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Resumen: Se propone el texto para una ley de identidad de gnero basado en los
parmetros de convencionalidad de la Corte Interamericana de Derechos Humanos y
las experiencias del derecho comparado sobre la base de la despatologizacin de las
identidades trans.
1. introduccin
Ante la situacin en la que se encuentran las personas trans es necesario resaltar
la obligacin que el Estado tiene, dentro de los compromisos asumidos con los
ciudadanos y ciudadanas as como a travs de la suscripcin de instrumentos
internacionales, sumado a esto, el Tribunal Constitucional exige interpretar las
reglas e instituciones constitucionales conforme a los principios en ella
reconocidos, en particular, conforme a los derechos fundamentales1.
En primer lugar, la obligacin de actuar reconociendo a las personas como seres
dignos se concibe como el fin supremo del Estado peruano2, este compromiso no
se reduce a la proteccin de la autonoma moral del ser humano, sino que ella es
consecuencia del previo reconocimiento de su condicin de fin en s mismo3. En
este sentido, el trasfondo de la dignidad perfecciona su expresin en la
pues
detentan
rango
constitucional7.
Dichos
instrumentos
Constitucin Poltica. Cuarta Disposicin Final: Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la
Constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los
tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por el Per.
9
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. Sentencia de 08 de noviembre de 2005, recada en el Expediente N 5854-2005-AA/TC,
FJ.23 y Sentencia del 19 de junio de 2007, recada en el Expediente N 00007-2007-PI/TC, FJ. 13-16.
10
Orientacin sexual, identidad de gnero y expresin de gnero: algunos trminos y estndares relevantes, punto 15.
Disponible en http://scm.oas.org/pdfs/2012/CP28504S.pdf
cuando
viajan
al
extranjero,
entre
otras;
llegando,
en
sus
Corte
Interamericana
de
Derechos
Humanos,
cuyas
sentencias
11
de
los
organismos
internacionales
en
cuanto
al
14
menores
de
edad
(consentimiento
informado
del
menor
en una serie de normas avanzando en algunos aspectos que puedan resultar menos
reaccionarios y resultan asimismo, urgentes.
Por ejemplo, ver de avanzar con una Ley de Trato Digno para aplicar en las
instituciones educativas y sanitarias de modo de disminuir la violencia, la desercin
escolar y la autoexclusin del sistema de salud; proponer como una modificacin de
la Ley General de Salud la prohibicin de intervenir quirrgicamente a infantes con
genitales
Protocolos de Atencin en Salud para personas trans y, de existir una ley de Salud
Mental incluir un prrafo sobre la no patologizacin, en el tenor del Principio 18 de los
Principios de Yogyakarta y de la Ley de Salud Mental argentina1.
En un documento que nos parece clave, pero que sin embargo no es prcticamente
citado por la doctrina que ha trabajado el tema, la Opinin aprobada por el Comit
Jurdico Interamericano sobre el alcance del derecho a la identidad, se sientan
importantes pautas sobre el derecho a la identidad:
control ejercido por el Estado, que toma datos de la realidad, plasma los
seleccionados y los coteja a posteriori conforme parmetros preestablecidos.6
El proceso de identificacin, tal como es entendido en este contexto, podra ser
considerado como una actividad estatal que parte de variables o criterios
previamente establecidos para tomar contacto con signos distintivos perceptibles por ejemplo caractersticas fsicas u otros datos-
que convenientemente
12
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15
La Corte sostendr:
16
17
que
fueren
necesarias
para
hacer
efectivos
los
18
Si bien Atala Riffo resuelve una denuncia que tiene como base la orientacin sexual
de la vctima, lo cierto es que en el fundamento 91 la Corte equipara -en tanto
condiciones protegidas- la orientacin sexual y la identidad de gnero, por lo cual
entendemos que las afirmaciones hechas por el Tribunal - y que reprodujimos en el
punto anterior- aplican a las personas transgnero.
Hasta el surgimiento de los Estudios Transgnero en los aos 90 del siglo XX, el
discurso mdico fue la nica voz autorizada para nombrar clasificar y ubicar en el
imaginario social a las personas trans,
19
la Asociacin
20
22
23
Se deber acreditar:
a) Tener ms de 18 aos, con la excepcin de lo establecido en el artculo 6.
b) Presentar ante la RENIEC o sus oficinas regionales o locales respectivas una
solicitud manifestando encontrarse amparado por esta Ley, requiriendo la
rectificacin registral de la partida de nacimiento y el documento nacional de
identidad, que conservar su nmero original.
c) Expresar el nombre de pila con el que se desea ser identificado.
7. Cumplidos los requisitos de los artculos 5 y/o 6 el oficial pblico proceder, sin
necesidad de trmite administrativo o judicial previo, a notificar de oficio la
rectificacin de nombre y sexo al Registro Civil donde est asentada la partida de
nacimiento de modo de proceder a labrar una nueva conforme dichos cambios as
como a expedir un nuevo documento de identidad que refleje los datos rectificados de
sexo y nombre. Se prohbe cualquier referencia las modificaciones efectuadas en el
acta de nacimiento nueva y/o el documento de identidad.
Los efectos de la rectificacin del sexo y el/los nombre/s de pila, realizados en virtud
de la presente ley sern oponibles a terceros a partir de su inscripcin en el/los
registro/s.
La rectificacin registral no alterar la titularidad de los derechos y obligaciones
jurdicas que pudieran corresponder a la persona con anterioridad a la inscripcin del
cambio registral, ni las provenientes de las relaciones propias del derecho de familia
en todos sus rdenes y grados, las que se mantendrn inmodificables, incluida la
adopcin.
En todos los casos ser relevante el nmero de documento nacional de identidad de
la persona, por sobre el nombre de pila o apariencia morfolgica de la persona.
8. Slo tendrn acceso al acta de nacimiento originaria quienes cuenten con
autorizacin del/la titular de la misma o con orden judicial por escrito y fundada.
No se dar publicidad a la rectificacin registral de sexo y cambio de nombre de pila
en ningn caso, salvo autorizacin del/la titular de los datos.
9. Toda persona tiene derecho a un trato digno y por ende respetuoso de su identidad
de gnero en todas las etapas de su vida.
Se reconoce el derecho de las personas menores de edad con disconformidad en su
identidad de gnero, a desarrollarse fsica, mental y socialmente en forma saludable
y plena en condiciones de libertad y dignidad.
25
Fernndez Sessarego, C. (1994) El derecho como libertad. 2a ed. Lima: Universidad de Lima, p.73.
Fernndez Sessarego, C. (1999) Apuntes sobre el derecho a la identidad sexual. JA, 1999-IV- p.889.
Junyent Bas de Sandoval, B. (2003). El derecho a la identidad personal. Foro de Crdoba, Publicacin de Doctrina y
Jurisprudencia, Ao XIV. N 86, 2003. Crdoba,, p.96
5
Lamas, M, (1995) Cuerpo e identidad en Gnero e Identidad Aragn, Len y Viveros, (Comp). Bogot: TM editores,
Uniandes, UN Facultad de Ciencias Humanas, p.63
6
En Argentina las personas fsicas deben ser inscritas en el Registro Nacional de las Personas asignndoseles un legajo
exclusivo, desde el nacimiento, con todos los datos de su identificacin fsica (art. 7 y 9 ley 17.671). El decreto-ley
8204/63 dispone que se deben registrar los datos relativos al estado civil y a la capacidad de las personas,
reconocindose un derecho de exhibicin a los titulares de un inters legtimo ya que la razn por la cual se protegen
[el nombre, la identidad fsica, el estado civil, capacidad, etc] es el inters nacional (art. 22 ley 17.671).
7
Lamas, p. 64.
8
disponible en
10
COUNCIL OF EUROPE, COMISSIONER FOR HUMAN RIGHTS, (2009) Estrasburgo, 29 de Julio de 2009,
CommDH/IssuePaper(2009)2 , Versin original en ingls. Derechos Humanos e Identidad de Gnero, Issue Paper de
Thomas Hammarberg, Comisario de Derechos Humanos del Consejo de Europa. disponible en
https://wcd.coe.int/ViewDoc.jsp?id=1621709&Site=COE
11
Nota del Presidente del Comit Jurdico Interamericano al Presidente del Consejo Permanente transmitiendo el
Informe Preliminar sobre Orientacin Sexual, Identidad de Gnero y Expresin de Gnero 17 de abril de
2013http://www.oas.org/es/sla/cji/docs/cji_agenda_actual_Orientacion_Sexual.pdf
12
Corte IDH, Atala Riffo y Nias vs. Chile, 2 (Fondo, Reparaciones y Costas) sentencia del 24 de febrero de
prrafo 91. disponible en http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_239_esp.pdf
13
Ib, f. 79
14
Ib. f. 82
15
Ib. f. 81
16
Ib. f 83
17
2012,
Naciones Unidas, Declaracin sobre derechos humanos, orientacin sexual e identidad de gnero, Asamblea General
de Naciones Unidas, A/63/635, 22 de diciembre de 2008, prr. 3., citado en el pf. 90
18
Atala Riffo, f. 91
19
Ib. f 92
20
Ib. f. 93
21
Ib. f 94
27
22
Ib. f 111
23
Ib f. 119
24
Ib. f 120
25
Ib. f. 121
26
Ib. f. 124
27
Ib. f. 133
28
Ib. f 136
29
Hausman, B. (2006) Changing sex: Transexualism, technology and the idea of Gender. Durham: Duke University Press,
3d. edition,, p. 111
33
Navarro Prez, Patricia. (2010). La Despatologizacin de las Identidades Trans: Una Poltica de Articulacin TransFeminista. (Tesis de Mster) para optar al Ttulo de Mster en Estudios de Gnero y Desarrollo Profesional, Sevilla 2010,
disponible en http://digibug.ugr.es/bitstream/10481/24183/1/Despatologizacion_Identidades_Trans.pdf (consultado el
20 de marzo de 2014)
28