: 5)
princpio da confiana; 6) proibio do regresso.
- Jurisprudncia sobre a teoria da imputao objetiva:
1. Concausas
- Conceito: outra causa, absoluta ou relativamente independente conduta do agente, que
produz sozinha ou produzem juntas o resultado como ocorreu.
- Espcies:
- ABSOLUTAMENTE INDEPENDENTES:
- PREEXISTENTES / CONCOMITANTES / SUPERVENIENTES (o agente s responde por
TENTATIVA ou s pelos atos praticados).
- RELATIVAMENTE INDEPENDENTES:
- PREESISTENTES / CONCOMITANTES (o agente responde por TUDO; pela CONSUMAO).
- SUPERVENIENTES
- NO-POR-SI-S (o agente responde por TUDO; pela CONSUMAO).
- POR-SI-S (o agente s responde por TENTATIVA ou s pelos atos praticados).
a) CONCAUSAS ABSOLUTAMENTE INDEPENDENTES: outra causa, sem nenhuma
relao com a conduta do agente, que produz sozinha o resultado como ocorreu. Essa
concausa pode ocorrer antes, durante ou depois da conduta do agente.
anteriormente.
CONCOMITANTES: outra causa, sem nenhuma relao com a conduta do agente
e que ocorre durante a prtica dessa, produzindo sozinho o resultado como ocorreu.
absolutamente
independente
(preexistente,
concomitante
ou
CONCOMITANTEMENTE
SUPERVENIENTES
NO-POR-SI-S
POR-S-S
Ex.2: A atira em B, que levado ao hospital, por erro ou omisso mdica, vem a
bito.
ATENO: Nessas concausas (no-por-si-s), o agente para responder penalmente por todo o
resultado, deve praticar conduta:
1 Na mesma linha de desdobramento dos fatos
2 Relevncia da conduta.
Conduta do
agente
Resultado
Concausa
Conduta
do
agente
Resultado
Concau
sa
Ex.: A atirar em B, que levado ao hospital por ambulncia, no meio do caminho envolve-se
em acidente de trnsito e morre.
CONCLUSO:
Nas
concausas
relativamente
independentes
PREEXISTENTES,
O Art. 13, caput, CP, prev que causa ao ou a omisso sem o qual o resultado no teria
ocorrido como ocorreu. E o Art. 13, SS 2, CP, dispe que a omisso penalmente
relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado.
Segundo a doutrina e a jurisprudncia, no h causalidade fsica nos crimes omissivos,
mas apenas imputao normativa.
Nos crimes omissivos, o nexo causal chama-se nexo de no evitao (conforme Sheila
Bierrenbach) ou nexo de no impedimento, conforme Cesar Bitencourt.
AULA 04 FATO TPICO: TIPICIDADE PENAL
Introduo
I.1. CRIME =
Fato tipico
Conduta
Resultado
Nexo Causal
Tipicidade penal
I.
Ilicitude
Culpabilida
de
I.2. A Tipicidade penal (tatbestand) foi desenvolvida em 1906, na Alemanha, por ERNEST
BELING.
I.3. Atualmente, no Brasil, predomina que a tipicidade penal composta pela tipicidade formal
e pela tipicidade material.
OBS: Minoritariamente, no Brasil, algumas doutrinadores (Zaaffaroni e Rogrio Greco) e alguns
Ministros do STF e STJ entendem que a tipicidade penal deve ser composta pela tipicidade
formal e tipicidade conglobante (1 Antijuridicidade, a verificao se a conduta foi praticada
no memo estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito; 2 Tipicidade
Material).
Tipicidade Penal
1 Tipicidade formal
2 Tipicidade conglobante:
a) antinormatividade; -> i) Estuto cumprimento de dever legal; ou ii) Exerccio regular de direito.
b) tipicidade material
1.4 C = FT + I + C
Liberdade
Bem jurdico
CRIMES CULPOSOS
2.1 Conceito de culpa: A INOBSERVNCIA DEVER OBJETIVO DE CUIDADO, revelada
em um resultado, ao menos, previsvel.
2.2 Natureza jurdica da culpa: um elemento normativo do tipo penal. Em regra, o crime
tem o tipo penal aberto (ex.: Art. 121, SS 3, CP)
2.3 Elementos da culpa: 1 Conduta voluntaria mal dirigida a uma finalidade lcita; 2
Resultado naturalista involuntrio; 3 Inobservncia de dever objetivo de cuidado; 4
Previsibilidade objetiva; 5 Nexo Causal (causalidade fsica + imputao normativa); 6
Excepcionalidade do tipo penal culposo (Art. 18, p. nico, CP).
INOBSERVNCIA de DEVER OBJETIVO de CUIDADO: 1 O agente prev e acredita
sinceramente que o resultado no ocorrer (excesso de confiana; erro de clculo). 2 O agente
no prev, mas era previsvel pelo homem mdio, por que age com imprudncia (afoita),
negligncia (falta de ateno) e impercia (falta de aptido).
2.4 Espcie de culpa:
2.4.1 Culpa consciente e culpa inconsciente: na culpa consciente, o agente
prev e acredita sinceramente que o resultado no ocorrer (geralmente,
por excesso de confiana ou erro de calculo). E na culpa inconsciente,
o agente no prev, mas era previsvel pelo homem mdio, agindo de
2.4.2
2.4.3
CRIMES PRETERDOLOSOS
3.1 Conceito de preterdoloso (dolo + culpa): o agente prev e quer um resultado, mas
ocorre um resultado mais grave, ao menos previsvel.
3.2 Art. 19, CP. Pelo resultado que agrava especialmente a pena, s responde o agente que
3.3
agente
simplesmente
chama-se
omitente,
agente
chama-se
garante
ou
depende
da
omisso
do
resultado
naturalstico.
No admitem tentativa
Admitem tentativa
COGITAO
PREPARATRIO
CRIME IMPOSSVEL
EXECUO
CRIME IMPOSSVEL
EXAURIMENTO
CONSUMAO
TENTATIVA
ARREPENDIMENTO
EFICAZ
ARREPENDIMENTO
POSTERIOR
1.2. A COGITAO o incio do iter criminis; a fase interna do crime doloso; e sem exceo e
impunvel. A PREPARAO o incio da fase externado crime doloso; o agente escolhe os
meios, as circunstancias e o modus operandi; e em regra, impunvel.
Obs.: Excepcionalmente, quando o legislador expressamente autorizar, em um tipo penal
autnomo, pode-se punir a preparao (ex.: Arts. 288 e 291, CP; Art. 152, CPM; Art. 5, Lei
13260/2016).
A EXECUO o incio da conduta descrita no tipo penal. Em regra, a partir da execuo
que h responsabilidade penal.
Obs.: Como diferenciar atos preparatrios de atos executrios, no Direito Penal?
A CONSUMAO a pratica de todas as elementares do tipo penal. E o EXAURIMENTO,
nos crimes dolosos com resultado naturalstico, trata-se de qualquer ato aps consumao.
ATENO: Como diferenciar atos preparatrios e atos executrios, no Direito Penal?
a) TEORIA SUBJETIVA (Von Buri): a partir do momento que revela a sua inteno;
b) TEORIA OBJETIVO-FORMAL (Beling): a partir do momento que inicia a conduta descrita
no tipo-penal;
c) TEORIA OBJETIVO-MATERIAL (Frank): a partir do momento que expe a perigo o bem
jurdico;
d) TEORIA DO PLANO CONCRETO DO AUTOR (ou OBJETIVO-INDIVIDUAL; ou
OBJETIVO-SUBJETIVA) (Zaffaroni); a partir do momento que inicia o plano concreto do
crime, a partir do contexto.
Obs.: STF e STJ adotam as teorias objetivo-formal e do plano concreto do autor (STJ,
REsp 1252770/RS, 2015).
2. CONSUMAO
2.1. Art. 14, I, CP: Diz-se o crime: consumado, quando nele se renem todos os elementos da
sua definio legal.
2.2. O momento da consumao varia de acordo com a classificao do crime
a) Crimes Materiais: Com o resultado naturalstico;
b) Crimes Formais: J com a conduta, independentemente do resultado naturalstico;
c) Crimes de Mera Conduta: Com a conduta.
d) Crimes Habituais: Ex.: Art. 4, Lei 7492/86, gesto fraudulenta: STJ HC 97357/60, 2010.
Com a conduta reiterada.
e) Crimes Omissivos Prprios: s com a omisso;
f) Crimes Omissivos Imprprios: Com o resultado naturalstico no evita-lo;
g) Crimes Permanentes: A ao se prolata no tempo.
3. TENTATIVA
3.1. O Art. 14, II, CP, diz-se que o crime tentado quando, iniciada a execuo, no se atinge a
consumao, por circunstancias alheias vontade do agente.
3.2. Elementos: 1 Inicio da execuo; 2 no consumao; 3 Circunstancias alheias
vontade do agente.
3.3. Natureza Juridica: causa de diminuio de pena (ou minorante).
3.4. Punio da Tentativa: (Art. 14, p. nico, CP): salvo disposio legal em contrrio pune-se
tentativa com a pena correspondente ao crime consumado diminuda de um a dois teros
(de acordo com o quanto o agente avana no iter criminis. Quanto mais prximo da
consumao, menor a diminuio da pena).
Obs.: Teoria sobre a punio da tentativa.
a) Teoria subjetiva (TITTMAN, 1822): pune-se a tentativa com a mesma pena da
consumao, por que pune-se a inteno. adotada com EXCEO no CP (ex.: Art.
352, CP, Art. 309, Cdigo Eleitoral).
b) Teoria objetiva (FEUERBACH, 1801): pune-se a tentativa com a pena correspondente
consumao, diminuda (de 1/3 a 2/3). adotada como REGRA no Cdigo Penal.
3.5. Espcies de tentativa: a) tentativa branca (ou incruenta): o bem jurdico no foi lesionado;
tentativa vermelha (ou cruenta): o bem jurdico lesionado; b) tentativa perfeita (ou crime
falho; ou acabado): esgota-se a execuo (de acordo comm o plano do criminoso inicial);
tentativa imperfeita (ou inacabada): Inicia-se a execuo a execuo, mas no a esgota, por
julgar suficiente. Porm, no ocorre a consumao. c) tentativa idnea: trata-se da tentativa
propriamente dita, porque o meio eficaz e objeto prprio de ser ofendido, tentativa
inidnea (ou crime impossvel [Art. 17, CP]): O agente sequer iniciar execuo, porque h
meio absolutamente ineficaz ou objeto absolutamente imprprio.
3.6. Crimes que no admitem tentativa:
a) Crimes culposos (salvo, os crimes culposos com culpa imprpria);
b) Crimes preterdoloso;
c) Crimes habituais;
d) Contravenes penais (Art. 4, LCP: No se pune a tentativa de contraveno penal;
e) Crimes unissubsistentes* (um nico ato esgota a execuo e consumao);
f) Crimes omissivos prprios.
g) Crimes de atentado (a tentativa elementar do tipo penal; e tem a mesma pena da
consumao).
*Crimes purissubisistentes: possvel fracionar a execuo.
4. Desistncia voluntria e arrependimento eficaz (Art. 15, CP)
4.1. De acordo com o Art. 15, CP, o agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir ou
impede que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados.
O dolo eventual compatvel com a tentativa?
5. ARREPENDIMENTO POSTERIOR
5.1. O Art. 16, CP, prev que nos crimes cometidos sem violncia grave ameaa a pessoa,
reparado o dano ou restitudo a coisa, at o recebimento da Denncia ou Queixa, por ato
voluntrio do agente, a pena ser reduzida de um a dois teros;
5.2. Elementos: 1 Crimes sem violncia ou grave ameaa; 2 consumao; 3 reparao
integral do dano; 4 at o recebimento da Denuncia (Ao Penal Pblica) ou da QueixaCrime(Ao Penal Privada); 5 Vontade prpria do agente;
5.3. Natureza jurdica: causa de diminuio de pena;
5.4. Punio: pena da consumao reduzida de /3 a 2/3, de acordo com o quanto mais rpido o
agente repara integralmente o dano;
5.5. Casos especiais: a) Sumula 554, STF: o pagamento do cheque sem fundo extingue a
punibilidade do estelionato; b) Art. 83, SS 4, Lei 9430/96: o pagamento do tributo sonegado
extingue a punibilidade do crime de sonegao fiscal.
AULA 08 ILICITUDE
1. INTRODUO
1.1. Conceito de Ilicitude
A ilicitude a contrariedade do fato tpico a todo o Direito.
Fato Tpico gera a presuno de Ilicitude, conforme a Teoria da Ratio Cognoscendi, at
prova em contrrio pela Defesa do Agente.
A Antijuridicidade foi desenvolvida por Ihering, em para o Direito Civil; e, em 1884, von
Liszt desenvolveu essa categoria para o Direito Penal.
No Brasil, com a Reforma da Parte Geral do Cdigo Penal de 1984, o legislador,
segundo orientaes doutrinrias, preferiu adotar a expresso Ilicitude, ao invs de
antijuridicidade, por que o Fato Tpico jurdico.
1.2. Antijuridicidade Formal e Antijuridicidade Material
Na poca de VON LISZT, falava-se em Antijuridicidade formal (contradio do fato tpico
ao ordenamento jurdico) e em Antijuridicidade material (danosidade social, ou seja, ofensa
ao bem jurdico).
Modernamente, prevalece a concepo unitria de Antijuridicidade, sendo
desnecessria a distino entre material e formal. A isso se deve ao desenvolvimento do
sistema penal, por exemplo, com novas categorias, com a tipicidade material no Fato Tpico.
Portanto, a Antijuridicidade a contrariedade do fato tpico a todo o Direito.
1.3. Causas de excluso da Ilicitude.
Terminologias: Justificativas, justificantes, descriminantes, eximentes, causas de
excluso da Ilicitude, etc.
Causas Genricas de Excluso da Ilicitude podem ser legais e supralegais. So
genricas porque encontram fundamento na parte geral do cdigo penal. As genricas legais
so vistas nos artigos 23 a 25, CP (estado de necessidade, legitima defesa, estrito
cumprimento de dever legal e o exerccio regular de direito). E a supralegal apenas o
consentimento do ofendido.
Causas Especiais de Excluso so, tambm, legais e supralegais. So especiais pois se
encontram na arte especial do CP e tambm se encontram em leis penais especiais, aqum
do CP. As causas especiais legais so as de aborto necessrio (risco de morte), aborto
humanitrio (gravidez decorrente de estupro). As supralegais so anencefalia, microcefalia.
As causas legais de excluso de ilicitude so chamadas pela doutrina de tipo penal
permissivo. Para os crimes comissivos so chamadas de tipo penal proibitivo e para os
omissivos de tipo penal mandamento.
2. ESTADO DE NECESSIDADE
2.1. Art. 24, CP Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de
perigo atual, que provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito prprio
ou alheio, cujo sacrifcio, nas circunstancias, no razovel exigir-se.
S 1. No pode alegar estado de necessidade quem tenha o dever legal de enfrentar o
perigo.
S 2. Embora seja razovel exigir-se a sacrifcio do direito ameaado, a pena poder ser
reduzida de um ou dois teros.