1.

LOS LMITES DEL DERECHO A LA PRUEBA

El derecho a la prueba114 no es un derecho consagrado expresamente por la

Constitucin de 1993, pero se reconoce su raigambre constitucional, y as lo ha
hecho el Tribunal Constitucional en su sentencia normativa del 3 de enero de
2003, expediente N 010-2002-AI/TC, caso: Marcelino Tineo Silva y cinco mil
ciudadanos, al establecer en los fundamentos 148 a 150 de dicho fallo: El
derecho a la prueba goza de proteccin constitucional, pues se trata de un
contenido implcito del derecho al debido proceso, reconocido en el artculo
139, inciso 3) de la Constitucin Poltica del Per.

En el fundamento 149 de la aludida sentencia, el supremo intrprete de la

Constitucin didcticamente seala:

Como todo derecho constitucional, el de la prueba tambin se encuentra

sujeto a restricciones o limitaciones, derivadas tanto de la necesidad de que
sean armonizados en ejercicio con otros derechos o bienes constitucionales,
como de la propia naturaleza del derecho en cuestin. En trminos generales,
el derecho a la prueba se encuentra sujeto a determinados principios, como
son que su ejercicio se realice de conformidad con los valores de pertinencia,
utilidad, oportunidad y licitud. stos constituyen principios que informan la
actividad probatoria y, almismotiempo, lmites inmanentes asu ejercicio, esto
es derivados de lapropianaturaleza delderechoalaprueba.

Sobre la relatividad de los derechos fundamentales, en sentencia normativa de

21 de julio de 2005, expediente N 0019-2005-PI/TC, caso: Inconstitucionalidad
parcial del artculo 47 del Cdigo Penal, modificado por la Ley N 28568, el
Tribunal Constitucional ha sostenido:

ningn derecho fundamental es ilimitado. En efecto, por alta que sea su

consideracin dogmtica y axiolgica, ningn derecho fundamental tiene
capacidad de subordinar, en toda circunstancia, el resto de derechos, principios
o valores a los que la Constitucin tambin concede proteccin [Fundamento
12].

114 El derecho a la prueba ha sido definido como la garanta constitucional o el

derecho fundamental que asegura a todos los interesados la posibilidad de
efectuar a lo largo del proceso sus alegaciones, presentar sus pruebas y
contradecir las contrarias, con la seguridad de que sern valoradas en la
sentencia. En definitiva, se trata de la garanta de la participacin de los
interesados en la formacin del juicio jurisdiccional. CAROCCA PREZ, Alex:
Garanta constitucionalde ladefensa procesal. Editorial J.M. Bosch.
Barcelona1998, pags. 98 y ss.

De modo tal que el derecho a la prueba, como cualquier otro derecho

constitucional, tiene lmites, los mismos que se encuentran previstos en la
propia Constitucin, en los principios y garantas de un debido proceso y en el
respeto a la dignidad de la persona. En ese sentido, el principio de libertad de
prueba, conforme al cual se puede probar un hecho con cualquier medio de
prueba, tpico o atpico. En este ltimo supuesto, siempre que se observe en su
prctica anlogamente los procedimientos estatuidos para una prueba
semejante, se ve limitado por la observancia de los derechos fundamentales de
toda persona.

Por ello, coincidimos con PELLEGRINI cuando seala que el derecho a la

prueba, aun cuando se halla constitucionalmente asegurado, por estar inserto
en las garantas de la accin y de la defensa, as como el contradictorio, no es
absoluto, y le reconocen lmites. Ello se debe, a criterio de la autora, a que los
derechos humanos, segn la moderna doctrina constitucional, no pueden ser
entendidos en sentido absoluto a la luz de la natural restriccin resultante del
principio de convivencia de las libertades, por lo que no se permite que
cualquiera de ellas sea ejercida de modo daoso al orden pblico o a las
libertades ajenas. Las grandes lneas evolutivas de los derechos
fundamentales, despus del liberalismo, acentuaron la transformacin de los
derechos individuales en derechos humanos inscritos en la sociedad. De tal
modo que no es ms en relacin exclusivamente con el individuo, sino en el
enfoque de su insercin en la sociedad que se justifican, en el Estado social de
Derecho, tanto los derechos como sus limitaciones115.

Tratando de sintetizar la problemtica, GSSEL116 apunta que las pruebas

ilcitas se caracterizan, por lo tanto, como lmites de la averiguacin de la
verdad en un proceso penal (siguiendo las famosas palabras de BELING en el
ttulo de su trabajo aparecido en 1903).

Tales lmites (referidos al principio de licitud) son conocidos como prohibiciones

probatorias o prohibiciones de prueba, de temas probatorios, de medios
probatorios, de mtodos probatorios, condicional de la prueba y de utilizar la
prueba117.

En conclusin, la reconstruccin de la verdad histrica, o simplemente la

bsqueda de la verdad, no es concebida como un valor absoluto dentro del
procedimiento penal118, sino que, por el contrario, se erigen frente
a ella determinadas barreras que el Estado no puede franquear. Problema que
es caracterizado por la Corte Suprema Federal Alemana con la siguiente cita:
No es un principio de la Ordenanza Procesal Penal alemana que la verdad
deba ser investigada a cualquier precio.